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2011年一级建造师执业资格考试《建设工程法规及相关知识》讲义建设工程法规及相关知识精讲班第1讲讲义前言一级建造师考试分为四科《建设工程经济》、《建设工程项目管理》、《建设工程法规及相关知识》和《建造师专业知识与实务》一级建造师考试由国家统一命题,统一__考试考试实行滚动管理,二年内通过一级建造师考试时间2009年9月
5、6日考试题型:单选70和多选.30 总分:130分
一、复习方式
(一)理解 近年来考试案例型题目较多,需要理解相关知识的含义才能够做答,因此,死背硬记不可取,如张某2006年6月30日经医生诊断得知自己的身体是由于2005年8月15日的车祸造成疾患,其诉讼时效截止时间应该是( )A、2006年8月15 B、2007年6月30日C、2008年6月30日 D、2007年8月15日该题需要有两个知识点的综合,诉讼时效的认定为一是身体受到伤害一年内;二是身体受到伤害时没有发现问题,后来经医生诊断确诊是由于伤害导致的,从确诊之日起一年内;概念清楚了,就很容易选择
(二)记忆 是考试复习不可缺少的,理解也需要在记忆的基础上,只要考生在老师讲解的基础上,能够从头到尾认真把教材读一遍,同时理解老师所讲解的含义,也能够达到记忆的效果
(三)强化 强化是在考试之前4~5天内,把以前复习过的东西过滤一遍,对于已经会的内容用最短的时间进一步加深记忆和理解,凡是不会的、还没有记住的内容,采用临阵磨枪的方法,达到补充的效果1Z301000建设工程法律制度建设工程法律制度是直接规范工程建设行为的法律制度,是从事建设工程活动的行为标准1Z301010建造师管理制度注册建造师是指通过考核认定或考试合格取得中华人民___建造师资格证书,并按照《注册建造师管理规定》注册,取得中华人民___注册建造师执业证书和执业__,担任施工单位项目负责人及从事相关活动的技术人员未取得注册证书和执业__的,不得担任大中型建设工程项目的施工单位项目负责人,不得以注册建造师的名义从事相关活动1Z301011掌握注册管理
一、执业资格考试
(一)报名条件申请参加一级建造师资格取得工程类或工程经济类专科学历,工作满6年,其中从事建设工程项目施工管理满4年取得工程类或工程经济类本科学历,工作满4年,其中从事建设工程项目施工管理满3年取得工程类或工程经济类双学士学位或研究生班毕业,工作满3年,其中从事建设工程项目施工管理满2年取得工程类或工程经济类硕士学位,工作满2年,其中从事建设工程项目施工管理满1年取得工程类或工程经济类__学位,从事建设工程项目施工管理满1年
(二)考试科目2006年12月12日,人事部、___针对建造师考试,对专业进行了调整,为10个专业类别房屋建筑和装饰装修合并为“建筑工程”;矿山和冶炼(土木部分)合并为“矿业工程”;电力、石化、机电__、冶炼(机电部分)合并为“机电工程”;其余7个类别保留公路、铁路、民航机场、港口与航道、水利水电、市政公用、通信与广电
二、注册
(一)注册申请取得一级建造师资格证书并受聘于一个建设工程勘察、设计、施工、监理、招标代理、造价__等单位的人员,应当通过聘用单位向工商注册所在地的省、自治区、直辖市人民__建设行政主管部门提出注册申请初始注册者,自资格证书签发之日起3年内提出申请,逾期未申请者,须符合本专业继续教育的要求后方可申请初始注册
(三)不予注册的情形
(1)不具备完全民事行为能力;
(2)申请在两个或两个以上单位注册;
(3)未达到注册建造师继续教育要求;
(4)受到刑事处罚,刑事处罚尚未执行完毕;
(5)因执业活动受到刑事处罚,自刑事处罚执行完毕之日起至申请注册之日止不满5年;
(6)因前款规定以外的原因受到刑事处罚,自刑事处罚执行完毕之日起至申请注册之日止不满3年;
(7)被吊销注册证书,自处罚决定之日起至申请注册之日止不满2年;
(8)在申请注册之日前3年内担任项目经理期间,所负责项目发生过重大质量和安全事故;
(9)申请人的聘用单位不符合注册单位要求;
(10)年龄超过65周岁;
(11)法律、法规规定不予注册的其他情形1Z301012掌握执业管理
一、执业范围
(1)担任建设工程项目施工的项目经理;
(2)从事其他施工活动的管理工作;
(3)法律、行政法规或___建设行政主管部门规定的其他业务建造师分为一级建造师和二级建造师一级建造师可以担任特级、一级建筑企业资质的建设工程项目施工的项目经理;二级建造师可以担任二级及以下建筑企业资质的建设工程项目施工的项目经理
(二)具体规定
1、受聘单位的规定取得资格证书的人员应受聘于一个具有建设工程勘察、设计、施工、监理、招标代理、造价__等一项或多项资质的单位,经注册后方可从事相应的执业活动,担任施工单位的项目负责人的,应受聘并注册于一个具有施工资质的企业
2、对岗位的规定建设工程施工活动中心活动中形成的有关工程施工管理文件,应当由注册建造师签字并加盖执业__施工单位签署质量合格的文件上,必须有注册建造师的签字盖章1Z301013掌握执业工程规模标准
一、关于执行标准的规定2003年4月23日,___发布了《关于建筑业企业项目经理资质管理制度向建造师执业资格制度过渡有关问题___》,确定了建筑业企业项目经理资质管理制度向建造师执业资格制度过渡的时间定为5年,即从2003年2月27日至2008年2月27日止、过渡期满后,大中型工程项目的施工的项目经理必须由取得建造师注册证书的人员担任《注册建造师执业工程规模标准》以不同专业分为14个专业类别房屋建筑工程、公路工程、铁路工程、通信与广电工程、民航机场工程、港口与航道工程、水利水电工程、电力工程、矿山工程、冶炼工程、石油化工工程、市政公用工程、机电__工程、装饰装修工程1Z301014掌握监督管理
一、管理部门___建设行政主管部门对全国注册建造师的注册、执业活动实行统一监督管理;___铁路、交通、水利、信息产业、民航等有关部门按照___规定的职责分工,对全国有关专业工程注册建造师的执业活动实施监督管理县级以上地方人民__建设主管部门对本行政区内的注册建造师注册、执业活动实施监督管理1Z301020法律体系和法律的形式1Z301021掌握法律体系我国法律体系包括宪法、民法、商法、经济法、行政法、劳动法与社会保障法、自然资源与环境保__、刑法、诉讼法
一、宪法宪法是整个法律体系的基础,主要表现形式是《中华人民___宪法》
二、民法民法是调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系的法律,主要是由《中华人民___民法通则》和单行民事法律组成,单行民事法律包括合同法、__法、专利法、商标法、著作权法、婚姻法等
三、商法商法是调整平等主体之间的商事关系或商事行为的法律包括公司法、保险法、__法等
四、经济法经济法是调整国家经济管理中发生的经济关系的法律包括建筑法、招投标法、反不正当竞争法、税法等1Z301022掌握法的形式
一、宪法____法的渊源主要是以宪法为核心的各种制定法宪法是每一个__国家最根本的法的渊源,其法律地位和效力是最高的我国的宪法是我国最高权力机关――全国人民____制定和修改的,一切法律、行政法规和地方性法规都不得与宪法相抵触
二、法律是指全国人大及其__会制定的规范性文件法律的效力低于宪法,高于行政法规、地方性法规等
三、行政法规是指最高国家行政机关(___)制定的规范性文件
四、地方性法规是指省、自治区、直辖市以及省、自治区人民__所在地的市和经___批准的较大的市的人民____及其__会,在其法定权限内制定的规范性文件建设工程法规及相关知识精讲班第2讲讲义1Z301030民法1Z301031掌握民事法律关系民事法律关系包括人身关系和财产关系法律关系都是由法律关系主体、法律关系客体和法律关系内容三个要素构成,缺少其中一个要素就不能构成法律关系
一、民事法律关系主体法律关系主体,主要是指民事法律关系中享有权利、承担义务的当事人和参与者,包括自然人、法人或其他__
(一)自然人自然人包括公民、外国人和无国籍人公民是指具有国籍的本国公民,凡具有中华人民___国籍的人都是中华人民___公民自然人能否成为法律关系的主体,取决于是否具有民事行为能力即民事主体通过自己的行为取得民事权利、承担民事义务的资格民事行为能力包括完全民事行为能力、限制民事行为能力、无民事行为能力三种
1、完全民事行为能力是指
①18周岁以上的公民(成年人),可以__进行民事活动的人;
②16周岁以上不满18周岁的公民,以自己的劳动收入为主要生活来源的人
2、限制民事行为能力是指
①10周岁以上的未成年人他们可以进行与其年龄、智力相适应的民事活动,其他民事活动由他的法定代理人代理,或者征得他的代理人同意;
②不能完全辨认自己行为的精神病人,可以进行与他的精神状况相适应的民事活动,其他民事活动由他的法定代理人代理,或者征得他的法定代理人同意
3、无民事行为能力是指
①不满10周岁的未成年人;
②不能辨认自己行为的精神病人由他的法定代理人代理民事活动
(二)法人法人是指具有民事权利能力和民事行为能力,依法__享有民事权利和承担民事义务的__法人应当具备的条件
(1)必须依法成立;
(2)有必要的财产或者经费;
(3)有自己的名称、__机构和场所;
(4)能够__承担民事责任法人分为企业法人和非企业法人两大类企业法人以赢利为目的;非企业法人不直接从事生产和经营活动,以国家管理和非经营性社会活动为内容非企业法人可分为机关法人、事业单位法人、社会团体法人
(三)其他__法人以外的其他__可以成为民事法律关系的主体,称为非法人__包括
(1)法人依法成立并__营业执照的分支机构;
(2)依法登记__营业执照的私营独资企业、合伙__;
(3)依法登记__营业执照的合伙型联营企业;
(4)依法登记__我国营业执照的中外合作经营企业、外资企业
二、民事法律关系客体法律关系客体是指民事法律关系之间权利和义务所指向的对象法律关系的客体一般表现为财、物、行为和非物质财富(智力成果)
1、表现为财的客体财一般指资金及各种有价证券如工程建设贷款合同的标的,即一定数量的货币
2、表现为物的客体法律意义上的物是指法律关系主体支配的、在生产和生活上需要的客观实体如施工中使用的各种材料、机械设备都属于物的范围
3、表现为行为的客体法律意义上的行为是指人的有意识的活动是义务人所要完成的能满足权利人要求的结果包括物化结果和非物化结果物化结果是指义务人的行为凝结于一定的物体,产生一定的物化产品非物化结果是指义务人的行为没有转化为物化实体,仅表现为一定的行为过程,最终产生了权利人所期望的法律效果如企业对员工的培训行为
4、表现为非物质财富的客体法律意义上的非物质财富是指人们脑力劳动的成果或智力方面的创作,也称智力成果
三、法律关系的内容法律关系的内容是指民事主体之间基于民事法律关系客体所形成的民事权利和民事义务可分为法定权利、义务和约定权利、义务工日期为2007年8月8日每月26日,按照当月所完成的工程量,__公司向建筑公司支付工程进度款这个法律关系的构成要素如下1.主体建筑公司、__公司;2.客体办公楼、工程款;3.内容1建筑工程按期开工、按期竣工并提交合格工程;2__公司按合同约定支付工程进度款建设工程法规及相关知识精讲班第3讲讲义lZ301032掌握民事法律行为的成立要件
一、民事法律行为的概念根据《民法通则》第54条规定,所谓民事法律行为,是指“公民或者法人设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为”民事法律行为不同于民事行为民事行为指民事主体以发生一定的法律后果为目的而进行的行为民事行为如果符合法律规定的有效条件,就发生法律效力,构成民事法律行为;如果不具备法律规定的生效条件,将自始不发生法律效力,也即不能转化为民事法律行为
二、民事法律行为的分类民事法律行为有多种分类方法,这里仅介绍两种常见的分类一单方法律行为和双方法律行为根据民事法律行为所需的意思表示的构成,民事法律行为可分为以下两种1.单方法律行为,单方法律行为是指基于当事人一方的意思表示就可以发生法律效力的民事法律行为例如,合同当事人一方就可变更、可撤销合同依法行使变更、撤销权的行为,不需要经过对方当事人同意就可以发生法律效力2.双方法律行为双方法律行为是指基于双方当事人意思表示一致才能够发生法律效力的民事法律行为在实践中,民事法律行为绝大多数都是双方法律行为,而双方法律行为则更多的表现为合同的设立、变更、终止等行为二要式法律行为和不要式法律行为根据民事法律行为的成立是否必须采用特定形式,民事法律行为可分为以下两种1.要式法律行为要式法律行为指法律规定应当采用特定形式的民事法律行为《民法通则》第56条规定“民事法律行为可以采取书面形式、口头形式或者其他形式法律规定是特定形式的,应当依照法律规定”例如,根据《合同法》第270条的规定,建设工程合同应当采用书面形式因此,订立建设工程合同的行为,属于要式法律行为2.不要式法律行为不要式法律行为指法律没有规定特定形式,当事人选择采用书面、口头或其他任何形式均可成立的民事法律行为尽管《合同法》第270条对建设工程合同的形式作出了规定,使得签订建设工程合同成为了要式民事行为,但是,《合同法》第36条同时规定,法律、行政法规规定或者当事人约定采用书而形式订立合同,当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务,对方接受的,该合同成立
三、民事法律行为的要件一行为人具有相应的民事行为能力一般而言,行为人应具有完全民事行为能力;限制民事行为能力人只能实施与其意思能力相适应的法律行为,而在能力范围之外的行为,除经其法定代理人同意或者追认外,不发生法律效力,但限制民事行为能力人的纯获利益的行为不受该条件的限制对于法人,要求其所为的民事法律行为不违反法律的禁止性规范二意思表示真实意思表示真实指的是行为人内心的效果意思与表示意思-一致也即不存在认识错误、欺诈、胁迫等外在因素而使得表示意思与效果意思不一致但是,意思表示不真实的行为也不是必然的无效行为,因其导致意思不真实的原因不同,可能会发生无效或者被撤销的法律后果三不违反法律或者社会公共利益这种要求表现在三个方面1.标的合法2.形式合法3.不存在以合法形式掩盖非法目的1Z301033掌握代理制度
一、代理的概念代理是指代理人以被代理人的名义,在代理权限范围内与第三人为法律行为,其法律后果直接由被代理人承受的民事法律制度《民法通则》第63条规定“代理人在代理权限内,以被代理人名义实施民事法律行为,被代理人对代理人的代理行为,承担民事责任”代理涉及三方当事人,分别是被代理人、代理人和代理关系所涉及的第三人《民法通则》第63条同时规定“依照法律规定或者按照双方当事人约定,应当由本人实施的民事法律行为,不得代理”自然人和法人均可成为代理人,但法律对代理人资格有特别规定的除外例如《招标投标法》中规定,招标投标活动中的招标代理机构应当依法设立,并具有法律规定的条件
二、代理的种类根据《民法通则》第64条第1款的规定,代理包括委托代理、法定代理和指定代理1.委托代理委托代理是代理人根据被代理人授权而进行的代理在工程建设领域,通过委托代理实施民事法律行为的情形较为常见书面委托代理的授权委托书应当载明下列事项并由委托人签字或者盖章1代理人的姓名或者名称;2代理事项、权限和期间2.法定代理法定代理是根据法律的直接规定而产生的代理法定代理主要是为了维护限制民事行为能力人或者无民事行为能力人的合法权益而设计的《民法通则》第14条规定“无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人是他们的法定代理人”3.指定代理指定代理是根据人民__或者有关机关的指定而产生的代理例如,根据最高人民__《关于适用中华人民___民事诉讼法》若干问题___》第67条的规定,在诉讼中,如果无民事行为能力人、限制民事行为能力人事先没有确定监护人,有监护资格的人又协商不成的,由人民__在他们之间指定的人担任诉讼之中的代理人
三、代理人与被代理人的责任承担1.授权不明确的责任承担《民法通则》第65条规定“委托书授权不明的,被代理人应当向第三人承担民事责任,代理人负连带责任”2.无权代理的责任承担《民法通则》第66条规定“没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为,只有经过被代理人的追认,被代理人才承担民事责任未经追认的行为,由行为人承担民事责任本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的,视为同意”《民法通则》第66条同时规定“第三人知道行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害的,由第三人和行为人负连带责任”3.代理人不履行职责的责任承担《民法通则》笫67条规定“代理人不履行职责而给被代理人造成损害的,应当承担民事责任代理人和第三人串通,损害被代理人的利益的,由代理人和第三人负连带责任”4.代理事项违法的责任承担《民法通则》第67条规定“代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的,或者被代理人知道代理人的代理行为违法不表示__的,由被代理人和代理人负连带责任”5.转托他人代理的责任承担《民法通则》第68条规定“委托代理人为被代理人的利益需要转托他人代理的,应当事先取得被代理人的同意事先没有取得被代理人同意的,应当在事后及时告诉被代理人,如果被代理人不同意,由代理人对自己所转托的人的行为负民事责任,但在紧急情况下,为了保护被代理人的利益而转托他人代理的除外”
