还剩14页未读,继续阅读
本资源只提供10页预览,全部文档请下载后查看!喜欢就下载吧,查找使用更方便
文本内容:
合同法之四合同的效力validityofcontract主讲宋旭明(songxuming@gmail.com)合同法之四合同的效力validityofcontract主讲宋旭明(songxuming@gmail.com)
11.第一节合同的效力概述
22.第二节合同的有效要件necessarycondition☆
23.第三节合同的无效beingnullandvoid☆
34.第四节合同的撤销revoking☆
75.第五节合同效力的补正☆
96.第六节合同不成立、无效、被撤销或不被追认的法律后果☆
207.附录26第一节合同的效力概述
一、定义法律赋予依法成立的合同具有拘束当事人乃至第三人的强制力
二、合同效力的来源
(一)合同意思表示的内容
1、适用于合同有效时
2、有时意思表示明确具体,有时需要作出解释
(二)法律的规定
1、适用于合同绝对无效时
2、有时法律规定明确具体,有时需要作出解释
(三)合同意思表示的内容和法律的规定
1、适用于合同效力有瑕疵但并非绝对无效时
2、意思表示和法律规定都有明确具体或者需要解释的可能第二节合同的有效要件necessarycondition☆
一、行为能力与行为相适应capacitytomakejuridicalacts思考0601法人超过其经营范围所为的合同行为是否有效?思考0602法人的经营范围所示为其行为能力还是权利能力?
二、意思表示真实declarationofintention
三、内容不违反法律或者社会公共利益第三节合同的无效beingnullandvoid☆
一、定义合同因欠缺有效要件,其法律效力不完全或完全不按照当事人的意思表示之内容发生,而通过法律规定辅助确定或直接确定
二、分类
(一)相对无效
(二)绝对无效
三、原因
(一)一方以欺诈、胁迫手段订立合同,损害国家利益fraud;duress/coercion注意如果没有损害国家利益,合同可撤销而非无效
(二)恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益maliciouscollusion案例0401大连市市民赵女士通过某房地产经纪公司欲购买刘先生出售的一套住宅,双方在三方签订的《房地产居间服务合同》中约定,为了少缴过户税费,同意低报成交价过户签约后,交纳了中介费和定金共计2万元的赵女士意识到这种行为不妥,要求变更合同中的该条款,结果这桩房屋买卖没有成交赵女士将某房地产经纪公司起诉到法院,索要中介费及定金试问本案应当如何处理?案例0402甲乙签订商品房买卖合同,约定将某房出卖给乙,乙拟将该房作为儿子将来结婚的婚房,因为女方非常中意这一套房丙的儿子与乙的儿子均喜欢此女,丙得知甲乙的买卖合同后,以高价相诱,最终与甲签订此房的买卖合同试问甲丙的合同效力如何?案例0403甲乙签订商品房买卖合同,约定将某房出卖给乙在办理过户登记手续之前,该买卖被丙获悉丙也有意购买,于是甲又与丙订立了买卖合同,将该房出卖给丙,并交付给丙使用试问此时,乙可否向法院申请确认甲丙之间的合同无效?案例0404甲乙签订商品房买卖合同,约定将某房出卖给乙在办理过户登记手续之前,甲又与不知情的丙订立合同,将该房出卖给丙,并交付丙使用试问此时,乙可否向法院申请确认甲丙之间的合同无效?案例0405甲乙签订商品房买卖合同,约定将某房出卖给乙在办理过户登记手续之前,甲又与不知情的丙订立合同,将该房出卖给丙,并与丙办理了过户登记试问此时,乙可否向法院申请确认甲丙之间的合同无效?案例0406甲乙签订商品房买卖合同,约定将某房出卖给乙在办理过户登记手续之前,甲又与丙恶意串通订立合同,将该房出卖给丙,并与丙办理了过户登记试问此时,乙可否向法院申请确认甲丙之间的合同无效?案例0407甲乙签订商品房买卖合同,约定将某房出卖给乙在办理过户登记手续之后,由于尚未交钥匙,丙信甲仍为房屋所有权人,与之又订立了合同,甲将该房出卖给丙试问甲丙之间的合同效力如何?“出卖人就同一普通动产订立多重买卖合同,在买卖合同均有效的情况下,买受人均要求实际履行合同的,应当按照以下情形分别处理
(一)先行受领交付的买受人请求确认所有权已经转移的,人民法院应予支持;
(二)均未受领交付,先行支付价款的买受人请求出卖人履行交付标的物等合同义务的,人民法院应予支持;
(三)均未受领交付,也未支付价款,依法成立在先合同的买受人请求出卖人履行交付标的物等合同义务的,人民法院应予支持”(买合释9)案例0408甲有件玉器,欲转让,与乙签订合同,约好10日后交货付款;第二天,丙见该玉器,愿以更高的价格购买,甲遂与丙签订合同,丙当即支付了80%的价款,约好3天后交货;第三天,甲又与丁订立合同,将该玉器卖给丁,并当场交付,但丁仅支付了30%的价款后乙、丙均要求甲履行合同,诉至法院下列哪一表述是正确的?A.应认定丁取得了玉器的所有权B.应支持丙要求甲交付玉器的请求C.应支持乙要求甲交付玉器的请求D.第一份合同有效,第
二、三份合同均无效
(三)以合法形式掩盖非法目的legitimateacts;illegitimatepurpose案例0409甲乙两企业搞联营,乙投资1000万元交给甲经营,约定乙到期收回投资并有收益回报,丙为之作保证后来甲到期不能兑现承诺,与乙、丙发生纠纷经法院查明,甲乙之间的合同名为联营,实为借贷,而丙并不知情试问丙应当承担何种责任?