四、表见代理表见代理是指虽无代理权,但表面上有足以使人相信有代理权而须由被代理人负授权之责的代理1.表见代理的表现形式表见代理在本质上是无权代理,依据无权代理的表现形式,表见代理也可以分为1未予授权的表见代理;2超越权限的表见代理;3代理权终止的表见代理2.表见代理的构成要件 1行为人没有代理权; 2没有代理权的代理人实施了代理的行为; 3善意相对人有理由相信行为人有代理权3.表见代理的法律后果《合同法》笫49条规定“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同,相对人有理由相信行为人有代理权的,该代理行为有效”
五、代理的终止1.委托代理的终止有下列情形之一的,委托代理终止1代理期间届满或者代理事务完成;2被代理人取消委托或者代理人辞去委托;3代理人死亡;4代理人丧失民事行为能力;5作为被代理人或者代理人的法人终止、2.法定代理或指定代理的终止有下列情形之一的,法定代理或者指定代理终止1被代理人取得或者恢复民事行为能力;2被代理人或者代理人死亡;3代理人丧失民事行为能力;4指定代理的人民__或者指定单位取消指定;5由其他原因引起的被代理人和代理人之间的监护关系消灭最高人民__《民通意见》第82条规定了四种情况下,被代理人死亡的,委托代理人实施的代理行为有效1.代理人不知道被代理人死亡的;2.被代理人的继承人均予承认的;3.被代理人与代理人约定到代理事项完成时代理权终止的;4.在被代理人死亡前已经进行,而在被代理人死亡后为了被代理人的利益继续完成的建设工程法规及相关知识精讲班第4讲讲义
一、债的概念根据《比法通则》的规定,债是按照合同的约定或者依照法律的规定,在当事人之间产生的特定的权利和义务关系
二、债的发生根据根据《民法通则》的有关规定,债的发生根据主要包括如下几种合同、不当得利、无因管理、侵权行为等1.合同2.不当得利不当得利是指没有合法根据,取得不当利益,造成他人损失当发生不当得利时.由于一方取得的利益没有法律或合同根据且给他人造成损害,在这种情况下,受损失一方依法有请求不当得利人返还其所得利益的权利,而不当得利人则依法负有返还义务这样,在当事人之间即发生债权债务关系这种因不当得利所发生的债,称为不当得利之债3.无因管理无因管理是指没有法定的或者约定的义务,为避免他人利益受损失而进行管理或者服务的行为无因管理发生后,管理人依法有权要求受益人偿付因其实施无因管理而支付的必要费用这种由于无因管理而产生的债,称为无因管理之债4.侵权行为侵权行为是指侵害他人财产或人身权利的违法行为在民事活动中,一方实施侵权行为时,根据法律规定,受害人有权要求侵害人承担赔偿损失等责任,而侵害人则有负责赔偿的义务
三、债的常见分类方式债的分类方式有很多种,最常见的分类方式主要有以下几种一意定之债与法定之债意定之债是指债的发生及其内容由当事人依其意思决定的债最常见到的债就是合同之债,另外单方允诺之债也属于意定之债法定之债是指债的发生及其内容均由法律予以规定的债不当得利之债、无因管理债、侵权行为之债都属于法定之债 二按份之债和连带之债1.按份之债按份之债是指债的一方主体为多数人,各自按照一定的份额享有权利或者承担义务的债《民法通则》第86条规定“债权人为二人以上的,按照确定的份额__权利债务人为二人以上的,按照确定的份额分担义务”2.连带之债连带之债,是指债的具有多数人的主体一方之间有连带关系的债,包括连带债权和连带债务或连带责任连带责任具有如下特点1连带债务人的每一方都负有清偿全部债务的义务;2债权人可以向其中任何一个或者多个债务人请求履行任何比例债务,债务人不得以债务人之间对债务分担比例有约定而拒绝履行;3连带债务人一人或多人履行了全部债务后,其他债务人对债权人的债务即行解除;4履行债务超过其应承担份额的债务人,有权向其他债务人追偿 lZ301035掌握物权制度
一、物权的概念物权是指权利人依法对特定的物享有直接支配和排他的权利,包括所有权、用益物权和__物权物权具有以下法律特征1.物权是权利人直接支配物并享受物的利益的权利所谓直接支配物,指的是物权人可以依自己的意思对标的物直接行使其权利,无需他人的意思或义务人行为的介入2.物权是排他权利既然权利人享有直接支配物的权利.就必然会享有排他性权利,否则直接支配物的权力就不能得到保证所以,物权人有权排除他人对自己行使物权的干涉物主要包括动产和不动产,相应地,物权包括动产物权和不动产物权
二、物权的种类物权的种类主要包括1.所有权所有权是指所有权人对自己的不动产或者动产,依法享有占有、使用、收益和处分的权利所有权是物权体系的核心与其他物权相比,所有权是最完整、最充分的物权2.用益物权用益物权是指用益物权人对他人所有的不动产或者动产,享有占有、使用和收益的权利,主要包括土地承包经营权、建设用地使用权、宅__使用权、地役权、居住权等4地役权,指因通行、取水、排水等需要,通过签订合同,利用他人的不动产,以提高自己不动产效益的权利3.__物权__物权是指在民事活动中,债务人或者第三人将自己所有的财产作为履行债务的__,债务人未履行债务时,债权人依照法律规定的程序就该财产优先受偿的权利__物权包括抵押权、质权和留置权
三、物权的保护物权受到侵害的,权利人可以通过和解、调解等途径解决,也可以依法向人比__提起诉讼物权的保护应当采取如__式1因物权的归属和内容发生争议的,利害关系人可以请求确认权利2无权占有不动产或者动产的,权利人可以请求返还原物;不能返还原物或者返还原物后仍有损失的,可以请求损害赔偿3造成不动产或者动产毁损的,权利人可以请求恢复原状;不能恢复原状或者恢复原状后仍有损失的,可以请求损害赔偿 4妨害行使物权的,权利人可以请求排除妨害 5有可能危及行使物权的,权利人可以请求消除危险
(6)侵害物权,造成权利人损害的,权利人可以请求损害赔偿上述物权保护方式,可以单独适用,也可以根据权利被侵害的情形合并适用1Z301036掌握知识产权制度
一、知识产权概述知识产权是指民事主体对智力成果依法享有的专有权利知识产权具有如下特征1.具有人身权和财产权的双重性质人身权是指与民事主体的人身不可分离的,不具有直接财产内容的民事权利人身权是财产权的对称财产权是指民事主体所享有的具有一定物质内容并直接体现为经济利益的权利例如,图书__的署名权即是人身权,而获得稿费报酬的权利即是财产权知识产权的客体是不具有物质形态的智力成果,这是知识产权与物权、债权等其他民事权利相区别的首要特征2.专有性知识产权的权利主体依法享有独占使用智力成果的权利,他人不得侵犯3.地域性知识产权只有在特定国家或地区的地域范围内有效4.时间性通常情况下,依法成立的知识产权只有在法律规定的期限内有效,超过法定保护期后,该知识产权消灭受我国法律保护的知识产权的种类有许多种其中相对比较常见的主要包括著作权、专利权、商标权和商业秘密等四种
二、著作权著作权,又称版权,是指文学、艺术和科学作品的__及其相关主体依法对作品所享有的人身权利和财产权利著作权主要受到《中华人民___著作权法》以下简称《著作权法》的调整一著作权的保护对象著作权法保护的对象是作品,即文学、艺术和科学领域内具有独创性并能以某种有形形式__的智力成果主要包括1美术作品2建筑作品3图形作品4模型作品二著作权的内容根据《著作权法》第10条的规定,著作权包括著作人身权和著作财产权1.著作人身权1发表权,是指__决定作品是否公之于众的权利;2署名权,是__为表明其身份、在作品上署名的权利;3修改权,是__修改或者授权他人修改作品的权利;4保护作品完整权,是指__保护其作品不受歪曲、篡改的权利2.著作财产权1使用权,是指以__、发行、出租、展览、放映、广播、___络传播、摄制、改编、翻译、汇编以及其他方式使用作品的权利2许可使用权,是指著作权人可以许可他人使用著作财产权,并依法获得报酬的权利3转让权,是指著作权人可以全部或者部分转让著作财产权,并依法获得报酬的权利三著作权的归属《著作权法》第二节规定了各种作品著作权的归属其中,与工程建设领域关系最为密切的当属职务作品所谓职务作品,是指公民为完成法人或者其他__的工作任务所创作的作品职务作品包括如下几种1.第一类职务作品根据《著作权法》第16条第1款的规定,是指公民为完成法人或者其他__工作任务,而又未主要利用法人或者其他__的物质技术条件所创作的职务作品该类职务作品的著作权由__享有,但法人或者其他__有权在业务范围内优先使用作品完成两年内,未经单位同意,__不得许可第三人以与单位使用的相同方式使用该作品2.第二类职务作品根据《著作权法》第16条第2款的规定,是指主要利用法人或者其他__的物质技术条件制作,并由法人或者其他__承担责任的工程设计图、产品设计图、地图、计算机软件等职务作品,或法律、行政法规规定或合同约定著作权由法人或者其他__享有的职务作品对于此类职务作品.__享有署名权,著作权的其他权利由法人或者其他__享有,法人或行其他__可以给予__奖励除职务作品外,委托作品也是工程建设领域较为常见的著作权所谓委托作品,是指__接受他人委托而创作的作品例如,设计单位接受建设单位委托而编制的工程设计图纸,根据《著作作权法》第17条的规定,委托作品著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定合同未作明确约定或者没有订立合同的,著作权属于受托人
(四)著作权的侵权及保护
三、专利权一专利权的主体专利权主体即专利权人,是指依法享有专利权并承担相应义务的人专利权主体主要包括以下几种1.发明人或设计人是指对发明创造的实质性特点作出创造性贡献的人在完成发明创造过程中,只负责__工作的人、为物质技术条件的利用提供方便的人或者从事其他辅助工作的人,不是发明人或者设计人2.发明人或者设计人的单位对于职务发明创造,专利权的主体是发明人或者设计人所在的单位根据《专利法》第6条第1款的规定,执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造为职务发明创造职务发明创造申请专利的权利属于该单位;申请被批准后,该单位为专利权人3.受让人受让人是指依法通过合同或其他合法方式而取得专利权的单位或个人二专利权的客体专利权的客体,即专利权的保护对象,是指依法应授予专利的发明创造根据《著作权法》及其实施细则的规定,发明创造包括发明、实用新型和外观设计1发明,是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案2实用新型,是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于使用的新的技术方案3外观设计,是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计发明专利权的期限是20年,实用新型和外观设计专利权的期限是10年,均自申请之日起计算专利权期限届满后,专利权终止三专利权的侵权及保护根据《著作权法》及其实施细则的有关规定,专利权的侵权行为主要表现为 1未经专利权人许可,实施其专利;2假冒他人专利;3以非专利产品冒充专利产品; 4侵夺发明人或者设计人的非职务发明创造专利申请权和其他相关合法权益发生专利权侵权行为的,行为人应当依法承担相应的民事责任、行政责任或刑事责任
四、商标权根据《中华人民___商标法》以下简称《商标法》第3条第1款的规定,经商标局核准注册的商标为注册商标;商标注册人享有商标专用权,受法律保护根据《商标法》的规定,注册商标的有效期为10年,自核准注册之日起计算有下列行为之一的,均属侵犯注册商标专用权 1未经商标注册人的许可,在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的; 2销售侵犯注册商标专用权的商品的; 3伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的; 4未经商标注册人同意,更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的; 5给他人的注册商标专用权造成其他损害的发生侵犯注册商标专用权的,行为人应当依法承担相应的民事责任、行政责任或刑事责任
一、诉讼时效的概念诉讼时效,是指权利人在法定期间内,不行使权利即丧失请求人民__保护的权利超过诉讼时效期间,在法律上发生的效力是权利人的胜诉权消灭,即丧失请求__保护的权利应当注意的是,超过诉讼时效期间,权利人虽然丧失胜诉权,但是实体权利本身并不消灭根据《民法通则》第138条的规定,超过诉讼时效期间,当事人自愿履行的,不受诉讼时效限制最高人民__《关于贯彻执行中华人民___民法通则若干问题___试行》第171条则进一步规定,过了诉讼时效期间,义务人履行义务后又以超过诉讼时效为由反悔的,不予支持
二、诉讼时效期间的种类根据我国《民法通则》及有关法律的规定,诉讼时效期间通常可划分为四类1普通诉讼时效向人民__请求保护民事权利的期间普通诉讼时效期间通常为2年2短期诉讼时效下列诉讼时效期间为1年
①身体受到伤害要求赔偿的;
②延付或拒付租金的;
③出售质量不合格的商品未声明的;
④寄存财物被丢失或损毁的3特殊诉讼时效特殊诉讼时效不是由民法规定的,而是由特别法规定的诉讼时效例如,《合同法》第129条规定国际货物买卖合同和技术进出口合同争议的时效为4年《海商法》第257条规定,就海上货物运输向承运人要求赔偿的请求权,时效期间为1年4权利的最长保护期限诉讼时效期间从知道或应当知道权利被侵害时起计算但是,从权利被侵害之日起超过20年的,人民__不予保护
1、诉讼时效期间的起算《民法通则》第137条规定,诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算在下列情况下,诉讼时效期间的计算方法是1附延缓条件的债权,从条件成就之时开始计算,但如果还定有履行期限,则从履行期限届满之时起开始计算2附起始期的债权,从起始期到来之时开始计算,但如果还定有履行期限,则从履行期限届满之时起开始计算3未定有履行期限的债权,从权利成立之时开始计算;定有履行期限的债权,从履行期限届满之时开始计算4对于人身伤害而发生的损害赔偿请求权,伤害明显的,从受伤害之日起算;伤害当时未曾发现.后经检查确诊并能证明是由侵害引起的,从伤势确诊之日起算
四、诉讼时效的中止和中断一诉讼时效中止《民法通则》第139条规定,在诉讼时效期间的最后六个月内,因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的,诉讼时效中止从中止时效的原因消除之日起,诉讼时效期间继续计算根据上述规定.诉讼时效中止,应当同时满足以下两个条件1.权利人由于不可抗力或者其他障碍,不能行使请求权其中,不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况;其他障碍根据最高人民__《关于贯彻执行中华人民___民法通则若干问题___试行》第172条的规定,主要是指在诉讼时效期间的最后6个月内,权利被侵害的无民事行为能力人、限制民事行为能力人没有法定代理人,或者法定代理人死亡、丧失代理权,或者法定代理人本人丧失行为能力的2.导致权利人不能行使请求权的事由发生在诉讼时效期间的最后6个月内如果发生在诉讼时效期间截止之前6个月以前的时间内,则不发生诉讼时效中止的效力如果虽然有关事由开始时,诉讼时效还有6个月以上的时间,但是事由延续到了6个月以内,则从诉讼时效期间的最后6个月的开始时刻,发生诉讼时效中止符合上述两个条件.诉讼时效中止,即诉讼时效期间暂时停止计算等到导致诉讼时效中止的原因消除后.也就是权利人开始可以行使请求权时起,诉讼时效期间继续计算二诉讼时效中断《民法通则》第140条规定,诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断从中断时起.诉讼时效期间重新计算根据《民法通则》的上述规定,导致诉讼时效中断的情形包括以下三种1.起诉权利人依法向__提起诉讼,是导致诉讼时效中断的重要原因特别是当权利人没有证据证明导致诉讼时效中断的其他情形时,向__起诉将是权利人确保不丧失诉讼时效的重要手段除向__起诉外,其他与起诉性质相似的法律行为,如向__申请支付令,或向仲裁机构申请仲裁等,均可产生诉讼时效中断的法律后果2.债权人提出要求实践中,债权人直接向债务人主张权利,是诉讼时效中断最常见的情形但是,权利人应当注意保全有关证据根据最高人民__《关于贯彻执行中华人民___民法通则若十问题___试行》的有关规定,债权人除了向债务人本人直接主张权利以外,向债务保证人、债务人的代理人或者财产代管人主张权利的,也可导致诉讼时效中断3.债务人同意履行义务债务人通过一定的方式向债权人表示同意履行债务,将使当事人之间的债权债务关系变得明确,因此也将产生诉讼时效中断的法律后果如果债务人没有直接表示同意履行债务,但是明确承认债务的存在,或者同意分期履行债务等,均可发生诉讼时效中断诉讼时效中止、中断均可适用于普通诉讼时效期间和特别诉讼时效期间,但是不适用于最长诉讼时效期间建设工程法规及相关知识精讲班第5讲讲义1Z301040建筑法《建筑法》的立法目的在于加强对建筑活动的监督管理,维护建筑市场秩序,保证建筑工程的质量和安全,促进建筑业健康发展《建筑法》共包括八十五条,分别从建筑许可、建筑工程发包与承包、建筑工程监理、建筑安全生产管理、建筑工程质量管理等方面做出了规定lZ30104l掌握施工许可制度