(四)损害社会公共利益thepublicinterests
(五)内容违反法律、行政法规的强制性规定compulsoryprovisions
1、仅仅违反上述立法的效力性强制性规范方为无效,违反任意性规范、管理性强制性规范(取缔性强制性规范)的,不影响法律行为效力(合释
(二)14)
2、违反的对象仅限于法律和行政法规,不包括其他立法文件,故法院确认合同无效不得以地方性法规、行政规章为据案例0410某经济特区市人大常委会制定了一部《某市房屋租赁管理条例》,其中规定“凡在本市出租房屋不经房产管理部门登记的,租赁合同无效”适逢该市居民甲2001年将私房出租给了打工者乙,二人订立了书面租赁合同但是并未登记后双方在合同履行过程中发生纠纷,甲诉至法院法院认为该合同违反上述条例的强行性规范,应判无效试问法院判决有无法律根据?
(六)某些格式条款或免责条款thestandardterms;exceptionclauses“……提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的,该条款无效”(合40)“经营者不得以格式合同、通知、声明、店堂告示等方式作出对消费者不公平、不合理的规定,或者减轻、免除其损害消费者合法权益应当承担的民事责任格式合同、通知、声明、店堂告示等含有前款所列内容的,其内容无效”(消24)“合同中的下列免责条款无效
(一)造成对方人身伤害的;二因故意或者重大过失造成对方财产损失的”(合53)
(七)一对虚伪表示与隐匿行为中的虚伪表示fictitiousexpressionofintent“合作开发房地产合同约定提供土地使用权的当事人不承担经营风险,只收取固定利益的,应当认定为土地使用权转让合同”(《关于审理涉及国有土地使用权合同纠纷案件适用法律问题的解释》第24条)案例0411下列哪些情形属于无效合同?A.甲医院以国产假肢冒充进口假肢,高价卖给乙B.甲乙双方为了在办理房屋过户登记时避税,将实际成交价为100万元的房屋买卖合同价格写为60万元C.有妇之夫甲委托未婚女乙代孕,约定事成后甲补偿乙50万元D.甲父患癌症急需用钱,乙趁机以低价收购甲收藏的1幅名画,甲无奈与乙签订了买卖合同第四节合同的撤销revoking☆
一、概念
(一)定义撤销权人因意思表示不真实而通过行使撤销权使既已生效的合同归于自始无效
(二)特征
1、对象为意思表示不真实合同
2、方式为撤销权的行使
3、效力为使生效合同归于自始无效
二、合同可撤销的原因
(一)欺诈(诈欺)
(二)胁迫
(三)乘人之危exploitationoftheotherpartysunfavorableposition
(四)重大误解(错误)significantmisconception/mistake
(五)显失公平beingobviouslyunfair
1、定义合同双方当事人的权利义务明显不公平,使一方遭受重大不利
2、立法
(1)“下列民事行为,一方有权请求人民法院或者仲裁机关予以变更或者撤销
(一)……;
(二)显失公平的”(民59)
(2)“一方当事人利用优势或者利用对方没有经验,致使双方的权利与义务明显违反公平、等价有偿原则的,可以认定为显失公平”(民释72)
(3)“下列合同,当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销
(一)……;
(二)在订立合同时显失公平的”(合54)
3、关于主观要件(“利用优势或者利用对方没有经验”)
(1)必要说
(2)非必要说案例0412甲与乙教育培训机构就课外辅导达成协议,约定甲交费5万元,乙保证甲在接受乙的辅导后,高考分数能达到二本线若未达到该目标,全额退费结果甲高考成绩仅达去年二本线,与今年高考二本线尚差20分关于乙的承诺,下列哪一表述是正确的?A.属于无效格式条款B.因显失公平而可变更C.因情势变更而可变更D.虽违背教育规律但属有效