一、施工许可制度的概念施工许可制度,是指由国家授权有关建设行政主管部门,在建筑工程施工前,依建设单位申请,对该项工程是否符合法定的开工条件进行审查,对符合条件的工程发给施工许可证,允许建设单位开工建设的制度
二、建设单位申请__施工许可证应具备的法定条件《建筑法》第7条规定,“建筑工程开工前,建设单位应当按照国家有关规定向工程所在地县级以上人民__建设行政主管部门申请__施工许可证”《建筑法》规定建设单位申请__施工许可证时,应当具备一系列前提条件1.已经__该建筑工程用地批准手续根据《中华人民___土地管理法》以下简称《土地管理法》的有关规定,任何单位和个人进行建设,需要使用土地的,必须依法申请使用土地其中需要使用国有建设用地的,应当向有批准权的土地行政主管部门申请,经其审查,报本级人民__批准2.在城市规划区的建筑工程,已经取得规划许可证根据《中华人民___城市规划法》以下简称《城市规划法》的有关规定,在城市规划区内进行建设需要申请用地的,建设单位在依法__用地批准手续之前,必须先取得该工程的建设用地规划许可证;建设单位在申请__开工手续前,还必须取得建设工程规划许可证件3.需要拆迁的,其拆迁进度符合施工要求需要先期进行拆迁的建筑工程,其拆迁工作状况直接影响到整个建筑工程能否顺利进行在建筑工程开始施工时,拆迁的进度必须符合工程开工的要求,这是保证该建筑工程正常施工的基本条件4.已经确定建筑施工企业建设单位确定建筑施工企业,必须依据《建筑法》、《招标投标法》及其相关规定进行《建筑工程施工许可管理办法》第4条进一步规定,发生以下几种情形,所确定的施工企业无效1按照规定应该招标的工程没有招标;2应该公开招标的工程没有公开招标;3肢解发包工程;4将工程发包给不具备相应资质条件的企业5.有满足施工需要的施工图纸及技术资料按照设计深度不同,设计文件可以分为方案设计文件、初步设计文件和施工图设计文件根据《建设工程勘察设计管理条例》第26条的规定,对以上几类设计文件的要求分别是 1编制方案设计文件,应当满足编制初步设计文件和控制概算的需要; 2编制初步设计文件,应当满足编制招标文件、主要设备材料订货和编制施工图设计文件的需要; 3编制施工图设计文件,应当满足设备材料采购、非标准设备制作和施工的需要,并注明建设工程合理使用年限《建设工程质量管理条例》第11条规定,“建设单位应当将施工图设计文件报县级以上人民__建设行政主管部门或者其他有关部门审查”“施工图设计文件未经审查批准的,不得使用”6.有保证工程质量和安全的具体措施《建设工程质量管理条例》第13条进一步规定“建设单位在__施工许可证或者开工报告之前,应当按照国家有关规定__工程质量监督手续”《建设工程安全生产管理条例》第10条第l款也规定“建设单位在__施工许可证时,应当提供建设工程有关安全施工措施的资料”;第42条第l款规定“建设行政主管部门在审核发放施工许可证时,应当对建设工程是否有安全措施进行审查,对没有安全施工措施的,不得颁发施工许可证”7.建设资金已经落实《建筑工程施工许可管理办法》第4条进一步具体规定为 1建设工期不足一年的,到位资金原则工不得少于工程合同价的50%,建设工期超过一年的,到位资金原则上不得少于工程合同价的30%; 2建设单位应当提供银行出具的到位资金证明,有条件的可以实行银行付款保函或者其他第三方__8.法律、行政法规规定的其他条件根据《中华人民___消防法》以下简称《消防法》,对于按规定需要进行消防设计的建筑工程,建设单位应当将其消防设计图纸报送公安消防机构审核;未经审核或者经审核不合格的,建设行政主管部门不得发给施工许可证,建设单位不得施工建设行政主管部门应与自收到申请之日起十五日内,对符合条件的申请颁发施工许可证
三、不需要申请施工许可证的工程类型并不是所有的工程存开工前都需要__施工许可证,有五类工程不需要__1.___建设行政主管部门确定的限额以下的小型工程根据2001年7月4日___发布的《建筑工程施工许可管理办法》第二条,所谓的限额以下的小型工程指的是工程投资额在30万元以下或者建筑__在300平方米以下的建筑工程同时,该《办法》也进一步做出了说明,省、自治区、直辖市人民__建设行政主管部门可以根据当地的实际情况,对限额进行调整,并报___建设行政主管部门备案例题根据《建筑工程施工许可管理办法》规定,限额以下的小型工程是指( )A、工期不足3个月的工程B、投资额不足300万元的工程C、建筑__300平方米以下的工程D、建筑高度不超过3米的工程答案C2.按照___规定的权限和程序批准开工报告的建筑工程开工报告是建设单位依照国家有关规定向计划行政主管部门申请准予开工的文件为了避免出现同一项建筑工程的开工由不同的__行政主管部门多头重复审批的现象,本条规定对实行开工报告___度的建筑工程,不再__施工许可证3.抢险救灾工程由于此类工程的特殊性,《建筑法》明确规定此类工程开工前不需要申请施工许可证4.临时性建筑工程建设中经常会出现临时性建筑,例如工人的宿舍、食堂等这些临时性建筑由于其生命周期短,《建筑法》也明确规定此类工程不需要申请施工许可证5.军用房屋建筑由于此类工程涉及到军事秘密,不宜过多___息,《建筑法》第84条明确规定“军用房屋建筑工程建筑活动的具体管理办法,由___、_______依据本法制定”例题不需要__施工许可证的条件是( )A、工程投资额在30万元以下的建筑工程B、建筑__在300平方米以下的建筑工程C、实行开工报告___度的建筑工程D、__行政办公用工程E、工期不超过1年的工程答案ABC
四、施工许可证或开工报告的管理1.施工许可证废止的条件《建筑法》笫9条规定“建设单位应当从__施工许可证之日起三个月内开工,因故不能按期开工的.应当向发证机关申请延期;延期以两2次为限,每次不超过三个月既不开工又不申请延期或者超过延期时限的,施工许可证自行废止”2.重新核验施工许可证的条件《建筑法》第10条规定“在建的建筑工程因故中止施工的,建设单位应当自中止施工之日起一个月内,向发证机关报告,并按照规定做好建筑工程的维护管理工作建筑工程恢复施工时,应当向发证机关报告;中止施工满一年的工程恢复施工前.建设单位应当报发证机关核验施工许可证”3.最新__开工报告的条件对于需要__开工报告的工程.《建筑法》第11条规定“按照___有关规定批准开工报告的建筑工程,因故不能按期开工或者中止施工的,应当及时向批准机关报告情况因故不能按期开工超过六个月的,应当重新__开工报告的批准手续”
五、未取得施工许可证擅自开工的后果建筑工程未经许可擅自施工的,实中有两种情况一是该项工程已经具备了本法规规定的开工条件,但未依照本法的规定履行开工审批手续;二是工程既不具备本法规定的开工条件.又不履行审批手续依照本条规定,对违反建筑工程施工许可的规定擅自施工的行为,应根据不同情况分别做出相应的处理首先.凡是违反本法规定,未取得施工许可证或者开工报告未经批准擅自施工的,有关行政主管部门都府依照本条规定责令其改正,即要求建设单位立即补办取得施工许可证或开工报告的有关批准手续其次,在要求其依法补办施工许可或者开工报告审批手续的同时,根据该工程项目在违法开工时是否具备法定开工条件,作出不同的处理对经审查,确属符合法定开工条件的,在补办手续后准予其继续施工;对不符合开工条件的,则应责令建设单位停止施工,并可以处以罚款所谓“可以处以罚款”是指可以罚款,也可以不罚款,是否处以罚款由本法规定的行政执法部门根据违法行为的情节、影响大小等具体情况决定在没有__施工许可证的情况下施工,的确要补办施工许可证但是,是否停工要取决于是否具备申请施工许可证的条件另外,是否要对建设单位和施工单位予以处罚,也是取决于是否具备申请施工许可证的条件如果不具备申请施工许可证的条件,就必须要对建设单位和施工单位予以处罚lZ301042掌握企业资质等级许可制度在我国,对从事建筑活动的建设工程企业一一建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位,实行资质等级许可制度《建筑法》第13条规定“从事建筑活动的建筑施工企业、勘察单位、设计单位和工程监理单位,按照其拥有的注册资本、专业技术人员、技术装备和已完成的建筑工程业绩等资质条件,划分为不同的资质等级,经资质审查合格,取得相应等级的资质证书后,方可在其资质等级许可的范围内从事建筑活动”新设立的企业,应到工商行政管理部门登记注册手续并取得企业法人营业执照后,方可到建设行政主管部门__资质申请手续任何单位和个人不得涂改、伪造、出借、转让企业资质证书,不得非法扣押、没收资质证书
一、建筑业企业资质1.资质序列根据《建筑业企业资质管理规定》2001年4月18日___令第87号发布,我国建筑业企业资质分为施工总承包、专业承包和劳务分包三个序列这三类建筑业企业按照各自工程性质和技术特点,分别划分为若干资质类别其中,施工总承包企业划分为12个类别,专业承包企业划分为60个类别,劳务分包企业划分为13个类别各资质类别按照各自规定的条件划分为若干等级例如房屋建筑工程施工总承包企业资质分为特级、一级、二级、三级;地基与基础工程专业承包企业资质分为一级、二级、三级;木工作业分包企业资质分为一级、二级
二、工程勘察、设计企业资质1.工程勘察企业资质工程勘察资质分为工程勘察综合资质、工程勘察专业资质、工程勘察劳务资质工程勘察综合资质只设甲级;工程勘察专业资质根据工程性质和技术特点设立类别和级别;工程勘察劳务资质不分级别取得工程勘察综合资质的企业,承接工程勘察业务范围不受限制;取得工程勘察专业资质的企业,可以承接同级别相应专业的工程勘察业务;取得工程勘察劳务资质的企业,可以承接岩土工程治理、工程钻探、凿井工程勘察劳务工作2.工程设计企业资质工程设计资质分为工程设计综合资质、工程设计行业资质、工程设计专项资质工程设计综合资质只设甲级;工程设计行业资质和工程设计专项资质根据工程性质和技术特点设立类别和级别取得工程设计综合资质的企业,其承接工程设计业务范围不受限制;取得工程设计行业资质的企业,可以以承接同级别相应行业的工程设计业务;取得工程设计专项资质的企业,可以承接同级别相应专项工程设计业务取得工程设计行业资质的企业,可以承接本行业范围同级别的相应专项程设计业务,不需再单独__工程设计专项资质
三、工程监理企业资质根据《工程监理企业资质管理规定》2001年8月29日___令第102号发布,工程监理企业的资质等级分为甲级、乙级和丙级,并按照工程性质和技术特点划分为若干工程类别甲级工程监理企业可以监理经核定的工程类别中
一、
二、三等工程;乙级工程监理企业可以监理经核定的工程类别中
二、三等工程;丙级工程监理企业可以监理经核定的工程类别中三等工程lZ301043掌握专业人员执业资格制度《建筑法》第14条规定“从事建筑活动的专业技术人员,应当依法取得相应的执业资格证书,并在执业资格证书许可的范围内从事建筑活动”
二、目前我国主要的建筑业专业技术人员执业资格种类在我国,对建筑业专业技术人员实行执业资格制度我国目前在建筑业实行执业资格制度的专业技术人员包括注册建筑师、注册结构工程师、注册监理工程师、注册造价工程师、注册__工程师、注册建造师等
三、建筑业专业技术人员执业资格的共同点这些不同岗位的执业资格存在许多共同点,这些共同点正是我国建筑业专业技术人员执业资格的核心内容1.均需要参加统一考试2.均需要注册3.均有各自的执业范围4.均须接受继续教育上面这些相同点是宏观范围上的相同点,它们还有许多微观范围的相同点,例如,不得同时应聘于两家不同的单位等这些具体的相同点在相应的法规或者办法中都有详细的规定建设工程法规及相关知识精讲班第6讲讲义
一、建设工程发包方式建设工程的发包方式主要有两种招标发包和直接发包《建筑法》第19条规定“建筑工程依法实行招标发包,对不适用于招标发包的可以直接发包”建设工程的招标发包,主要适用《招标投标法》及其有关规定《招标投标法》第3条规定了必须进行招标的工程建设项目范围对于不适于招标发包可以直接发包的建设工程,承包人依然要符合资质的要求
二、提倡实行工程总承包《建筑法》第24条第1款规定,“提倡对建筑工程实行总承包”建设工程的总承包方式按承包内容的不同,分为施工或勘察、设计总承包和工程总承包其中,施工或勘察、设计总承包是我国常见且较为传统的工程承包方式,其主要特征是承包商仅承揽了施工或勘查、设计任务;而工程总承包,则是指“从事工程总承包的企业受业主委托,按照合同约定对工程项目的勘察、设计、采购、施工、试运行竣工验收等实行全过程或若干阶段的承包”《建筑法》第24条第2款规定,“建筑工程的发包单位可以将建筑工程的勘察、设计、施工、设备采购一并发包给一个工程总承包单位,也可以将建筑工程勘察、设计、施工、设备采购的一项或者多项发包给一个工程总承包单位”工程总承包的具体方式、工作内容和责任等,由发包单位业主与工程总承包企业在合同中约定我国目前提倡的工程总承包主要有如__式1.设计采购施工EPC/交钥匙总承包设计采购施工总承包是指工程总承包企业按照合同约定,承担工程项目的设计、采购、施工、试运行服务等工作,并对承包工程的质量、安全、工期、造价全面负责2.设计一施工总承包D—B设计一施工总承包是指工程总承包企业按照合同约定,承担工程项目设计和施工,并对承包工程的质量、安全、工期、造价全面负责根据工程项目的不同规模、类型和业主要求,工程总承包还可采用设计一采购总承包E—P、采购一施工总承包P—C等方式
三、禁止将建设工程肢解发包和指定采购一禁止发包单位将建设工程肢解发包根据《建设工程质量管理条例》第78条规定,“肢解发包”是指“建设单位将应当由一个承包单位完成的建设工程分解成若干部分发包给不同的承包单位的行为”建设单位(发包单位)将应当由一个承包单位整体承包的工程.肢解成若干部分分别发包给几个承包单位.容易导致以下弊端的产生1.支解发包可能导致发包人变相规避招标2.肢解发包会不利于投资和进度目标的控制3.肢解发包也会增加发包的成本4.肢解发包增加了发包人管理的成本由于肢解发包存在上述这些弊端,所以,《建筑法》第24条规定,“禁止将建筑工程肢解发包”,“不得将应当由一个承包单位完成的建筑工程肢解成若干部分发包给几个承包单位”二发包单位不得指定承包单位采购《建筑法》第25条规定“按照合同约定,建筑材料、建筑构配件和设备由工程承包单位采购的,发包单位不得指定承包单位购人用于工程的建筑材料、建筑构配件和设备或者指定生产厂、供应商”对于承包单位依据合同约定有权采购的建筑材料、建筑构配件和设备,如果发包单位指定承包商采购,将构成违约,承包单位有权拒绝;如果由于发包单位指定的建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准造成建设工程质量缺陷的,发包单位应当承担过错责任lZ301045掌握工程承包制度
一、工程承包单位的资质等级许可制度我国对工程承包单位包括勘察、设计、施工单位实行资质等级许可制度《建筑法》第26条第1款规定“承包建筑工程的单位应当持有依法取得的资质证书,并在其资质等级许可的业务范围内承揽工程”《建筑法》第26条第2款对违反资质许可制度的行为作出如下规定1禁止建筑施工企业超越本企业资质等级许可的业务范围承揽工程;2禁止以任何形式用其他建筑施工企业的名义承揽工程;3禁止建筑施工企业以任何形式允许其他单位或者个人使用本企业的资质证书、营业执照,以以本企业名义承揽工程《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》第15条规定“分包工程发包人没有将其承包的工程进行分包,在施工现场所设项目管理机构的项目负责人、技术负责人、项目核算负责人、质量管理人员、安全管理人员不是工程承包人本单位人员的,视同允许他人以本企业名义承揽工程”
二、联合承包《建筑法》第27条规定“大型建筑工程或者结构复杂的建筑工程,可以由两个以上的承包单位联合共同承包共同承包的各方对承包合同的履行承担连带责任两个以上不同资质等级的单位实行联合共同承包的,应当按照资质等级较低的单位的业务许可范围承揽工程”《招标投标法》及其相关规定对“联合体投标”问题作出了更具体规定,详见1Z301053掌握联合体投标
三、禁止转包转包与分包的主要区别在于分包是将一部分工程交由其他单位完成,而转包则是将所有工程全部交由其他单位完成《建筑法》第28条规定“禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人,禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人”lZ301046掌握工程分包制度分包,是指总承包单位将其所承包的工程中的部分工程发包给其他承包单位完成的活动
一、分包商不可以超越其资质许可范围去承揽分包工程《建筑法》第29条规定,“建筑工程总承包单位可以将承包工程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位”《建筑业企业资质管理规定》第5条规定了不同资质建筑业企业的承揽工程的范围1.施工总承包企业获得施工总承包资质的企业,可以对工程实行施工总承包或者对主体工程实行施工承包承担施工总承包的企业可以对所承接的工程全部自行施工,也可以将非主体工程或者劳务作业分包给具有相应专业承包资质或者劳务分包资质的其他建筑业企业2.专业承包企业获得专业承包资质的企业,可以承接施工总承包企业分包的专业工程或者建设单位按照规定发包的专业工程专业承包企业可以对所承接的工程全部自行施工,也可以将劳务作业分包给具有相应劳务分包资质的劳务分包企业3劳务分包企业获得劳务分包资质的企业,可以承接施工总承包企业或者专业承包企业分包的劳务作业.
二、对分包单位的认可《建筑法》第29条进一步规定“除总承包合同中约定的分包外,必须经建设单位认可”这条规定实际上赋予了建设单位对分包商的否决权即没有经过建设单位认可的分包商是违法的分包商但是,认可分包单位与指定分包单位是不同的认可是在总承包单位已经做出选择的基础上进行确认,而指定则是首先由建设单位作出选择在国际工程市场中,可以存在指定分包商,《房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法》第7条明确规定“建设单位不得直接指定分包工程承包人”《工程建设项目施工招标投标办法》第66条也规定“招标人不得直接指定分包人”
三、禁止违法分包《建筑法》禁止违法实施分包《建设工程质量管理条例》将违法分包的情形界定为1总承包单位将建设工程分包给不具备相应资质条件的单位的;2建设工程总承包合同中未有约定,又未经建设单位认可,承包单位将其承包的部分建设工程交由其他单位完成的;3施工总承包单位将建设工程主体结构的施工分包给其他单位的;4分包单位将其承包的建设工程再分包的
四、总承包单位与分包单位的连带责任《建筑法》笫29条第2款规定“建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责;分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任”连带责任既可以以合同约定产生,也可以依法律规定产生建设单位虽然和分包单位之间没有合同关系,但是当分包工程发生质量、安全、进度等方面问题给建设单位造成损失时,建设单位既可以根据总承包合同向总承包单位追究违约责任,也可以根据法律规定直接要求分包单位承担损失赔偿责任,分包单位不得拒绝总承包单位和分包单位之间的责任划分,已过当根据双方的合同约定或者各自过错大小确定;一方向建设单位承担的责任超过其承担份额的.有权向另一方追偿12301047掌握工程监理制度建设工程监理,是指具有相应资质条件的工程监理单位依法接受建设单位的委托,依照法律、法规以及有关技术标准、设计文件和建设工程承包合同,对建设工程质量、建设工期和建设资金使用等实施的专业化监督管理实行建设工程监理制度,是我国工程建设领域管理体制__的重大举措我国自1988年开始推行建设工程监理制度经过近十年的探索总结,《建筑法》以法律形式正式确立了工程监理制度___《建设工程质量管理条例》、《建设工程安全生产管理条例》则进一步规定了工程监理单位的质量责任、安全责任
一、实行强制监理的建设工程范围《建设工程监理范围和规模标准规定》2001年1月17日___令第86号发布则对必须实行监理的建设工程做出了更具体的规定一国家重点建设项目国家重点建设项目是指依据《国家重点建设项目管理办法》所确定的对国民经济和社会发展有重大影响的骨干项目二大中型公用事业工程大中型公用事业工程是指项目总投资额在3000万元以上的下列工程项目1供水、供电、供气、供热等市政工程项目;2利.技、教育、文化等项目;3体育、旅游、商业等项目;4卫生、社会福利等项目;5其他公用事业项目三成片__建设的__小区工程建筑__在5万平方米以上的__建设工程必须实行监理;5万平方米以下的__建设工程,可以实行监理,具体范围和规模标准,由省、自治区、直辖市人民__建设行政主管部门规定四利用外国__或者国际__贷款、援助资金的工程 1使用世界银行、亚洲__银行等国际__贷款资金的项目; 2使用国外__及其机构贷款资金的项目;3使用国际__或者国外__援助资金的项目 五国家规定必须实行监理的其他工程1.项目总投资额在3000万元以上关系社会公共利益、公众安全的下列基础设施项目 1煤炭、石油、化工、天然气、电力、新能源等项目; 2铁路、公路、管道、水运、民航以及其他交通运输业等项目; 3邮政、__枢纽、通信、___络等项目; 4防洪、灌溉、排涝、发电、引供水、滩涂治理、水资源保护、水土保持等水利建设项目; 5道路、桥梁、地铁和轻轨交通、污水排放及处理、垃圾处理、地下管道、公共停车场等城市基础设施项目;6生态环境保护项目; 7其他基础设施项目2.学校、影剧院、体育场馆项目例题国家规定必须实行监理的其他工程包括( )A、项目总投资额在3000万元以上关系社会公共利益、公众安全的基础设施项目B、成片__建设的__小区工程C、项目总投资额在3000万元以上的公用事业工程D、使用国外__及其机构贷款资金的项目E、学校、影剧院、体育场馆项目答案AE
二、工程监理单位资质等级许可制度我国对工程监理单位实行资质等级许可制度《建筑法》第31条规定,实行监理的建筑工程,由建设单位委托具有相应资质条件的工程监理单位监理
三、工程监理的依据、内容和权限 一工程监理的依据根据《建筑法》、《建设工程质量管理条例》、《建设工程安全生产管理条例》的有关规定,工程监理的依据包括1法律、法规2有关的技术标准3设计文件4建设工程承包合同二工程监理的内容《建筑法》笫33条规定“实施建筑工程监理前,建设单位应当将委托的工程监理单位、监理的内容及监理权限,以书面通知被监理的建筑施工企业”在《建设工程安全生产管理条例》实施后,安全管理也列为了工程监理的内容 三工程监理人员的权限《建筑法》第32条第2款、第3款分别规定了工程监理人员的监理权限和义务 1工程监理人员认为工程施工不符合工程设计要求、施工技术标准和合同约定的,有权要求建筑施工企业改正 2工程监理人员发现工程设计不符合建筑工程质量标准或者合同约定的质量要求的,应当报告建设单位要求设计单位改正
四、禁止工程监理单位实施的违法行为根据《建筑法》第34条、35条的规定,工程监理单位还应当遵守如下强制性法律规定1.工程监理单位与被监理工程的承包单位以及建筑材料、建筑构配件和设备供应单位不得有隶属关系或者其他利害关系工程监理单位与被监理工程的承包单位、供应单位之间是监理与被监理的关系工程监理单位应当根据建设单位的委托,客观、公正的执行监理任务如果工程监理单位与承包单位或供应单位之间有隶属关系或其他利害关系,将很可能影响工程监理单位的客观性和公正性,并最终损害委托方建设单位的利益2.工程监理单位不得转让监理业务3.工程监理单位不按照委托监理合同的约定履行监理义务,对应当监督检查的项目不检查或者不按照规定检查,给建设单位造成损失的,应当承担相应的赔偿责任当然,工程监理单位不按约定或法律规定履行监理义务的行为,除应当对建设单位承担违约责任以外,还有可能依法承担罚款、降低资质等级等行政责任;构成犯罪的,还要承担刑事责任4.工程监理单位与承包单位串通,为承包单位谋取非法利益,给建设单位造成损失的,应当与承包单位承担连带赔偿责任如前所述,工程监理单位与建设单位之间是代理与被代理的关系;而相对于建设工程委托监理合同,承包单位是第三人根据《民法通则》第66条的规定,代理人和第三人串通,损害被代理人的利益的,由代理人和第三人负连带责任建设工程法规及相关知识精讲班第7讲讲义lZ30105l掌握招标投标活动的原则及适用范围1Z301050招标投标法《招标投标法》的立法目的在于规范招标投标活动,保护国家利益、社会公共利益和招标投标活动当事人的合法权益,提高经济效益,保证项目质量依据《招标投标法》,我国陆续发布了一系列规范招标投标活动的部门规章lZ30105l掌握招标投标活动的原则及适用范围招标,是指招标人依法提出招标项目及其相应的要求和条件,通过发布招标公告或发出投标邀请书吸引潜在投标人参加投标的行为投标.是指投标人响应招标文件的要求,参加投标竞争的行为
一、招标投标活动所应遵循的基本原则《招标投标法》第5条规定“招标投标活动应当遵循公开、公平、公正和诚实信用的原则”1.公开原则,首先要求招标____例如《招标投标法》规定,依法必须进行招标的项目的招标公告,应当通过国家指定的报刊、___络或者其他媒介发布无论是招标公告、资格预审公告还是投标邀请书,都应当载明招标人的名称和地址、招标项目的性质、数量、实施地点和时间以及获取招标文件的办法等事项其次,公开原则还要求招标投标过程公开例如《招标投标法》规定开标时招标人应当邀请所有投标人参加,招标人在招标文件要求提交截至时间前收到的所有投标文件,开标时都应当当众予以拆封、宣读中标人确定后,招标人应当在向中标人发出中标通知书的同时,将中标结果通知所有未中标的投标人2.公平原则,要求给予所有投标人平等的机会,使其享有同等的权利,履行同等的义务《招标投标法》第6条明确规定“依法必须进行招标的项目,其招标投标活动不受地区或者部门的限制,任何单位和个人不得违法限制或者排斥本地区、本系统以外的法人或者其他__参加投标,不得以任何方式非法十涉招标投标活动”3.公正原则,要求招标人在招标投标活动中应当按照统一的标准衡量每一个投标人的优劣进行资格审查时,招标人应当按照资格预审文件或招标文件中载明的资格审查的条件、标准和方法对潜在投标人或者投标人进行资格审查,不得改变载明的条件或者以没有载明的资格条件进行资格审查《招标投标法》还规定评标委员会应当按照招标文件确定的评标标准和方法,对投标文件进行评审和比较评标委员会成员应当客观、公正地履行职务,遵守职业道德4.诚实信用原则,是我国民事活动所应当遵循的一项重要基本原则我国《民法通则》第4条规定“民事活动应当遵循自愿、平等、等价有偿、诚实信用的原则”《合同法》第6条也明确规定“当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则”招标投标活动作为订立合同的一种特殊方式,同样应当遵循诚实信用原则例如,在招标过程中,招标人不得发布虚假的招标信息,不得擅自终止招标在投标过程中,投标人不得以他人名义投标,不得与招标人或其他投标人串通投标中标通知书发出后,招标人不得擅自改变中标结果,中标人不得擅自放弃中标项目
二、必须招标的项目范围和规模标准 一必须招标的工程建设项目范围根据《招标投标法》第3条规定,在中华人民___境内进行下列工程建设项目包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购,必须进行招标 1大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目; 2全部或者部分使用国有资金投资或者国家__的项目; 3使用国际__或者外国__贷款、援助资金的项目
(4)《标投标法》还规定,任何单位和个人不得将依法必须进行招标的项目化整为零或者以其他任何方式规避招标为了确定必须进行招标的工程建设项目的具体范围和规模标准,规范招标投标活动.4.国家__项目的范围包括1使用国家发行债券所筹资金的项目;2使用国家对外借款或者__所筹资金的项目;3使用国家政策性贷款的项目;4国家授权投资主体__的项目;5国家特许的__项目5.使用国际__或者外国__资金的项目的范围包括1使用世界银行、亚洲__银行等国际__贷款资金的项目;2使用外国__及其机构贷款资金的项目;3使用国际__或者外国__援助资金的项目二必须招标项目的规模标准《工程建设项目招标范围和规模标准规定》规定的上述各类工程建设项目,包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购,达到下列标准之一的,必须进行招标1施工单项合同估算价在200万元人民币以上的;2重要设备、材料等货物的采购,单项合同估算价在100万元人民币以上的;3勘察、设计、监理等服务的采购,单项合同估算价在50万元人民币以上的;4单项合同估算价低于第
1、
2、3项规定的标准但项目总投资额在3000万元人民币以上的三可以不进行招标的工程建设项目《招标投标法》第66条规定“涉及____、国家秘密、抢险救灾或者属于利用扶贫资金实行以工代赈、需要使用农民工等特殊情况,不适宜招标的项目,按照国家有关规定可以不进行招标”《工程建设项目施工招标投标办法》第12条的规定,工程建设项目有下列情形之一的,依法可以不进行施工招标1涉及____、国家秘密或者抢险救灾而不适宜招标的;2属于利用扶贫资金实行以工代赈需要使用农民工的;3施工主要技术采用特定的专利或者专有技术的;4施工企业自建自用的工程,且该施工企业资质等级符合工程要求的;5在建工程追加的附属小型工程或者主体加层工程,原中标人仍具备承包能力的;6法律、行政法规规定的其他情形1Z301052掌握招标程序
一、招标应当具备的条件1招标项目按照国家有关规定需要履行项目审批手续的,应当先履行审批手续,取得批准 2招标人应当有进行招标项目的相应资金或者资金来源已经落实,并应当在招标文件中如实说明《工程建设项目施工招标投标办法》第8条进一步规定,依法必须招标的工程建设项目,应当具备下列条件才能进行施工招标 1招标人已经依法成立;2初步设计及概算应当履行审批手续的,已经批准; 3招标范围、招标方式和招标__形式等应当履行核准手续的,已经核准; 4有相应资金或者资金来源已经落实;5有招标所需的设计图纸及技术资料
二、招标方式根据《招标投标法》第10条规定,招标方式分为公开招标和邀请招标1.公开招标公开招标,也称无限竞争招标,是指招标人以招标公告的方式邀请不特定的法人或者其他__投标根据《工程建设项目施工招标投标办法》第1l条的规定,下列施工招标项目应当公开招标 1___发展计划部门确定的国家重点建设项目; 2省、自治区、直辖市人民__确定的地方重点建设项目; 3全部使用国有资金投资或者国有资金投资占控股或者主导地位的工程建设项目2.邀请招标邀请招标,也称有限竞争招标,是指招标人以投标邀请书的方式邀请特定的法人或者其他__投标采用这种招标方式,由于被邀请参加竞争的潜在投标人数量有限,而且事先已经对投标人进行了调查了解,因此不仅可以节省招标人的招标成本,而且能提高投标人的中标概率,因此潜在投标人的投标积极性会较高当然,由于邀请招标的对象被限定在特定范围内,可能使其他优秀的潜在投标人被排斥在外有下列情形之一的,经批准可以进行邀请招标 1项目技术复杂或有特殊要求,只有少量几家潜在投标人可供选择的; 2受自然地域环境限制的; 3涉及____、国家秘密或者抢险救灾,适宜招标但不宜公开招标的; 4拟公开招标的费用与项目的价值相比,不值得的; 5法律、法规规定不宜公开招标的邀请招标的对象虽然被具体化了,但为了保证邀请招标的竞争性,我国法律对邀请招标的对象,有最低数量的规定根据《招标投标法》第17条第1款的规定,“招标人采用邀请招标方式的,应当向三个以上具备承担招标项目的能力、资信良好的特定的法人或者其他__发出投标邀请书”【案例】有两个项目被直接发包,理由是一个项目涉及____,另一个项目属于以工代赈,需要使用农民工的你认为这个理由充分吗分析对于涉及____的项目,分为两种情况不适宜招标的和适宜招标但不适宜公开招标的前者经批准可以不招标而直接发包,后者则经批准后需要邀请招标所以,仅仅以涉及____为由就不招标是不合适的对于以工代赈,需要使用农民工的项目,经批准可以不招标这个理由是充分的3.招标公告或者投标邀请书原则上,根据《招标投标法》第16条的规定,招标公告或者投标邀请书应当至少载明下列内容招标人的名称和地址、招标项目的性质、数量、实施地点和时间以及获取招标文件的办法等事项资格审查资格审查是招标人的一项重要权利,其主要内容是审查潜在投标人或者投标人的资质、业绩、经验,以及信誉、财务状况、人员、设备、分包、诉讼等履约标准,其根本目的是审查潜在投标人或投标人是否具有承担招标项目的能力,以保证投标人中标后,能切实履行合同义务,完成招标项目一资格审查的种类根据《工程建设项目施工招标投标办法》的有关规定,资格审查分为资格预审和资格后审1.资格预审,是指在投标前对潜在投标人进行的资格审查采取资格预审的,招标人可以发布资格预审公告,资格预审公告适用有关招标公告的规定经资格预审后,招标人应当向资格预审合格的潜在投标人发出资格预审合格通知书,告知获取招标文件的时间、地点和方法,并同时向资格预审不合格的潜在投标人告知资格预审结果资格预审不合格的潜在投标人不得参加投标2.资格后审,是指在招标后对投标人进行的资格审查进行资格预审的,一般不再进行资格后审,但招标文件另有规定的除外资格后审不合格的投标人的投标应作废标处理二资格审查的主要内容和要求《工程建设项目施工招标投标办法》第20条规定,资格审查主要审查潜在投标人或者投标人是否符合下列条件1具有__订立合同的权利;2具有履行合同的能力,包括专业、技术资格和能力,资金、设备和其他物质设施状况,管理能力,经验、信誉和相应的从业人员;3没有处于被责令停业,投标资格被取消,财产被接管、冻结,破产状态;4在最近三年内没有骗取中标和严重违约及重大工程质量问题;5法律、行政法规规定的其他资格条件资格审查时,招标人不得以不合理的条件限制、排斥潜在投标人或者投标人,不得对潜在投标人或者投标人实行歧视待遇任何单位和个人不得以行政手段或者其他不合理方法限制投标人的数量