三、撤销权及其行使
(一)撤销权
1、定义合同当事人依其单方的意思表示使合同溯及既往地归于消灭的权利
2、性质形成权rightofformation
(二)撤销权的行使
1、向法院请求撤销
2、我国规定为“可变更可撤销”modify;revoke
(1)立法
①“当事人请求变更的,人民法院或者仲裁机构不得撤销”(合54-2)
②“对于重大误解或者显失公平的民事行为,当事人请求变更的,人民法院应当予以变更;当事人请求撤销的,人民法院可以酌情予以变更或者撤销”(民释73-2)
(2)评价有损意思自治
3、除斥期间为1年,自知道或应当知道撤销事由之日起算
4、消灭事由
(1)在除斥期间未行使撤销权
(2)以自己的行为放弃撤销权,如在合理期限内请求相对人实际履行,或提起违约之诉
5、效力合同自始无效注意可撤销合同的撤销权不同于合同保全中的撤销权第五节合同效力的补正☆
一、概述
(一)定义合同因欠缺部分有效要件而不确定能否发生当事人所预期的效力,而由有权确定者的追认与否确定其有效或无效
(二)追认权
1、性质形成权
2、形式明示或默示
3、不可附条件,否则为新要约
二、限制行为能力人订立的合同
(一)法定代理人的追认权legalagent;therighttoratifyafterwards
(二)相对人的催告权therighttourge
(三)善意相对人的撤回权therighttowithdraw案例0413甲有一子乙15岁一日乙携家中
1.5万元到某电脑市场丙门市部表示有意购买手提电脑一台丙在与其磋商时发现乙还是个孩子,意欲利用其年少幼稚,故积极怂恿其购买,后达成交易试问丙有无合同撤回权?
三、狭义无权代理人订立的合同unauthorizedagency
(一)狭义无权代理人以被代理人名义与相对人订立合同,非经被代理人追认对其不生效力案例0414甲用伪造的乙公司公章,以乙公司名义与不知情的丙公司签订食用油买卖合同,以次充好,将劣质食用油卖给丙公司合同没有约定仲裁条款关于该合同,下列哪一表述是正确的?A.如乙公司追认,则丙公司有权通知乙公司撤销B.如乙公司追认,则丙公司有权请求法院撤销C.无论乙公司是否追认,丙公司均有权通知乙公司撤销D.无论乙公司是否追认,丙公司均有权要求乙公司履行
(二)狭义无权代理人与相对人所签合同可以但非必然在实际缔约双方之间有效
四、无权处分人的处分合同unauthorizeddisposition
(一)定义权利的处分人在没有处分权的前提下所为的处分行为
(二)立法“无处分权的人处分他人财产,经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的,该合同有效”(合51)“无权利人就权利目标物所为之处分,经有权利人之承认始生效力无权利人就权利目标物为处分后,取得其权利者,其处分自始有效”(民民118)“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同,除法律另有规定或者合同另有约定外,自合同成立时生效;未办理物权登记的,不影响合同效力”(物15)“动产物权的设立和转让,自交付时发生效力,但法律另有规定的除外”(物23)“当事人一方以出卖人在缔约时对标的物没有所有权或者处分权为由主张合同无效的,人民法院不予支持出卖人因未取得所有权或者处分权致使标的物所有权不能转移,买受人要求出卖人承担违约责任或者要求解除合同并主张损害赔偿的,人民法院应予支持”(买合释3)“出卖的标的物,应当属于出卖人所有或者出卖人有权处分”(合132-1)
(三)效力
1、无权处分人就权利处分订立的负担行为(债权合同)有效,该合同履行行为即处分行为(物权合同)效力待定案例0415甲将其笔记本电脑一台交付给乙修理店修理,乙修好之后出卖给了丙试问乙丙的买卖合同效力如何?