四、招标文件一招标文件的出售根据《工程建设项目施工招标投标办法》第15条的规定,招标人应当按招标公告或者投标邀请书规定的时间、地点出售招标文件自招标文件出售之日起至停止出售之日止,最短不得少于5个工作日对招标文件的收费应当合理,不得以营利为目的招标人在发布招标公告、发出投标邀请书后或者售出招标文件或资格预审文件后不得擅自终止招标二招标文件的内容《工程建设项目施工招标投标办法》规定了施工招标文件一般应包括如下内容1投标邀请书;2投标人须知;3合同主要条款;4投标文件格式;5采用工程量清单招标的,应当提供工程量清单;6技术条款;7设计图纸;.8评标标准和方法;9投标辅助材料《工程建设项目货物招标投标办法》则规定货物招标文件应当包含如下内容1投标邀清书;2投标人须知;3投标文件格式;4技术规格、参数及其他要求;5评标标准和方法;6合同主要条款 三对招标文件的强制性要求为了规范招标人的行为,保证招标文件的公正合理,我国《招标投标法》及其相关规定还要求招标人编制招标文件,应当遵守如下规定1.招标文件的内容要体现公平2.招标文件的澄清、修改和答疑《招标投标法》第___规定,招标人对已发出的招标文件进行必要的澄清或者修改的,应当在招标文件要求提交投标文件截止时间至少15日前,以书面形式通知所有招标文件收受人该澄清或者修改的内容为招标文件的组成部分此外,根据《工程建设项目施工招标投标办法》第33条规定,对于潜在投标人在阅读招标文件和现场踏勘中提出的疑问,招标人可以书面形式或召开投标预备会的方式解答,但需同时将解答以书面方式通知所有__招标文件的潜在投标人该解答的内容同样构成招标文件的组成部分3.确定编制投标文件的合理时间《招标投标法》第24条规定,在招标文件中,招标人应当确定投标人编制投标文件所需要的合理时间;但是,依法必须进行招标的项目,自招标文件开始__之日起至投标人提交投标文件截止之日止,最短不得少于20日根据《招标投标法》应该符合两个条件既要属于必须招标的项目范围,也要符合相应的规模标准如果不同时符合这两个条件,就不是必须招标的项目不是必须招标的项目也可以招标,但是就不受《招标投标法》第24条的“不得少于20日”的限制了,而仅仅满足“投标人编制投标文件所需要的合理时间”就可以了4.招标文件应当规定一个适当的投标有效期投标有效期,是招标文件规定的投标文件有效期,从提交投标文件截止日起计算在投标有效期内,招标人要完成评标、定标和与中标人签订合同等工作从法律意义上来说,在投标有效期内,投标人的投标文件对投标人具有法律约束力,投标人不得对其补充、修改、撤回;如果投标人在投标有效期内补充、修改、撤回投标文件,招标人有权没收其投标保证金并要求其赔偿损失因延长投标有效期造成投标人损失的,招标人应当给予补偿,但因不可抗力需要延长投标有效期的除外”
五、标底根据我国现行《招标投标法》及有关规定,编制标底并不是强制性的,招标人可以不设标底,进行无标底招标但是,在我国工程建设领域,标底在招标投标活动中始终得到较为普遍的应用对于设有标底的招标项目,标底通常是评标的一个关键指标为了保证招标投标活动公平、公正,《招标投标法》特别规定“招标人设有标底的,标底必须保密”为了规范标底的编制,确保标底的科学性、合理性,《工程建设项目施工招标投标办法》进一步规定招标项目编制标底的,应根据批准的初步设计、投资概算,依据有关计价办法,参照有关工期定额,结合市场供求状况,综合考虑投资、工期和质量等方面的因素合理确定标底由招标人自行编制或委托中介机构编制,一个工程只能编制一个标底任何单位和个人不得强制招标人编制或者报审标底,也不得干预其确定标底招标人设有标底的,标底在评标中应当作为参考,但不得作为评标的惟一依据设工程法规及相关知识精讲班第8讲讲义lZ301053掌握招标的要求lZ301053掌握投标的要求
一、投标人的资格要求根据《工程建设项目施工招标投标办法》第35条的规定,招标人的任何不具__法人资格的附属机构单位,或者为施工招标项目的前期准备或者监理工作提供设计、__服务的任何法人及其任何附属机构单位,都无资格参加该招标项目的投标
二、投标文件一投标文件的编制根据《招标投标法》第27条的规定,投标人应当按照招标文件的要求编制投标文件投标文件应当对招标文件的实质性要求做出响应招标项目属于建设施工的,投标文件的内容应当包括拟派出的项目负责人与主要技术人员的简历、业绩和拟用于完成招标项目的机械设备等根据《工程建设项目施工招标投标办法》的规定,投标文件一般包括下列内容1投标函;2投标报价;3施工__设计;4商务和技术偏差表投标人根据招标文件载明的项目实际情况,拟在中标后将中标项目的部分非主体、非关键性工作进行分包的,应当在投标文件中载明二投标保证金1.投标保证金的概念是为防止投标人不审慎投标而由招标人在招标文件中设定的一种__形式在发生下列情形时,招标人有权没收投标保证金1投标人在投标有效期内撤回其投标文件;2中标人未能在规定期限内提交履约保证金或签署合同协议2.投标保证金的额度和有效期限《工程建设项目施工招标投标办法》第37条规定,招标人可以在招标文件中要求投标人提交投标保证金投标保证金除现金外,可以是银行出具的银行保函、保兑支票、银行汇票或现金支票投标保证金一般不得超过投标总价的2%.但最高不得超过八十万元人民币投标保证金有效期应当超出投标有效期三十天投标人应当按照招标文件要求的方式和金额,将投标保证金随投标文件提交给招标人投标人不按招标文件要求提交投标保证金的,该投标文件将被拒绝,作废标处理 三投标文件的提交根据《招标投标法》第28条的规定,投标人应当在招标文件要求提交投标文件的截止时间前,将投标文件送达投标地点;在截止时间后送达的投标文件,招标人应当拒收招标人收到投标文件后,应当签收保存,不得开启投标人少于三个的,招标人应当依法重新招标四投标文件的补充、修改、替代或撤回根据《招标投标法》第29条规定,投标人在招标文件要求投标文件的截止时间前,可以补充、修改或者撤回已提交的投标文件,并书面通知招标人补充、修改的内容为投标文件的组成部分《工程建设项目施工招标投标办法》第40条规定,在提交投标文件截止时间后到招标文件规定的投标有效期终止之前,投标人不得补充、修改、替代或者撤回其投标文件投标人补充、修改、替代投标文件的,招标人不予接受;投标人撤回投标文件的,其投标保证金将被没收lZ301054掌握联合体投标
一、联合体投标的含义《招标投标法》第3l条规定,两个以上法人或者其他__可以组成一个联合体,以一个投标人的身份共同投标联合体投标具有以下特点1由两个或者两个以上的投标人组成;2招标人与中标后的联合体只签订一个承包合同,而不是与各成员单位签订合同
二、联合体各方资质条件由同一专业单位组成的联合体,按照资质等级较低的单位确定资质等级
二、联合体共同投标协议及其连带责任 1联合体各方应当签订共同投标协议,明确约定各方拟承担的工作和责任,并将共同投标协议连同投标文件一并提交招标人;2联合体各方签订共同投标协议后,不得再以自己名义单独投标,也不得组成新的联合体或参加其他联合体在同一项目投标;3联合体参加资格预审并获通过的,其组成的任何变化都必须在提交投标文件截止之日前征得招标人的同意;4联合体各方必须指定牵头人,授权其代表所有联合体成员负责投标和合同实施阶段的主办、协调工作;5联合体中标的,联合体各方应当共同与招标人签订合同,就中标项目向招标人承担连带责任1Z301055掌握禁止投标人实施不正当竞争行为的规定根据《招标投标法》第32条、第33条的规定,投标人不得实施以下不正当竞争行为
一、投标人相互串通投标报价《工程建设项目施工招标投标办法》第46条规定,下列行为均属于投标人串通投标报价1投标人之间相互约定抬高或降低投标报价;2投标人之间相互约定,在招标项目中分别以高、中、低价位报价;3投标人之间先进行内部竞价,__中标人,然后再参加投标;4投标人之间其他串通投标报价行为
二、投标人与招标人串通投标《工程建设项目施工招标投标办法》第47条规定,下列行为均属于招标人与投标人串通投标1招标人在开标前开启投标文件,并将投标情况告知其他投标人,或者协助投标人撤换投标文件,更改报价;2招标人向投标人泄露标底;3招标人与投标人商定,投标时压低或抬高标价,中标后再给投标人或招标人额外补偿;4招标人预先__中标人;5其他串通投标行为
三、以向招标人或者评委会成员__的手段谋取中标《招标投标法》第32条第3款规定“禁止投标人以向招标人或者评标委员会成员__的手段谋取中标”投标人以__的手段谋取中标是严重违背《招标投标法》基本原则的违法行为,对其他投标人是不公平的投标人以__手段谋取中标的法律后果是中标无效,有关责任人和单位应当承担相应的行政责任或刑事责任,给他人造成损失的,还应当承担民事赔偿责任
四、以低于成本的报价竞标认为低于成本销售商品属于不正当竞争行为,可以起到排挤竞争对手的效果,同时,低于成本竞标也易于导致承包单位的偷工减料
五、以他人名义投标或以其他方式弄虚作假,骗取中标以他人名义投标指投标人挂靠其他施工单位,或从其他施工单位通过转让或借租的方式获取资格或资质证书或者由他单位及其法定代表人在自己编制的投标文件上加盖__或签字等行为1Z301056掌握开标程序根据《招标投标法》及相关规定,开标应当遵守如下程序开标应当在招标文件确定的提交投标文件截止时间的同一时间公开进行;开标地点应当为招标文件中预先确定的地点开标由招标人主持,邀请所有投标人参加开标时,由投标人或者其推选的代表检查投标文件的密封情况,也可以由招标人委托的__机构检查并__;经确认无误后,由工作人员当众拆封,宣读投标人名称、投标__和投标的其他主要内容开标过程应当记录,并存档备查投标文件有下列情形之一的,招标人不予受理1逾期送达的或者未送达指定地点的;2未按招标文件要求密封的1Z301057掌握评标委员会的规定和评标方法
一、评标委员会1.评标委员会的组成根据《招标投标法》第37条的规定,评标由招标人依法组建的评标委员会负责依法必须进行招标的项目,其评标委员会由招标人的代表和有关技术、经济等方面的专家组成,成员为五人以上单数,其中技术、经济等方面的专家不得少于成员总数的三分之二评标委员会成员的__在中标结果确定前应当保密2.评标专家的选取根据《招标投标法》和《评标委员会和评标方法暂行规定》的有关规定,技术、经济等方面的评标专家由招标人从___有关部门或者省、自治区、直辖市人民__有关部门提供的专家名册或者招标代理机构的专家库的相关专业的专家__中确定一般招标项目可以采取随机抽取方式,技术特别复杂、专业性要求特别高或者国家有特殊要求的招标项目,采取随机抽取方式确定的专家难以胜任的,可以由招标人直接确定3.评标专家应当符合的条件《评标委员会和评标方法暂行规定》第11条规定,评标专家应符合下列条件1从事相关专业领域工作满八年并具有高级职称或者同等专业水平;2熟悉有关招标投标的法律法规,并具有与招标项目相关的实践经验;3能够认真、公正、诚实、廉洁地履行职责4.不得担任评标委员会成员的情形有下列情形之一的,不得担任评标委员会成员,并应主动提出回避1投标人或者投标人主要负责人的近__;2项目主管部门或者行政监督部门的人员;3与投标人有经济利益关系,可能影响对投标公正评审的;4曾因在招标、评标以及其他与招标投标有关活动中从事违法行为而受过行政处罚或刑事处罚的5.对评标委员会成员的职业道德要求和保密义务评标委员会成员不得与任何投标人或者与招标结果有利害关系的人进行私下接触,不得收受投标人、中介人、其他利害关系人的财物或者其他好处评标委员会成员和与评标活动有关的工作人员不得透露对投标文件的评审和比较、中标候选人的推荐情况以及与评标有关的其他情况在这里,“与评标活动有关的工作员”,是指评标委员会成员以外的因参与评标监督工作或者事务性工作而知悉有关评标情况的所有人员
二、评标一评标的标准和方法招标人应当采取必要的措施,保证评标在严格保密的情况下进行设有标底的,应当参考标底二按废标处理的情形《工程建设项目施工招标投标办法》第50条规定,以下的情形将被作为废标处理1无单位盖章并无法定代表人或法定代表人授权的代理人签字或盖章的;2未按规定的格式填写,内容不全或关键字迹模糊、无法辨认的;3投标人递交两份或多份内容不同的投标文件,或在一份投标文件中对同一招标项目报有两个或多个报价,且未声明哪一个有效,按招标文件规定提交备选投标方案的除外;4投标人名称或__结构与资格预审时不一致的;5未按招标文件要求提交投标保证金的;6联合体投标未附联合体各方共同投标协议的2005年3月1日起施行的《工程建设项目货物招标投标办法》在《工程建设项目施工招标投标办法》的基础上进一步补充了应当作为废标的情形1无法定代表人出具的授权委托书的;2投标人名称或__结构与资格预审时不一致且未提供有效证明的;3投标有效期不满足招标文件要求的评标委员会否决不合格投标或者界定为废标后,因有效投标不足三个使得投标明显缺乏竞争的,根据《招标投标法》第42条的规定,“评标委员会可以否决全部投标依法必须进行招标的项目的所有投标被否决的,招标人应当依法重新招标”三投标文件的澄清、说明和补正《招标投标法》第39条规定“评标委员会可以要求投标人对投标文件中含义不明确的内容作必要的澄清或者说明,但是澄清或者说明不得超出投标文件的范围或者改变投标文件的实质性内容”对此,《工程建设项目施工招标投标办法》作了进一步补充规定,其第51条规定“评标委员会可以书面方式要求投标人对投标文件中含义不明确、对同类问题表述不一致或者有明显文宇和计算错误的内容作必要的澄清、说明或补正评标委员会不得向投标人提出带有暗示性或诱导性的问题,或向其明确投标文件中的遗漏和错误”《工程建设项目施工招标投标办法》第52条规定“投标文件不响应招标文件的实质性要求和条件的,招标人应当拒绝,并不允许投标人通过修正或撤销其不符合要求的差异或保留,使之成为具有响应性的投标”评标委员会在对实质工响应招标文件噩求的投标进行报价评估时,除招标文件另有约定外,应当按下述原则进行修正1用数字表示的数额与用文字表示的数额不一致时,以文字数额为准;2单价与工程量的乘积与总价之间不一致时,以单价为准若单价有明显的小数点错误,应以总价为准,并修改单价四评标报告和中标候选人1.评标报告评标委员会完成评标工作后,应当向招标人提出书面评标报告并抄送有关行政监督部门评标报告由评标委员会全体成员签字对评标结论持有异议的评标委员会成员可以书面方式阐述其不同意见和理由评标委员会成员拒绝在评标报告上签字且不陈述其不同意见和理由的,视为同意评标结论评标委员会应当对此作出书面说明并记录在案向招标人提交书面评标报告后,评标委员会即告解散评标过程中使用的文件、表格以及其他资料应当即时归还招标人2.中标候选人评标委员会推荐的中标候选人应当限定在一至三人,并表明排列顺序中标人的投标,应当符合下列条件之一1能够最大限度地满足招标文件中规定的各项综合评价标准;2能够满足招标文件的实质性要求,并且经评审的投标__最低;但是投标__低于成本的除外lZ301058掌握中标的要求
一、确定中标人根据《招标投标法》和《工程建设项目施工招标投标办法》的有关规定,确定中标人应当遵守如下程序1评标委员会提出书面评标报告后,招标人一般应当在15日内确定中标人,但最迟应当在投标有效期结束日三十个工作日前确定2招标人应当接受评标委员会推荐的中标候选人,不得在评标委员会推荐的中标候选人之外确定中标人3依法必须招标的项目,招标人应当确定排名第一的中标候选人为中标人排名第一的中标候选人放弃中标、因不可抗力提出不能履行合同,或者招标文件规定应当提交履约保证金而在规定的期限内未能提交的,招标人可以确定排名第二的中标候选人为中标人,依此类推4招标人可以授权评标委员会直接确定中标人
二、中标通知书根据《招标投标法》及《工程建设项目施工招标投标办法》的有关规定,招标人发出中标通知书应当遵守如下规定1中标人确定后,招标人应当向中标人发出中标通知书,并同时将中标结果通知所有未中标的投标人2招标人不得向中标人提出压低报价、增__作量、缩短工期或其他违背中标人意愿的要求,以此作为发出中标通知书和签订合同的条件3中标通知书对招标人和投标人具有法律效力中标通知书发出后,招标人改变中标结果的,或者中标人放弃中标项目的,应当依法承担法律责任
三、签订合同根据《招标投标法》第,16条第1款的有关规定,招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起30日内,按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议招标文件要求中标人提交履约保证金或者其他形式履约__的,中标人应当提交;拒绝提交的,视为放弃中标项目招标人要求中标人提供履约保证金或其他形式履约__的,招标人应当同时向中标人提供工程款支付__招标人不得擅自提高履约保证金,不得强制要求中标人垫付中标项目建设资金招标人与中标人签订合同后5个工作日内,应当向未中标的投标人退还投标保证金
四、招标投标情况书面报告根据《招标投标法》的有关规定,依法必须进行招标的项目,招标人应当自确定中标人之日起15日内,向有关行政监督部门提交招标投标情况书面报告lZ301059熟悉招标__形式和招标代理
一、招标__形式招标__形式包括自行招标和委托招标其中,自行招标,是指招标人自身具有编制招标文件和__评标能力,依法可以自行__招标;而委托招标,是指招标人委托招标代理机构__招标事宜原国家计委2000年7月1日颁布《工程建设项目自行招标试行办法》第4条进一步规定了招标人自行__招标事宜所应当具备的具体条件1具有项目法人资格或者法人资格;2具有与招标项目规模和复杂程度相适应的工程技术、概预算、财务和工程管理等方面专业技术力量;3有从事同类工程建设项目招标的经验;4设有专门的招标机构或者拥有3名以上专职招标业务人员;5熟悉和掌握招标投标法及有关法规规章同时,《招标投标法》还规定,依法必须进行招标的项目,招标人自行__招标事宜的,应当向有关行政监督部门备案
二、招标代理机构根据《招标投标法》第13条的规定,招标代理机构是“依法设立、从事招标代理业务许提供相关服务的社会中介__”招标代理机构与行政机关和其他国家机关不得存在隶属关系或者其他利益关系招标代理机构与招标人之间,是代理人和被代理人的关系,因此应当遵守《民法通则》中有关代理的法律规定___于2007年1月11日发布了___令第154号《工程建设项目招标代理机构资格认定办法》该办法将工程招标代理机构资格分为甲级、乙级和暂定级,并规定了乙级和暂定级工程招标代理机构承担工程招标代理业务的工程投资额限额工程招标代理机构可以根据合同约定,接受招标人委托编制工程招标方案、招标文件、工程标底和草拟工程合同等代理事项未经招标人同意,工程招标代理机构不得向他人转让代理业务工程招标代理机构不得与被代理招标工程的投标人有隶属关系、合作经营关系或者其他利益关系建设工程法规及相关知识精讲班第9讲讲义1Z30106l掌握生产经营单位的安全生产保障《安全生产法》的立法目的在于为了加强安全生产监督管理,防止和减少生产安全事故,保障人民群众生命和财产安全,促进经济发展《安全生产法》包括七章,共九__条对生产经营单位的安全生产保障、从业人员的权利和义务、安全生产的监督管理、生产安全事故的应急救援与凋查处理四个主要方面做出了规定1Z30106l掌握生产经营单位的安全生产保障
一、__保障措施一建立安全生产保障体系《安全生产法》笫19条在建立安全生产保障体系上进一步做出了规定“矿山、建筑施工单位和危险物品的生产、经营、储存单位,应当设置安全生产管理机构或者配备专职安全生产管理人员前款规定以外的其他生产经营单位从业人员超过三百人的,应当设置安全生产管理机构或者配备专职安全生产管理人员;从业人员在三百人以下的,应当配备专职或者__的安全生产管理人员,或者委托具有国家规定的相关专业技术资格的工程技术人员提供安全生产管理服务”例题某施工企业为了安全生产,建立安全生产保障体系,则正确的做法是( )A、应当设置安全生产管理机构或前配备专职安全生产管理人员B、由于企业不超过300人,可以配备专职或者__的安全生产管理人员C、企业人员达到300人以上才设置安全生产管理机构或者配备专职安全生产管理人员D、委托具有国家规定的相关专业技术资格的工程技术人员提供安全生产管理服务答案A二明确岗位责任1.生产经营单位的主要负责人的职责生产经营单位的主要负责人对本单位安全生产工作负有下列职责1建立、健全本单位安全生产责任制;2__制定本单位安全生产规章制度和操作规程;3保证本单位安全生产投人的有效实施;4督促、检查本单位的安全生产工作,及时消除生产安全事故隐患;5__制定并实施本单位的生产安全事故应急救援预案;6及时、如实报告生产安全事故2.生产经营单位的安全生产管理人员的职责生产经营单位的安全生产管理人员应根据本单位的生产经营特点,对安全生产状况进行经常性检查对检查中发观的安全问题,应当立即处理;不能处理的.应当及时报告本单位有关负责人检查及处理情况应当记录在案3.对安全设施、设备的质量负责的岗位1对安全设施的设计质量负责的岗位建设项目安全设施的设计人、设计单位应当对安全设施设计负责审查部门及其负责审查的人员对审查结果负责2对安全设施的施工负责的岗位矿山建设项目和用于生产、储存危险物品的建设项目的施工单位必须按照批准的安全设施设计施工,并对安全设施的工程质量负责3对安全设施的竣工验收负责的岗位矿山建设项目和用于生产、储存危险物品的建设项目竣工投入生产或者使用前,必须依照有关法律、行政法规的规定对安全设施进行验收;验收合格后,方可投人生产和使用验收部门及其验收人员对验收结果负责4对安全设备质量负责的岗位生产经营单位使用的涉及生命安全、危险性较大的特种设备,以及危险物品的容器、运输工具,必须按照国家有关规定,由专业生产单位生产,并经取得专业资质的检测、检验机构检测、检验合格,取得安全使用证或者安全标志,方可投人使用检测、检验机构对检测、检验结果负责
二、管理保障措施一人力资源管理1.对主要负责人和安全生产管理人员的管理生产经营单位的主要负责人和安全生产管理人员必须具备与本单位所从事的生产经营活动相应的安全生产知识和管理能力危险物品的生产、经营、储存单位以及矿山、建筑施工单位的主要负责人和安全生产管理人员,应当由有关主管部门对其安全生产知识和管理能力考核合格后方可任职考核不得收费2.对一般从业人员的管理生产经营单位应当对从业人员进行安全生产教育和培训,保证从业人员具备必要的安全生产知识,熟悉有关的安全生产规章制度和安全操作规程,掌握本岗位的安全操作技能未经安全生产教育和培训合格的从业人员,不得上岗作业3.对特种作业人员的管理生产经营单位的特种作业人员必须按照国家有关规定经专门的安全作业培训,取得特种作业操作资格证书,方可上岗作业二物力资源管理1.设备的日常管理生产经营单位应当在有较大危险因素的生产经营场所和有关设施、设备上,设置明显的安全警示标志安全设备的设计、制造、__、使用、检测、维修、改造和报废,应当符合国家标准或者行业标准生产经营单位必须对安全设备进行经常性维护、保养,并定期检测,保证正常运转维护、保养、检测应当作好记录,并由有关人员签字2.设备的淘汰制度国家对严重危及生产安全的工艺、设备实行淘汰制度生产经营单位不得使用国家明令淘汰、禁止使用的危及生产安全的工艺、设备3.生产经营项目、场所、设备的转让管理生产经营单位不得将生产经营项目、场所、设备发包或者出租给不具备安全生产条件或者相应证资质的单位或者个人4.生产经营项目、场所的协调管理生产经营单位对承包单位、承租单位的安全生产工作统一协调、管理
三、经济保障措施(4部分)1.保证安全生产所必需的资金生产经营单位应当具备的安全生产条件所必需的资金投入,由生产经营单位的决策机构、主要负责人或者个人经营的投资人予以保证,并对由于安全生产所必需的资金投入不足导致的后果承担责任2.保证安全设施所需要的资金生产经营单位新建、改建、扩建工程项目以下统称建设项目的安全设施,必须与主体工程同时设计、同时施工、同时投人生产和使用安全设施投资应当纳入建设项目概算3.保证劳动防护用品、安全生产培训所需要的资金生产经营单位必须为从业人员提供符合国家标准或者行业标准的劳动防护用品,并监督、教育从业人员按照使用规则佩戴、使用生产经营单位应当安排用于配备劳动防护用品、进行安全生产培训的经费4.保证工伤社会保险所需要的资金生产经营单位必须依法参__伤社会保险,为从业人员缴纳保险费
四、技术保障措施1.对新工艺、新技术、新材料或者使用新设备的管理生产经营单位采用新工艺、新技术、新材料或者使用新设备,必须了解、掌握其安全技术特性,采取有效的安全防护措施,并对从业人员进行专门的安全生产教育和培训2.对安全条件论证和安全评价的管理矿山建设项目和用于生产、储存危险物品的建设项目,应当分别按照国家有关规定进行安全条件论证和安全评价3.对废弃危险物品的管理生产、经营、运输、储存、使用危险物品或者处置废弃危险物品的,由有关主管部门依照有关法律、法规的规定和国家标准或者行业标准审批并实施监督管理4.对重大危险源的管理生产经营单位对重大危险源应当登记建档,进行定期检测、评估、监控,并制定应急预案,告知从业人员和相关人员在紧急情况下应当采取的应急措施生产经营单位应当按照国家有关规定将本单位重大危险源及有关安全措施、应急措施报有关地方人民__负责安全生产监督管理的部门和有关部门备案5.对员工宿舍的管理生产、经营、储存、使用危险物品的车间、商店、仓库不得与员工宿舍在同一座建筑物内,并应当与员工宿舍保持安全距离生产经营场所和员工宿舍应当设有符合紧急疏散要求、标志明显、保持畅通的出口禁止封闭、堵塞生产经营场所或者员工宿舍的出口6.对危险作业的管理生产经营单位进行爆破、吊装等危险作业,应当安排专门人员进行现场安全管理.确保操作规程的遵守和安全措施的落实7.对安全生产操作规程的管理生产经营单位应当教育和督促从业人员严格执行本单位的安全生产规章制度和安全操作规程;并向从业人员如实告知作业场所和工作岗位存在的危险因素、防范措施以及事故应急措施8.对施工现场的管理两个以上生产经营单位在同一作业区内进行生产经营活动,可能危及对方生产安全的,应当签订安全生产管理协议,明确各自的安全生产管理职责和应当采取的安全措施.并指定专职安全生产管理人员进行安全检查与协调lZ301062掌握从业人员安全生产的权利和义务生产经营单位的从业人员,是指该单位从事生产经营活动各项工作的所有人员,包括管理人员、技术人员和各岗位的工人,也包括生产经营单位临时聘用的人员
一、安全生产中从业人员的权利1.知情权《安全生产法》第45条规定“生产经营单位的从业人员有权了解其作业场所和工作岗位存在的危险因素、防范措施及事故应急措施,有权对本单位的安全生产工作提出建议”2.批评权和检举、控告权《安全生产法》第46条规定“从业人员有权对本单位安全生产工作中存在的问题提出批评、检举、控告”3.拒绝权《安全生产法》第46条同时规定“从业人员有权拒绝违章指挥和强令冒险作业生产经营单位不得因从业人员对本单位安全生产工作提出批评、检举、控告或者拒绝违章指挥、强令冒险作业而降低其工资、福利等待遇或者解除与其订立的劳动合同”4.紧急避险权《安全生产法》第47条规定“从业人员发现直接危及人身安全的紧急情况时,有权停止作业或者在采取可能的应急措施后撤离作业场所生产经营单位不得因从业人员在前款紧急情况下停止作业或者采取紧急撤离措施而降低其工资、福利等待遇或者解除与其订立的劳动合同”5.请求赔偿权《安全生产法》第48条规定“因生产安全事故受到损害的从业人员.除依法享有工伤社会保险外,依照有关民事法律尚有获得赔偿的权利的,有权向本单位提出赔偿要求”依法为从业人员缴纳工伤社会保险费和给予民事赔偿,是生产经营单位的法定义务《安全生产法》第43条、第44条分别规定,生产经营单位必须依法参__伤社会保险,为从业人员缴纳保险费;生产经营单位与从业人员订立的劳动合同,应当载明依法为从业人员__工伤社会保险的事项《安全生产法》第44条第2款还规定“生产经营单位不得以任何形式与从业人员订立协议,免除或者减轻其对从业人员因生产安全事故伤故依法应承担的责任”6.获得劳动防护用品的权利《安全生产法》第37条规定“生产经营单位必须为从业人员提供符合国家标准或者行业标准的劳动防护用品,并监督、教育从业人员按照使用规则佩戴、使用”7.获得安全生产教育和培训的权利《安全生产法》第21条规定“生产经营单位应当对从业人员进行安全生产教育和培训,保证从业人员具备必要的安全生产知识,熟悉有关的安全生产规章制度和安全操作规程,掌握本岗位的安全操作技能”
二、安全生产中从业人员的义务1.遵守安全生产规章制度的义务《安全生产法》第49条规定“从业人员在作业过程中,应当遵守本单位的安全生产规章制度和操作规程,服从管理,正确佩戴和使用劳动防护用品”2.接受安全生产教育培训的义务《安全生产法》第50条规定“从业人员应当接受安全生产教育和培训,掌握本职工作所需的安全生产知识,提高安全生产技能,增强事故预防和应急处理能力”3.危险报告义务《安全生产法》第51条规定“从业人员发现事故隐患或者其他不安全因素,应当立即向现场安仝生产管理人员或者本单位负责人报告;接到报告的人员应当及时予以处理例题劳务分包单位作业人员发现本班组作业现场钢管堆放过高且无防护措施时,应立即向( )报告A.__安全巡查员B.专业监理工程师C.发包人代表 D.建设工程安全生产监督站答案AlZ301063掌握生产安全事故的应急救援与调查处理
一、生产安全事故的应急救援《安全生产法》第68条规定“县级以上地方各级人民__应当__有关部门制定本行政区域内特大生产安全事故应急救援预案,建立应急救援体系”根据《安全生产法》第69条的规定,建筑施工单位应当建立应急救援__;生产经营规模较小,可以不建立应急救援__的,应当指定__的应急救援人员危险物品的生产、经营、储存单位以及矿山、建筑施工单位应当配备必要的应急救援器材、设备,并进行经常性维护、保养,保证正常运转
二、生产安全事故报告根据《安全生产法》第70~72条的规定,生产安全事故的报告应当遵守以下规定1生产经营单位发生生产安全事故后,事故现场有关人员应当立即报告本单位负责人2单位负责人接到事故报告后,应当迅速采取有效措施,__抢救,防止事故扩大,减少人员伤亡和财产损失,并按照国家有关规定立即如实报告当地负有安全生产监督管理职责的部门,不得隐瞒不报、谎报或者拖延不报,不得故意破坏事故现场、毁灭有关证据对于实行施工总承包的建设工程,根据《建设工程安全生产管理条例》第50条的规定,由总承包单位负责上报事故3负有安全生产监督管理职责的部门接到事故报告后,应当立即按照国家有关规定上报事故情况负有安全生产监督管理职责的部门和有关地方人民__对事故情况不得隐瞒不报、谎报或者拖延不报4有关地方人民__和负有安全生产监督管理职责部门的负责人接到重大生产安全事故报告后,应当立即赶到事故现场,__事故抢救
三、生产安全事故调查处理根据《安全生产法》第73~75条的规定,生产安全事故调查处理应当遵守以下基本规定1事故调查处理应当按照实事求是、尊重科学的原则,及时、准确地查清事故原因,查明事故性质和责任,总结事故教训,提出整改措施,并对事故责任者提出处理意见2生产经营单位发生生产安全事故,经调查确定为责任事故的,除了应当查明事故单位的责任并依法予以追究外,还应当查明对安全生产的有关事项负有审查批准和监督职责的行政部门的责任,对有失职、读职行为的,追究法律责任3任何单位和个人不得阻挠和干涉对事故的依法调查处理1Z301064熟悉安全生产的监督管理
一、安全生产监督管理部门根据《建设工程安全生产管理条例》第44条的规定,建设行政主管部门或者其他有关部门可以将施工现场的监督检查委托给建设工程安全监督机构具体实施
二、安全生产监督管理措施《安全生产法》第54条规定“依照本法第9条规定对安全生产负有监督管理职责的部门对涉及安全生产的事项需要审查批准包括批准、核准、许可、注册、认证、颁发证照或者验收的,必须严格依照有关法律、法规和国家标准或者行业标准规定的安全生产条件和程序进行审查;不符合有关法律、法规和国家标准或者行业标准规定的安全生产条件的不得批准或者验收通过依据该规定,《建设工程安全生产管理条例》第42条进一步规定,建设行政主管部门在审核发放施工许可证时,应当对建设工程是否有安全施工措施进行审查,对没有安全施工措施的.不得颁发施工许可证建设行政主管部门或者其他有关部门对建设工程是否有安全施工措施进行审查时,不得收取费用
三、安全生产监督管理部门的职权根据《安全生产法》第56条的规定,负有安全生产监督管理职责的部门依法对生产经营单位执行有关安全生产的法律、法规和国家标准或者行业标准的情况进行监督检查,行使以下职权1进入生产经营单位进行检查,调阅有关资料,向有关单位和人员了解情况2对检查中发现的安全生产违法行为,当场予以纠正或者要求限期改正;对依法应当给予行政处罚的行为,依照本法和其他有关法律、行政法规的规定作出行政处罚决定3对检查中发现的事故隐患,应当责令立即排除;重大事故隐患排除前或者排除过程中无法保证安全的,应当责令从危险区域内撤出作业人员,责令暂时停产停业或者停止使用;重大事故隐患排除后,经审查同意,方可恢复生产经营和使用4对有根据认为不符合保障安全生产的国家标准或者行业标准的设施、设备、器材予以查封或者扣押,并应当在十五日内依法作出处理决定监督检查不得影响被检查单位的正常生产经营活动