2、无权处分行为(物权合同)的效力确定
(1)无权处分行为(物权合同)确定有效情形
①经权利人追认案例0416甲辛苦多年培育出兰花新品种,不愿示人邻居乙明知其不愿参展,仍为使甲名利双收而于甲外出时径取该兰花参展并以甲的名义出售给丙,得款10万元甲闻之,表示如此高价出其不意,甚为赞赏,愿意接受与丙的买卖合同试问乙的行为性质、效力如何?案例0417甲辛苦多年培育出兰花新品种,不愿示人邻居乙多次请求借之回家欣赏观摩,终获同意期间,乙取该兰花参展并将其以自己的名义出售给丙,完成交付,得款10万元甲闻之,表示如此高价出其不意,甚为赞赏,向乙主张交付该10万元试问乙丙之间的合同效力如何?
②无权处分人事后取得处分权案例0418甲乙为朋友,甲有彩电一台委托给乙保管,乙保管期间,不经甲同意,即以自己的名义与丙订立买卖合同次日,甲对乙说“那台彩电送给你吧!”乙大喜过望试问乙丙之间合同效力如何?
(2)无权处分行为(物权合同)经效力补正后确定有效,亦即物权变动有效案例0419甲乙为朋友,甲有彩电一台委托给乙保管,乙保管期间,不经甲同意,即以自己的名义与丙订立买卖合同并完成交付次日,甲对乙说“那台彩电送给你吧!”乙大喜过望试问丙能否取得彩电的所有权?
3、无权处分行为(物权合同)的确定无效
(1)无权处分行为确定无效情形确定有效情形之外的一切情形
(2)无权处分行为确定无效对物权变动效力的影响
①原则A.不发生物权变动效力B.无权处分的负担行为(债权合同)因无法履行而发生违约责任
②例外受让人在符合善意取得要件时,可以基于法定的善意取得制度直接取得物权,发生物权变动效力,而不受无权处分行为(物权合同)效力的影响附论善意取得obtainingrealrightingoodfaith
(一)定义无权处分人不法将其占有的他人之物转让给受让人,若受让人取得该物之时系出于善意,则取得该物的所有权,而原所有权人丧失其所有权案例0420乙的自行车行兼营自行车修理和销售业务甲将一辆破胎的自行车放在乙的车行修理,乙修好后擅自以自己的名义将自行车以100元的价格出卖给了不知情的丙,并完成了交付甲事后得知,要求丙返还自行车,丙拒绝试问此时自行车的所有权属于谁?
(二)价值保护交易安全,使受让人免遭真实权利人追索transactionsecurity
(三)构成要件“无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的,所有权人有权追回;除法律另有规定外,符合下列情形的,受让人取得该不动产或者动产的所有权
(一)受让人受让该不动产或者动产时是善意的;
(二)以合理的价格转让;
(三)转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记,不需要登记的已经交付给受让人”(物106-1)
1、客体包括不动产和动产realties;chattels注意存在例外,有的动产不适用善意取得制度,包括
①货币货币不存在无权处分人
②受时效保护的占有脱离物limitationofaction注意动产可以分为占有委托物和占有脱离物占有委托物是指基于真实权利人的意思而丧失占有的物,如借用物、租赁物、寄存物、运输物、承揽物等;占有脱离物是非基于真实权利人的意思而丧失占有的物,如赃物、遗失物、漂流物、埋藏物、隐藏物等A.占有脱离物在时效保护期间不适用善意取得“所有权人或者其他权利人有权追回遗失物该遗失物通过转让被他人占有的,权利人有权向无处分权人请求损害赔偿,或者自知道或者应当知道受让人之日起二年内向受让人请求返还原物,但受让人通过拍卖或者向具有经营资格的经营者购得该遗失物的,权利人请求返还原物时应当支付受让人所付的费用权利人向受让人支付所付费用后,有权向无处分权人追偿”(物107)“占有物如系遗失物或盗窃物时,遗失人或受害人自遗失或被盗窃之日起三年内,得向占有人要求返还其物;但占有人得向其所由取得该物之人行使求偿权”(法民2279-2)“占有物为盗赃或遗失物时,受让人或遗失人自被盗或遗失之时起二年内,得向占有人请求恢复其物”(日民193)“因动产被盗窃、丢失或因其他违反本意而丧失占有的,得在丧失的五年期间内请求返还”(瑞民934)“占有物如系盗赃、遗失物或其他非基于原占有人之意思而丧失其占有者,原占有人自丧失占有之时起二年以内,得向善意受让之现占有人请求回复其物”(民民949-1)“从所有人处盗窃的物、所有人遗失或因其他原因丢失之物,不得依第932条至934条有关善意取得之规定取得所有权”(德民935-1前段)思考0603物107规定的时效起算于权利人知道或应当知道之日,而域外立法多规定为权利人丧失占有之日,有何区别?