四、安全生产监督检查人员的义务根据《安全生产法》第58条的规定,安全生产监督检查人员在行使职权时,应当履行如下法定义务1应当忠于职守,坚持原则,秉公执法;2执行监督检查任务时.必须出示有效的监督执法证件;3对涉及被检查单位的技术秘密和业务秘密,应当为其保密建设工程法规及相关知识精讲班第10讲讲义建设工程安全生产管理条例《建设工程安全生产管理条例》第2条规定“在中华人民共和网境内从事建设工程的新建、扩建、改建和拆除等有关活动及实施对建设工程安全生产的监督管理,必须遵守本条例本条例所称建设工程,是指土木工程、建筑工程、线路管道和设备__工程及装修工程”lZ30107l掌握建设工程安全生产管理制度《建设工程安全生产管理条例》依据《中华人民___建筑法》和《中华人民___安全生产法》的规定进一步明确了建设工程安全生产管理基本制度
一、安全生产责任制度安全生产责任制度是建筑生产中最基本的安全管理制度.是所有安全规章制度的核心安全责任制度的主要内容包括1从事建筑活动主体的负责人的责任制建筑施工企业的法定代表人要对本企业的安全负主要的安全责任2从事建筑活动主体的职能机构或职能处室负责人及其工作人员的安全生产责任制建筑企业根据需要设置的安全处室或者专职安全人员要对安全负责3岗位人员的安全生产责任制岗位人员必须对安全负责从事特种作业的安全人员必须进行培训,经过考试合格后方能上岗作业
二、群防群治制度群防群治制度是职工群众进行预防和治理安全的一种制度这一制度也是“安全第
一、预防为主”的具体体现,同时也是群众路线在安全工作中的具体体现,是企业进行__管理的重要内容
三、安全生产教育培训制度安全生产教育培训制度是对广大建筑干部职工进行安全教育培训,提高安全意识,增加安全知识和技能的制度分析许多建筑安全事故,一个重要的原因就是有关人员安全意识不强,安全技能不够,这些都是没有搞好安全教育培训工作的后果
四、安全生产检查制度安全生产检查制度是上级管理部门或企业自身对安全生产状况进行定期或不定期检查的制度
五、伤亡事故处理报告制度施工中发生事故时,建筑企业应当采取紧急措施减少人员伤亡和事故损失,并按照国家有关规定及时向有关部门报告的制度事故处理必须遵循一定的程序,按照“事故原因不清不放过,事故责任者得不到处理不放过,整改措施不落实不放过,教训不吸取不放过”的原则,查明原因,严肃处理通过对事故的严格处理,可以总结出教训,为制定规程、规章提供第一手素材,做到亡羊补牢
六、安全责任追究制度建设单位、设计单位、施工单位、监理单位,由于没有履行职责造__员伤亡和事故损失的,视情节给予相应处理;情节严重的,责令停业整顿,降低资质等级或吊销资质证书;构成犯罪的,依法追究刑事责任1Z301072掌握建设单位的安全责任
一、向施工单位提供资料的责任《建设工程安全生产管理条例》第6条规定“建设单位应当向施工单位提供施工现场及毗邻区域内供水、排水、供电、供气、供热、通信、广播电视等地下管线资料,气象和水文观测资料,相邻建筑物和构筑物、地下工程的有关资料,并保证资料的真实、准确、完整建设单位因建设工程需要,向有关部门或者单位查询前款规定的资料时,有关部门或者单位应当及时提供”
二、依法履行合同的责任《建设工程安全生产管理条例》第7条规定“建设单位不得对勘察、设计、施工、工程监理等单位提出不符合建设工程安全生产法律、法规和强制性标准规定的要求,不得压缩合同约定的工期”工期并非不可压缩,但是此处的“不得压缩合同约定的工期”指的是不得单方面压缩工期如果由于外界的原因不得不压缩工期的话,也要在不违背施工工艺的前提下,与合同另一方当事人协商并达成一致意见后方可压缩
三、提供安全生产费用的责任《建设工程安全生产管理条例》第8条规定“建设单位在编制工程概算时,应当确定建设工程安全作业环境及安全施工措施所需费用”
四、不得推销劣质材料设备的责任《建设工程安全生产管理条例》第9条规定“建设单位不得明示或者暗示施工单位__、租赁、使用不符合安全施工要求的安全防护用具、机械设备、施工机具及配件、消防设施和器材”
五、提供安全施工措施资料的责任《建设工程安全生产管理条例》第10条规定“建设单位在申请__施工许可证时,应当提供建设工程有关的安全施工措施的资料依法批准开工报告的建设工程,建设单位应当自开工报告批准之日起15日内,将保证安全施工的措施报送建设工程所在地的县级以上地方人民__建设行政主管部门或者其他有关部门备案”
六、对拆除工程进行备案的责任《建设工程安全生产管理条例》第11条规定“建设单位应当将拆除工程发包给具有相应资质等级的施工单位建设单位应当在拆除工程施工15日前,将下列资料报送建设工程所在地的县级以上地方人民__建设行政主管部门或者其他有关部门备案1施工单位资质等级证明;2拟拆除建筑物、构筑物及可能危及毗邻建筑的说明;3拆除施工__方案;4堆放、清除废弃物的措施实施爆破作业的,应当遵守国家有关民用__物品管理的规定”lZ301073掌握工程监理单位的安全责任根据《建设工程安全生产管理条例》,工程监理单位的安全责任主要体现在
一、审查施工__设计的责任工程监理单位应当审查施工__设计中的安全技术措施或者专项施工方案是否符合工程建设强制性标准施工单位必须编制建设工程施工__设计建设工程实行总包和分包的,由总包单位负责编制施工__设计或者分阶段施工__设计分包单位在总包单位的总体部署下,负责编制分包工程的施工__设计”施工__设计应当包括下列主要内容1工程任务情况;2施工总方案、主要施工方法、工程施工进度计划、主要单位工程综合进度计划和施__量、机具及部署;3施工__技术措施,包括工程质量、安全防护以及环境污染防护等各种措施;4施工总平面布置图;5总包和分包的分工范围及交叉施工部署等根据《建设工程安全生产管理条例》的相关规定,施工__设计中必须包含安全技术措施和施工现场临时用电方案对基坑支护、降水工程、土方开挖工程、模板工程、起重吊装工程、脚手架工程、拆除工程、爆破工程等达到一定规模的危险性较大的分部分项工程,施工单位还应当编制专项施工方案工程监理单位依法应当对这些安全技术措施和专项施工方案进行审查,审查的重点是其是否符合工程建设强制性标准安全隐患报告的责任工程监理单位在实施监理过程中,发现存在安全事故隐患的,应当要求施工单位整改;情况严重的,应当要求施工单位暂时停止施工,并及时报告建设单位施工单位拒不整改或者不停止施工的,工程监理单位应当及时向有关主管部门报告
三、依法监理的责任工程监理单位和监理工程师应当按照法律、法规和工程建设强制性标准实施监理,并对建设工程安全生产承担监理责任根据《建设工程安全生产管理条例》第57条的有关规定,工程监理单位违反上述三项法定义务,视情形将可能分别受到责令停业整顿并处罚款、降低资质等级、吊销资质证书等行政处罚;构成犯罪的,其直接责任人员要承担刑事责任;造成损失的,工程监理单位还要依法承担民事赔偿责任总结
1、注意各参与单位的责任和义务,尤其是建设单位的责任和义务;
2、有关事故报告的要求和规定,主要是单位负责人要立即、如实报告;
3、安全教育培训的内容,对于负责人和从业人员的不同点;
4、安全生产责任制度等例题根据《安全生产法》规定,二级总承包资质施工企业 A.应当建立应急救援__B.可不建立应急救援__,但应指定专职应急救援人员C.可不建立应急救援__,但应指定__应急救援人员D.可不建立应急救援__,但应当配备必要的应急救援器材8.对施工现场的管理两个以上生产经营单位在同一作业区内进行生产经营活动,可能危及对方生产安全的,应当签订安全生产管理协议,明确各自的安全生产管理职责和应当采取的安全措施.并指定专职安全生产管理人员进行安全检查与协调例题某工程两劳务分包单位签订了安全生产管理协议,该协议应明确的内容有( abcd )A、各自应负责的安全生产管理范围B、各自应尽的安全生产管理职责C、各自应采取的安全措施D、指定__安全生产管理人员进行磋商E、双方的安全责任由总承包单位确定建设工程法规及相关知识精讲班第11讲讲义掌握施工单位的安全责任lZ3010741Z301074掌握施工单位的安全责任
一、主要负责人、项目负责人和专职安全生产管理人员的安全责任一主要负责人加强对施工单位安全生产的管理,首先要明确责任人《建设工程安全生产管理条例》第21条第1款的规定,“施工单位主要负责人依法对本单位的安全生产工作全面负责”在这里,“主要负责人”并不仅限于施工单位的法定代表人,而是指对施工单位全面负责,有生产经营决策权的人明确施工单位主要负责人对安全生产工作全面负责,是贯彻“安全第
一、预防为主”方针的基本要求,也是被实践证明的行之有效的“管生产必须同时管安全”原则在法律制度上的具体体现根据《建设工程安全生产管理条例》的有关规定,施工单位主要负责人的安全生产方面的主要职责包括1建立健全安全生产责任制度和安全生产教育培训制度2制定安全生产规章制度和操作规程3保证本单位安全生产条件所需资金的投入4对所承建的建设工程进行定期和专项安全检查,并做好安全检查记录二项目负责人《建设工程安全生产管理条例》第21条第2款规定,施工单位的项目负责人应当由取得相应执业资格的人员担任,对建设工程项目的安全施工负责项目负责人主要指项目经理在工程项目中处于中心地位,对建设工程项目的安全全面负责鉴于项目负责人对安全生产的重要作用,国家规定施工单位的项目负责人应当由取得相应执业资格的人员担任这里,“相应执业资格”日前指建造师执业资格根据《建设工稗安全生产管理条例》第2l条的规定,项目负责人的安全责任主要包括1落实安全生产责任制度、安全生产规章制度和操作规程;2确保安全生产费用的有效使用;3根据工程的特点__制定安全施工措施,消除安全事故隐患;4及时、如实报告生产安全事故三安全生产管理机构和专职安全生产管理人员根据《建设工程安全生产管理条例》第___规定,“施工单位应当设立安全生产管理机构配备专职安全生产管理人员”1.安全生产管理机构的设立及其职责安全生产管理机构是指施工单位及其在建设工程项目中设置的负责安全生产管理工作的__职能部门安全生产管理机构的职责主要包括落实国家有关安全生产法律法规和标准、编制并适时更新安全生产管理制度、__开展全员安全教育培训及安全检查等活动2.专职安全生产管理人员的职责专职安全生产管理人员是指经建设主管部门或者其他有关部门安全生产考核合格,并取得安全生产考核合格证书在企业从事安全生产管理工作的专职人员,包括施工单位安全生产管理机构的负责人及其工作人员和施工现场专职安全生产管理人员根据《建设工程安全生产管理条例》第___的有关规定,专职安全生产管理人员的安全责任主要包括对安全生产进行现场监督检查发现安全事故隐患,应当及时向项目负责人和安全生产管理机构报告;对于违章指挥、违章操作的,应当立即制止3.专职安全生产管理人员的配备 1施工单位的安全生产管理内的专职安全生产管理人员施工单位安全生产管理机构内的专职安全生产管理人员应当按企业资质类别和等级足额配备,根据企业生产能力或施工规模,专职安全生产管理人员人数至少为·集团公司1人/百万平方米·年生产能力或每十亿施工总产值·年,且不少于4人·工程公司分公司、区域公司1人/十万平方米·年生产能力或每一亿施工总产值·年,且不少于3人·专业公司1人/十万平方米·年生产能力或每一亿施工总产值·年,且不少于3人·劳动公司1人/五十名施工人员,且不少于2人2建设工程项目的专职安全生产管理人员建设工程项目应当成立由项目经理负责的安全生产管理小组,小组成员应包括企业派驻到项目的专职安全生产管理人员,专职安全生产管理人员的配置为建筑工程、装修工程按照建筑__·1万平方米及以下的工程至少1人;·1万~5万平方米的工程至少2人;·5万平方米以上的工程至少3人,应当设置安全主管,按土建、机电设备等专业设置专职安全生产管理人员土木工程、线路管道、设备按照建筑__总造价·5000万元以下的工程至少1人;·5000万~1亿元的工程至少2人;·1亿以上的工程至少3人,应当设置安全主管,按土建、机电设备等专业设置专职安全生产管理人员劳务分包企业建设工程项目施工人员50人以下的,应当设置1名专职安全生产管理人员;50~200人的,应设2名专职安全生产管理人员;200人以上的,应根据所承担的分部分项工程施工危险实际情况增配,并不少于企业总人数的5‰施工作业班组应设置__安全巡查员,对本班组的作业场所进行安全监督检查
二、总承包单位和分包单位的安全责任1.总承包单位的安全责任《建设工程安全生产管理条例》第24条规定,“建设工程实行施工总承包的,由总承包单位对施工现场的安全生产负总责”《建设工程施工现场管理规定》第9条规定“建设工程实行总包和分包的,由总包单位负责施工现场的统一管理,监督检查分包单位的施工现场活动分包单位应当在总包单位的统一管理下,在其分包范围内建立施工现场管理责任制,并__实施”这条规定赋予了总承包商施工现场的统一管理权,其中也包括对分包单位的安全生产管理同时,为了防止违法分包和转包等违法行为的发生,真正落实施工总承包单位的安全责任,《建设工程安全生产管理条例》进一步强调“总承包单位应当自行完成建设工程主体结构的施工”2.总承包单位与分包单位的安全责任划分《建设工程安全生产管理条例》第24条规定,“总承包单位依法将建设工程分包给其他单位的,分包合同中应当明确各自的安全生产方面的权利、义务总承包单位和分包单位对分包工程的安全生产承担连带责任”施工现场往往同时有多个分包单位同时在施工现场作业,需要由总承包单位统一协调但是,由于利益等原因,分包上并不愿意服从总承包单位的管理,基于此,《建设工程安全生产管理条例》第24条规定“分包单位应当服从总承包单位的安全生产管理,分包单位不服从管理导致生产安全事故的,由分包单位承担主要责任”安全生产教育培训一管理人员的考核《建设工程安全生产管理条例》第36条规定,“施工单位的主要负责人、项目负责人、专职安全生产管理人员应当经建设行政主管部门或者其他有关部门考核合格后方可任职”二作业人员的安全生产教育培训1.日常的安全生产教育培训《建设工程安全生产管理条例》第36条还规定,“施工单位应当对管理人员和作业人员每年至少进行一次安全生产教育培训,其教育培训情况记入个人工作档案安全生产教育培训考核不合格的人员,不得上岗”2.新岗位培训《建设工程安全生产管理条例》第37条规定“作业人员进入新的岗位或者新的施工现场前,应当接受安全生产教育培训3.特种作业人员的培训特种作业人员是指从事特殊岗位作业的人员《建设工程安全生产管理条例》第25条规定“垂直运输机械作业人员、__拆卸工、爆破作业人员、起重__工、登高架设作业人员等特种作业人员,必须按照国家有关规定经过专门的安全作业培训,并取得特种作业操作资格证书后,方可上岗作业”