对时效期间权利的定性有何影响?案例0421甲自养耕牛一头,夜间关在牛栏之中,被乙盗走后低价私卖给了不知情的丙试问此时耕牛的所有权归谁?案例0422张某遗失的名表被李某拾得1年后,李某将该表卖给了王某再过1年,王某将该表卖给了郑某郑某将该表交给不知情的朱某维修,因郑某不付维修费与朱某发生争执,张某方知原委下列哪一表述是正确的?A.张某可请求李某返还手表B.张某可请求王某返还手表C.张某可请求郑某返还手表D.张某可请求朱某返还手表B.占有脱离物在公共市场以市价购得的,各国立法多规定了更严格的适用不善意取得制度的条件,即在诉讼时效条件之外增加对价支付条件“现实占有人如其所占有的盗窃物或遗失物系由市场、公卖或贩卖同类物品的商人处购得者,其原所有权人仅在偿还占有人所支付的价金时,始得请求返还原物”(法民2280)“所有权人或者其他权利人有权追回遗失物该遗失物通过转让被他人占有的,权利人有权向无处分权人请求损害赔偿,或者自知道或者应当知道受让人之日起二年内向受让人请求返还原物,但受让人通过拍卖或者向具有经营资格的经营者购得该遗失物的,权利人请求返还原物时应当支付受让人所付的费用权利人向受让人支付所付费用后,有权向无处分权人追偿”(物107)
2、转让人无处分权
3、受让系基于有偿法律行为案例0423甲因出国而将其家传宝剑委托给好友乙保管,乙转而将之赠送给其好友丙试问丙能否取得该宝剑的所有权?
4、受让人受让财产时为善意ingoodfaith
(1)善意即不知情且无义务知情
(2)举证义务
(3)受让人应尽适当的注意义务
5、交付或登记已经完成delivery;recordation案例0424甲于10月1日将数码相机一台委托给好友乙保管,10月3日,乙因赌博上瘾急需用钱,先找其好友丙借钱未遂,遂将甲的数码相机谎称己有,拟出卖于丙丙同意,当即付款1500元,并与乙约定10月5日去乙家取相机10月4日,甲从乙处取回相机,乙只字未提出卖相机与丙一事10月5日,丙来取相机,乙告知在甲处,遭丙暴殴至轻伤试问一丙能否向甲主张善意取得相机的所有权?试问二丙付款而不能取得相机,其权利应当如何救济
(四)善意取得的终局效力满足善意取得的5个构成要件成立善意取得之后,受让人取得的所有权具有终局性,在后手交易中不受善意取得要件的限制案例0425甲有一名贵手表,借给乙几天供约会时佩戴,乙事后在二手市场将其卖给丙,丙买得手表一周后知情,唯恐甲来索要,遂赠与其乡下表弟丁并说明情由丁戴上手表三天后在集市上为戊抢夺逃走,戊于逃跑时慌乱中又将手表遗落于街头墙角,两天后为己拾得试问此时手表所有权归属于谁?注意善意取得的五个构成要件为
①客体为动产或不动产,但不包括货币或受时效保护的占有脱离物;
②转让人无权处分;
③受让系基于有偿法律行为;
④受让人受让财产时为善意;
⑤交付或登记已经完成
(五)总结图示受让人从占有人处获得对真实权利人之物的占有时的权利状态
1、无偿取得受让人不取得所有权
2、有偿取得
(1)恶意取得受让人不取得所有权
(2)善意取得
①占有委托物受让人取得所有权
②占有脱离物A.不受时效保护者受让人可取得所有权B.受时效保护者受让人不取得所有权A私下交易不可向所有权人索回对价B公市交易可向所有权人索回对价注意根据物106-3的规定,除了动产所有权,不动产所有权以及其他物权也可以适用善意取得制度,包括动产抵押权的善意取得(担释54-2)、动产质权的善意取得(担释84)、留置权的善意取得(担释108)等等案例0426…甲公司将1台挖掘机出租给乙公司,为担保乙公司依约支付租金,丙公司担任保证人,丁公司以机器设备设置抵押乙公司欠付10万元租金时,经甲公司、丙公司和丁公司口头同意,将6万元租金债务转让给戊公司之后,乙公司为现金周转将挖掘机分别以45万元和50万元的价格先后出卖给丙公司和丁公司,丙公司和丁公司均已付款,但乙公司没有依约交付挖掘机因乙公司一直未向甲公司支付租金,甲公司便将挖掘机以48万元的价格出卖给王某,约定由乙公司直接将挖掘机交付给王某,王某首期付款20万元,尾款28万元待收到挖掘机后支付此事,甲公司通知了乙公司王某未及取得挖掘机便死亡王某临终立遗嘱,其遗产由其子大王和小王继承,遗嘱还指定小王为遗嘱执行人因大王一直在外地工作,同意王某遗产由小王保管,没有进行遗产分割在此期间,小王将挖掘机出卖给方某,没有征得大王的同意试问一关于乙公司与丙公司、丁公司签订挖掘机买卖合同的效力,下列表述错误的是A.乙公司可以主张其与丙公司的买卖合同无效B.丙公司可以主张其与乙公司的买卖合同无效C.乙公司可以主张其与丁公司的买卖合同无效D.丁公司可以主张其与乙公司的买卖合同无效试问二在乙公司将6万元租金债务转让给戊公司之前,关于丙公司和丁公司的担保责任,甲公司下列做法正确的是A.可以要求丙公司承担保证责任B.可以要求丁公司承担抵押担保责任C.须先要求丙公司承担保证责任,后要求丁公司承担抵押担保责任D.须先要求丁公司承担抵押担保责任,后要求丙公司承担保证责任试问三在乙公司将6万元租金债务转让给戊公司之后,关于丙公司和丁公司的担保责任,下列表述正确的是A.丙公司仅需对乙公司剩余租金债务承担担保责任B.丁公司仅需对乙公司剩余租金债务承担担保责任C.丙公司仍应承担全部担保责任D.丁公司仍应承担全部担保责任试问四甲公司与王某签订买卖合同之后,王某死亡之前,关于挖掘机所有权人,下列选项正确的是A.甲公司B.丙公司C.丁公司D.王某试问五关于小王将挖掘机卖给方某的行为,下列表述正确的是A.小王尚未取得对挖掘机的占有,不得将其出卖给方某B.小王出卖挖掘机应当取得大王的同意C.大王对小王出卖挖掘机的行为可以追认D.小王是王某遗嘱的执行人,出卖挖掘机不需要大王的同意第六节合同不成立、无效、被撤销或不被追认的法律后果☆
一、返还财产returntheproperty
(一)原因给付无因,权利不变
(二)依据
1、物权的占有回复效力
2、不当得利返还请求权
二、缔约过失责任negligenceincontracting/culpaincontrahendo案例0427甲乙两人各开一酒店,彼此相邻,生意都很兴隆后甲因投身其他行业欲将酒店转手给丙,丙出价80万元乙闻知后担心财力雄厚的丙接手甲的酒店后,在日后竞争中自己落于下风,于是积极找甲磋商,表明自己有决心买下酒店并出价100万元甲见乙出价高,遂终止与丙的磋商,转而一心一意与乙谈判乙见丙退出,随即借故中止谈判甲贻误商机,又急于出手,最终以60万元将酒店卖给了丁试问甲遭受到损失能否得到救济?
(一)概念
1、定义在缔约过程中,一方当事人因其过错违反先合同义务致使合同不成立、无效或者即便合同有效,使相对方受有损失而基于诚实信用原则所应承担的责任
2、特征
(1)发生于缔约过程中
(2)违反先合同义务
(3)以诚信原则为基础
(4)系一种法定责任
(二)构成要件
1、一方违反先合同义务
2、相对人受有损失
3、违反先合同义务与受有损失之间有因果关系
4、违反先合同义务方有过错案例0428甲公司在与乙公司协商购买某种零件时提出,由于该零件的工艺要求高,只有乙公司先行制造出符合要求的样品之后,才能考虑批量购买乙公司完成样品后,甲公司因经营战略发生重大调整,遂通知乙公司本公司已不需要此种零件,终止谈判试问甲公司的行为因违约、缔约过失、侵权应承担损害赔偿责任还是无需承担责任?
(三)性质独立的责任类型
(四)与其他民事责任之辨析
1、与违约责任的区别liabilityforbreachofcontract
(1)违约责任合同当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定时,依法产生的民事责任
(2)缔约过失责任与违约责任的区别
①前提义务先合同义务/合同义务
②归责原则过错责任原则/无过错责任原则
③责任属性法定责任/法定或约定责任
④责任形式损害赔偿/强制履行、损害赔偿、违约金、减少价款或报酬等
2、与侵权责任的区别liabilityfortort
(1)侵权责任行为人违反法定义务侵害他人的人身性或者财产性绝对权,依法应当承担的民事责任
(2)缔约过失责任与侵权责任的区别
①前提义务先合同义务/一般注意义务
②归责原则过错责任原则/过错、无过错、公平责任原则
③责任基础要求存在基于缔约上的联系而形成的特别结合关系/不要求
④赔偿范围信赖利益损失/固有利益损失
(五)典型类型
1、合同不成立型
(1)恶意磋商(合42
(一))negotiatinginbadfaith案例0429甲想做与乙一样的生意,便与乙开始磋商,称自己有意做乙的销售人员,乙支付了甲的差旅费和缔约前甲想要参加的短期培训所需费用若干当甲获知了乙的销售和生产方法方面的信息之后,便终止了与乙的磋商,开始自己做该类生意试问乙所遭受的损失如何救济?案例0430甲向乙保证,如果乙努力取得经验并准备投资15万元,则向乙授予专营许可当订立合同的一切准备工作就绪时,甲通知乙必须投入30万元,乙拒绝试问乙可否要求甲赔偿其为准备缔约所生费用?
(2)订约欺诈,即“故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况”(合42
(二))fraud案例0431甲欲购买乙的汽车经协商,甲同意3天后签订正式的买卖合同,并先交付1000元给乙,乙出具的收条上写明为“收到甲订金1000元”3天后,甲了解到乙故意隐瞒了该车证照不齐的情况,故拒绝签订合同试问甲可否要求乙赔偿损失?
(3)违反保密义务dutyofconfidentiality“当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密,无论合同是否成立,不得泄露或者不正当地使用泄露或者不正当地使用该商业秘密给对方造成损失的,应当承担损害赔偿责任”(合43)
(4)达成合意后拒不在预先约定采用的合同书上签字案例0432甲公司于6月5日以传真方式向乙公司求购机床一台,要求“立即回复”乙公司当日回复“传真收到”6月10日,甲公司电话崔文,乙公司表示同意按甲公司报价出售,要求甲公司于6月15日来人签订合同书6月15日,甲公司前往签约,乙公司要求加价,未获同意,乙公司遂拒绝签约试问一甲乙的合同是否成立?试问二甲能否向乙索赔?
2、合同无效型
(1)一方过失致合同绝对无效“合同无效或者被撤销后,因该合同取得的财产,应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的,应当折价补偿有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失,双方都有过错的,应当各自承担相应的责任”(合58)“担保合同是主合同的从合同,主合同无效,担保合同无效担保合同另有约定的,按照约定担保合同被确认无效后,债务人、担保人、债权人有过错的,应当根据其过错各自承担相应的民事责任”(担5)
(2)一方过失致合同被撤销(合58)
(3)一方过失致合同不被追认
(4)一方过失致合同所附生效条件不成就
3、合同有效但致损型
(1)订约欺诈,即“故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况”(合42
(二))
(2)可撤销合同被变更
(3)可撤销合同因撤销权的消灭而确定有效,损害赔偿请求权2年诉讼时效的适用应不受影响(合42
(二)、民135)注意缔约过失责任的发生包括但不限于上述类型“当事人在订立合同过程中有下列情形之一,给对方造成损失的,应当承担损害赔偿责任
(一)……;
(二)……;
(三)有其他违背诚实信用原则的行为”(合42
(三))
(六)责任内容
1、赔偿损失
(1)该损失为信赖利益损失,即相信合同将合乎诚信地有效成立但实际并未有效成立而遭受的损失或者虽然有效成立但因对方不诚信而遭受的损失
(2)该损失包括
①直接损失缔约费用(邮电、差旅费等)、履约准备费用(设计、鉴定、咨询费等)及其利息
②间接损失丧失与第三人订立同类合同的机会所产生的损失案例0433西瓜卖主甲与买主乙拟以每公斤
0.9元的价格成交1万公斤西瓜的买卖合同,丙为破坏甲乙之间的交易,向甲提出愿以每公斤1元的价格购买,甲见状暂且按下了与乙的合同不签,乙转而从他处购买,丙则借故拖延最终未与甲签订合同,致使甲以每公斤
0.75元的价格将西瓜卖给了丁试问甲就自己
0.15元每公斤的收入差额损失,可否向丙索赔?
(3)性质上区别于履行利益损失,后者以合同有效成立为前提
(4)数额上一般不超出履行利益损失
2、解除合同
三、行政处罚“双方恶意串通,实施民事行为损害国家的、集体的或者第三人的利益的,应当追缴双方取得的财产,收归国家、集体所有或者返还第三人”(民61-2)“当事人恶意串通,损害国家、集体或者第三人利益的,因此取得的财产收归国家所有或者返还集体、第三人”(合59)附录附
一、推荐阅读
1、崔建远《合同法》,北京大学出版社2013年版,第78-115页☆∨
2、吴一鸣《论“单纯知情”对双重买卖效力之影响—————物上权利之对抗力来源》,载《法律科学》2010年第2期∨
3、田士永《出卖人处分权问题研究》,载《政法论坛》2003年第6期∨
4、奚晓明主编《最高人民法院关于买卖合同司法解释理解与适用》,人民法院出版社2012年版
5、梁慧星《买卖合同特别效力解释规则之创设――买卖合同解释(法释〔2012〕7号)第3条解读》∨附
二、课后习题
(一)论述题
1、论合同的有效要件
2、论合同绝对无效的原因
3、论合同可撤销的原因
4、论合同效力待定的原因
5、论无权处分合同的法律效力
6、论效力性强制性规范与管理性强制性规范的区别
7、论盗赃买卖的法律效力
8、论合同效力的类型及其法律后果
(二)法条评析题
1、“当事人一方以出卖人在缔约时对标的物没有所有权或者处分权为由主张合同无效的,人民法院不予支持出卖人因未取得所有权或者处分权致使标的物所有权不能转移,买受人要求出卖人承担违约责任或者要求解除合同并主张损害赔偿的,人民法院应予支持”(买合释3)试结合我国《合同法》、《物权法》的相关规定,对上引司法解释及民法原理加以评析附
三、司考真题见张能宝主编《司法考试历年试题及考点归类精解•民法》,法律出版社2012年版,第30-39页附
四、考研真题
(一)名词解释
1、无权处分(吉大2002)
2、重大误解(人大2003)
(二)论述题
1、论债的效力(武大1999)
2、论法条《中华人民共和国合同法》第54条第2款一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立的合同,受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销(武大2000)
3、试论合同责任与缔约过失责任的联系与区别(人大2000)
4、分析我国《合同法》规定的无处分权人处分他人财产行为的物权效力、债权效力(北大2000)
(三)案例分析
1、甲乙夫妻以共同财产建房屋一栋,到登记机关登记,由于登记工作人员的错误,只登记甲为所有人甲后来把房屋买给了丙,付款后丙入住了,当双方没进行过户登记后来乙主张自己有所有权(2007北大)
(1)房屋买卖合同有没有效力?
(2)受让人可否取得房屋所有权?
(3)各当事人如何保护各自的合法权益?
2、1999年10月,李艺与金鹏房地产开发公司签订了一份房屋买卖合同根据该合同的约定,李艺支付了房款,金鹏房地产开发公司也交付了房屋李艺将该房屋交与其儿媳张琼居住,并向金鹏房地产开发公司表示由张琼代理其办理房屋过户手续张琼在居住期间,伪称房屋为其自己所有,与王珲签订了一份房屋买卖合同王珲依约支付了房款,张琼遂携款出走,至今不知去向现李艺、王珲都主张自己拥有房屋的所有权,争执不下请问
(1)目前房屋的所有权归谁所有,为什么?
(2)张琼与王珲签订的合同效力如何,为什么?
(3)对李艺与王珲的权利应当如何进行保护?外贸
20003、甲乙为逃避房产交易税,假借赠与名义,买卖某处房产将交交易税,假借赠与名义,买卖某处房产双方商定房价50万元,乙方先行支付5万元,随后双方签订房产赠与协议协议约定,甲将房产无条件赠与“表弟”乙赠与协议经公证办理了房产变更登记同时,双方签订房产买卖协议,约定房价50万元,乙在协议签订后3天内给付25万元房款,甲交付钥匙,乙入住余款20万元一年内付清一年后,甲索要余欺,乙以房产已赠与他并已完成产权变更登记为由拒付甲诉诸法院,要求乙清偿余款请问
(1)甲、乙双方的赠与协议是否有效,为什么?
(2)甲、乙双方的买卖协议是否有效,为什么?
(3)本案应如何处理,为什么?(华政2002)
4、某企业濒于破产,欠了若干个债权人的债务,无法偿还,其中包括某银行债务这时,银行与该企业达成协议,即用企业全部财产作为银行债权的抵押为此,导致诉讼发生问
(1)这一抵押协议的效力如何?为什么?
(2)应如何处理这一纠纷?
(3)处理的法律依据是什么?(中南财经政法1997)
(四)选择题
1、17周岁的高中生甲继承其父价值8万元的手表一块,后擅自将此表以
6.5万元出卖给乙,因甲长得高大魁梧,处事老成,乙误信其已成年而将此表买下,并以
7.2万元转卖给丙在本例中,A.甲与乙的买卖无效B.因乙为善意,甲与乙的买卖应认定有效C.甲不能请求丙返还手表D.甲可以请求乙返还不当得利(浙大2001。