四、施工单位应采取的安全措施一编制安全技术措施、施工现场临时用电方案和专项施工方案1.编制安全技术措施2.编制施工现场临时用电方案《建设工程安全生产管理条例》第26条还规定,“施工单位应当在施工__设计中编制安全技术措施和施工现场临时用电方案”3.编制专项施工方案《建设工程安全生产管理条例》第26条规定,对下列达到一定规模的危险性较大的分部分项工程编制专项施工方案,并附具安全验算结果,经施工单位技术负责人、总监理工程师签字后实施,由专职安全生产管理人员进行现场监督1基坑支护与降水工程2土方开挖工程3模板工程1起重吊装工程5脚手架工程6拆除、爆破工程7___建设行政主管部门或者其他有关部门规定的其他危险性较大的工程《建设工程安全生产管理条例》第26条还规定“对前款所列工程中涉及深基坑、地下暗挖工程、高大模板工程的专项施工方案,施工单位还应当__专家进行论证、审查”二安全施工技术交底《建设国程安全生产管理条例》第27条规定“建设工程施工前,施工单位负责项目管理的技术人员应当对有关安全施工的技术要求向施工作业班组、作业人员作出详细说明,并由双方签字确认”依据2006年12月1日实施的《建设工程项目管理规范》11.3.3款职业健康安全技术交底应符合下列规定1工程开工前,项目经理部的技术负责人应向有关人员进行安全技术交底2结构复杂的分部分项工程实施之前,项目经理部的技术负责人应进行安全技术交底3项目经理部应保存安全技术交底记录三施工现场安全警示标志的设置《建设工程安全生产管理条例》第28条第l款规定,“施工单位应当在施工现场人口处、施工起重机械、临时用电设施、脚手架、出人通道口、楼梯口、电梯井口、孔洞口、桥梁口、__口、基坑边沿、爆破物及有害危险气体和液体存放处等危险部位,设置明显的安全警示标志安全警示标志必须符合国家标准”建设工程法规及相关知识精讲班第12讲讲义施工现场的安全防护《建设工程施工现场管理规定》第27条作出了一般性的规定“建设单位或者施工单位应当做好施工现场安全保卫工作,采取必要的防盗措施,在现场周边设立围护设施施工现场在市区的,周围应当设置遮栏围栏,临街的脚手架也应当设置相应的围护设施非施工人员不得擅自进入施工现场”如果由于监理工程师指令有误而导致施工现场停止施工,产生的费用就要由建设单位承担也就是说,施工单位可以就此向建设单位索赔,而不是直接向监理单位索赔五施工现场的布置应当符合安全和文明施工要求《建设工程安全生产管理条例》第29条规定,“施工单位应当将施工现场的办公、生活区与作业区分开设置,并保持安全距离;办公、生活区的选址应当符合安全性要求职工的膳食、饮水、休息场所等应当符合卫生标准施工单位不得在尚未竣工的建筑物内设置员工__宿舍”同时,《建设工程安全生产管理条例》第29条还规定,“施工现场临时搭建的建筑物应当符合安全使用要求施工现场使用的装配式活动房屋应当具有产品合格证”临时建筑物一般包括施工现场的办公用房、宿舍、食堂、仓库、卫生间等这些设施虽然是临时搭建的,但由于直接用于现场工作人员的生产生活,因此必须符合安全使用要求六对周边环境采取防护措施工程建设不能以牺牲环境为代价,施工单位在进行施工时必须要采取措施减少对周边环境的不良影响《建设工程安全生产管理条例》第30条规定,施工单位对因建设工程施工可能造成损害的毗邻建筑物、构筑物和地下管线等,应当采取专项防护措施施工单位应当遵守有关环境保__律、法规的规定,在施工现场采取措施,防止或者减少粉尘、废气、废水、固体废物、噪声、振动和施工照明对人和环境的危害和污染在城市市区内的建设工程,施工单位应当对施工现场实行封闭围挡《建设工程施工现场管理规定》第32条规定“施工单位应当采取下列防止环境污染的措施1妥善处理泥浆水,未经处理不得直接排人城市排水设施和河流;2除设有符合规定的装置外,不得在施工现场熔融沥青或者焚浇油毡、油漆以及其他会产生有毒有害烟尘和恶臭气体的物质;3使用密封式的圈筒或者采取其他措施处理高空废弃物;4采取有效措施控制施工过程中的扬尘;5禁止将有毒有害废弃物用作土方回填;七施工现场的消防安全措施《建设工程安全生产管理条例》第31条规定“施工单位应当在施工现场建立消防安全责任制度,确定消防安全责任人,制定用火、用电、使用易燃易爆材料等各项消防安全管理制度和操作规程,设置消防通道、消防水源,配备消防设施和火火器材,并在施工现场人口处设置明显标志”八安全防护设备管理《建设工程安全生产管理条例》第34条规定“施工单位采购、租赁的安全防护用具、机械设备、施工机具及配件,应当具有生产制造许可证、产品合格证,并在进入施工现场前进行查验九起重机械设备管理《建设工程安全生产管理条例》第35条规定“施工单位在使用施工起重机械和整体提升脚手架、模板等自升式架设设施前,应当__有关单位进行验收,也可以委托具有相应资质的检验检测机构进行验收;使用承租的机械设备和施工机具及配件的,由施工总承包单位、分包单位、出租单位和__单位共同进行验收验收合格的方可使用《特种设备安全监察条例》规定的施工起重机械,在验收前应当经有相应资质的检验检测机构监督检验合格施工单位应当自施工起重机械和整体提升脚手架、模板等自升式架设设施验收合格之日起30日内,向建设行政主管部门或者其他有关部门登记登记标志应当置于或者附着于该设备的显著位置”依据《特种设备安全监察条例》第2条,作为特种设备的施工起重机械指的是“涉及生命安全、危险性较大的”起重机械十__意外伤害保险《建设工程安全生产管理条例》第38条规定“施工单位应当为施工现场从事危险作业的人员__意外伤害保险意外伤害保险费由施工单位支付实行施工总承包的,由总承包单位支付意外伤害保险费意外伤害保险期限自建设工程开工之日起至竣一验收合格止”根据这个条款,分包单位的从事危险作业人员的意外伤害保险的保险费是由总承包单位支付的lZ301075熟悉勘察、设计单位的安全责任1.确保勘察文件的质量,以保证后续工作的安全的责任《建设工程安全生产管理条例》第12条规定,“勘察单位应当按照法律、法规和工程建设强制性标准进行勘察,提供的勘察文件应当真实、准确,满足建设工程安全生产的需要”2.科学勘察,以保证周边建筑物安全的责任《建设工程安全生产管理条例》第12条还规定,“勘察单位在勘察作业时,应当严格执行操作规程,采取措施保证各类管线、设施和周边建筑物、构筑物的安全”
二、设计单位的安全责任1.科学设计的责任2.提出建议的责任《建设工程安全生产管理条例》第13条同时规定“设计单位应当考虑施工安全操作和防护的需要,对涉及施工安全的重点部位和环节在设计文件中注明,并对防范生产安全事故提出指导意见采用新结构、新材料、新工艺的建设工程和特殊结构的建设工程,设计单位应当在设计中提出保障施工作业人员安全和预防生产安全事故的措施建议”lZ301076熟悉其他相关单位的安全责任
一、机械设备和配件供应单位的安全责任《建设工程安全生产管理条例》第15条规定“为建设工程提供机械设备和配件的单位,应当按照安全施工的要求配备齐全有效的保险、限位等安全设施和装置”
二、出租机械设备和施工机具及配件单位的安全责任《建设工程安全生产管理条例》第16条规定“出租的机械设备和施工机县及配件应当具有生产制造许可证、产品合格证,并应当对出租的机械设备和施工机具及配件的安全性能进行检测,在签订租赁协议时,应当当具检测合格证明禁止出租检测不合格的机械设备和施工机具及配件”
三、施工起重机械和自升式架设设施的安全管理一__与拆卸《建设工程安全生产管理条例》第17条第1款规定“在施工现场__、拆卸施工起重机械和整体提升脚手架、模板等自升式架设设施,必须由具有相应资质的单位承担”《建筑企业资质等级标准》则分别规定了起重设备__工程专业承包资质(分为三个等级)和整体提升脚手架专业承包资质《建设工程安全生产管理条例》第17条还规定,__、拆卸施工起重机械和整体提升脚手架、模板等自升式架设设施,应当编制拆装方案、制定安全施工措施,并由专业技术人员现场监督施工起重机械和整体提升脚手架、模板等自升式架设设施__完毕后,__单位应当自检,出具自检合格证明.并向施工单位进行安全使用说明,__验收手续并签字二检验检测1.强制检测《建设工程安全生产管理条例》第18条规定“施工起重机械和整体提升脚于架、模板等自升式架设设施的使用达到国家规定的检验检测期限的,必须经具有专业资质的检验检测机构检测经检测不合格的.不得继续使用”2.检验检测机构的安全责任《建设工程安全生产管理条例》第10条规定“检验检测机构对检测合格的施工起重机械和整体提升脚手架、模板等自升式架设设施,应出具安全合格证明文件,并对检测结果负责”设备检验检测机构进行设备检验检测时发现严重事故隐患,应当及时告知施工单位,并立即向特种设备安全监督管理部门报告lZ301080安全生产许可证条例《安全生产许可证条例》于2004年1月7日由___第34次常务会议通过,2001年1月13日起施行《安全生产许可证条例》第2条规定“国家对矿山企业、建筑施工企业和危险化学品、烟花爆竹、民用爆破器材生产企业以下统称企业实行安全生产许可制度企业未取得安全生产许可证的,不得从事生产活动”lZ301081掌握安全生产许可证的取得条件根据《安全生产许可证条例》第6条规定,企业__安全生产许可证应当具备一系列安全生产条件在此规定基础上,结合建筑施工企业的自身特点,《建筑施工企业安全生产许可证管理规定》在第4条,将建筑施工企业取得安全生产许可证应当与具备的安全生产条件具体规定为1建立、健全安全生产责任制,制定完备的安全生产规章制度和操作规程;2保证本单位安全生产条件所需资金的投入;3设置安全生产管理机构,按照国家有关规定配备专职安全生产管理人员;4主要负责人、项目负责人、专职安全生产管理人员经建设主管部门或着其他有关部门考核合格;5特种作业人员经有关业务主管部门考核合格,取得特种作业操作资格证书;6管理人员和作业人员每年至少进行一次安全生产教育培训并考核合格;7依法参__伤保险,依法为施工现场从事危险作业的人员__意外伤害保险,为从业人员交纳保险费;8施工现场的办公、生活区及作业场所和安全防护用具、机械设备、施工机具及配件符合有关安全生产法律、法规、标准和规程的要求;9有职业危害防治措施,并为作业人员配备符合国家标准或者行业标准的安全防护用具和安全防护服装;10有对危险性较大的分部分项工程及施工现场易发生重大事故的部位、环节的预防、监控措施和应急预案;11有生产安全事故应急救援预案、应急救援__或者应急救援人员,配备必要的应急救援器材、设备;12法律、法规规定的其他条件lZ301082熟悉安全生产许可证的管理规定
一、安全生产许可证的申请建筑施工企业从事建筑施工活动前,应当依照本规定向省级以上建设主管部门申请__安全生产许可证依据《建筑施工企业安全生产许可证管理规定》第6条,建筑施工企业申请安全生产许可证时,应当向建设主管部门提供下列材料1建筑施工企业安全生产许可证申请表;2企业法人营业执照;3与申请安全生产许可证应当具备的安全生产条件相关的文件、材料
二、安全生产许可证的有效期《安全产生产许可证条例》第9条规定,“安全生产许可证的有效期为3年
三、安全生产许可证的变更与注销建筑施工企业变更名称、地址、法定代表人等,应当在变更后10日内,到原安全生产许可证颁发管理机关__安全生产许可证变更手续建筑施工企业破产、倒闭、撤销的,应当将安全生产许可证交回原安全生产许可证颁发管理机关予以注销建筑施工企业遗失安全生产许可证,应当立即向原安全生产许可证颁发管理机关报告,并在公众媒体上声明作废后,方可申请补办
四、安全生产许可证的管理根据《安全生产许可证条例》和《建筑施工企业安全生产许可证管理规定》,建筑施工企业应当遵守如下强制性规定1未取得安全生产许可证的,不得从事建筑施工活动建设主管部门在审核发放施工许可证时,应当对已经确定的建筑施工企业是否有安全生产许可证进行审查,对没有取得安全生产许可证的,不得颁发施工许可证2企业不得转让、冒用安全生产许可证或者使用伪造的安全生产许可证3企业取得安全生产许可证后,不得降低安全生产条件,并应当加强日常安全生产管理,接受安全生产许可证颁发管理机大的监督检查lZ301090建设工程质量管理条例《建设工程质量管理条例》第2条规定“凡在中华人民___境内从事建设工程的新建、扩建、改建等有关活动及实施对建设工程质量监督管理的,必须遵守本条例”lZ30109l掌握建设单位的质量责任和义务1.依法对工程进行发包的责任2.依法对材料设备招标的责任3.提供原始资料的责任三.不得干预投标人的责任《建设工程质量管理条例》第10条还规定,建设单位不得任意压缩合理工期,不得明示或者暗示设计单位或者施工单位违反工程建设强制性标准,降低建设工程质量《建设工程安全生产管理条例》也有类似规定5.送审施工图的责任《建设工程质量管理条例》第1l条规定,建设单位应当将施工图设计文件报县级以上人民__建设行政主管部门或者其他有关部门审查施工图设计文件未经审查批准的,不得使用《建设工程勘察设计管理条例》第33条进一步明确规定,县级以上人民__有关行政主管部门“应当对施工图设计文件中涉及公共利益、公众安全、工程建设强制性标准的内容进行审查”施工图设计文件未经审查或者审查不合格,建设单位擅自施工的.根据《建设工程质量管理条例》笫56条的规定,建设单位除被责令整改外,还应当承担罚款的行政责任6.依法委托监理的责任7.确保提供的物资符合要求的责任8.不得擅自改变主体和承重结构进行装修的责任《建设工利质撤管理条例》第15条规定,涉及建筑主体和承重结构变动的装修工程,建设单位应当在施工前委托原设计单位或者具有相应资质等级的设计单位提出设计方案;没有设计方案的,不得施工9.依法__竣工验收的责任《建设工程质量管理条例》第16条第1款规定,建设单位收到建设工程竣工报告后,应当__设计、施工、工程监理等有关单位进行竣工验收建设工程竣工验收是施工全过程的最后一道程序,是建设投资成果转入生产或使用的标志,也是全面考核投资效益、检验设计和施工质量的重要环节根据该条例第16条的规定,建设工程竣工验收应当具备下列条件1完成建设工程设计和合同约定的各项内容;2有完整的技术档案和施工管理资料;3有工程使用的主要建筑材料、建筑构配件和设备的进场试验报告;4有勘察、设计、施工、工程监理等单位分别签署的质量合格文件;5有施工单位签署的工程保修书《建设工程质量管理条例》第16条第3款明确规定“建设工程经竣工验收合格的,方可交付使用”如果建设单位有下列行为,根据《建设工程质量管理条例》将承担法律责任1未__竣工验收,擅自交付使用的;2验收不合格摘自交付使用的;3对不合格的建设工程按照合格工程验收的此外,根据最高人民__的有关司法解释规定,“建设工程未经竣工验收,发包人擅自使用后,又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的,不予支持;但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任”10.移交建设项目档案的责任lZ301092掌握勘察、设计单位的质量责任和义务
一、勘察、设计单位共同的责任1.依法承揽工程的责任2.执行强制性标准的责任《建设工程质量管理条例》第19条规定“勘察、设计单位必须按照工程建设强制性标准进行勘察、设计,并对其勘察、设计的质量负责注册建筑师、注册结构工程师等注册执业人员应当在设计文件上签字,对设计文件负责”
二、勘察单位的质量责任《建设工程质量管理条例》第20条规定“勘察单位提供的地质、测量、水文等勘察成果必须真实、准确”
三、设计单位的质量贡仕1.科学设计的责任《建设工程质量管理条例》第21条规定“设计单位应当根据勘察成果文件进行建设工程设计设计文件应当符合国家规定的设计深度要求,注明工程合理使用年限”2.选择材料设备的责任《建设工程质量管理条例》第22条规定“设计单位在设计文件中选用的建筑材料、建筑构配件和设备,应当注明规格、型号、性能等技术指标,其质量要求必须符合国家规定的标准除有特殊要求的建筑材料、专用设备、工艺生产线等外,设计单位不得指定生产厂、供应商”3.解释设计文件的责任《建设工程勘察设计管理条例》第30条规定“建设工程勘察、设计单位应当在建设工程施工前,向施工单位和监理单位说明建设工程勘察、设计意图,解释建设工程勘察、设计文件建设工程勘察、设计单位应当及时解决施工中出现的勘察、设计问题”4.参与质量事故分析的责任1Z301093掌握施工单位的质量责任和义务
一、依法承揽工程的责任施工单位不得转包或者违法分包工程”
二、建立质量保证体系的责任《建设工程质管理条例》第26条规定“施工单位对建设工程的施工质量负责施工单位应当建立质量责任制,确定工程项目的项目经理、技术负责人和施工管理负责人建设工程实行总承包的,总承包单位应当对全部建设工程质量负责;建设工程勘察、设计、施工、设备采购的一项或者多项实行总承包的,总承包单位应当对其承包的建设工程或者采购的设备的质量负责”
三、分包单位保证工程质量的责任《建设工程质量管理条例》第27条规定“总承包单位依法将建设工程分包给其他单位的,分包单位应当按照分包合同的约定对其分包工程的质量向总承包单位负责,总承包单位与分包单位对分包工程的质量承担连带责任”
四、按图施工的责任《建设工程质量管理条例》第28条规定“施工单位必须按照工程设计图纸和施工技术标准施工,不得擅自修改工程设计,不得偷工减料
五、对建筑材料、构配件和设备进行检验的责任《建设工程质量管理条例》第29条规定“施工单位必须按照工程设计要求、施工技术标准和合同约定,对建筑材料、建筑构配件、设备和商品混凝土进行检验,检验应当有书面记录和专人签字;未经检验或者检验不合格的,不得使用”
六、对施工质量进行检验的责任《建设工程质量管理条例》第30条规定“施工单位必须建立、健全施工质量的检验制度,严格工序管理,作好隐蔽工程的质量检查和记录隐蔽工程在隐蔽前,施工单位应当通知建设单位和建设工程质量监督机构”
七、见证取样的责任《建设工程质量管理条例》第31条规定“施工人员对涉及结构安全的试块、试件以及有关材料,应当在建设单位或者工程监理单位监督下现场取样,并送具有相应资质等级的质量检测单位进行检测”___于2005年9月28日发布了《建设工程质量检测管理办法》___令第141号,2005年11月1日起实施,明确规定1检测机构是具有__法人资格的中介机构检测机构从事规定的质量检测业务,应当依据该办法取得相应的资质证书2该办法规定的质量检测业务,由工程项目建设单位委托具有相应资质的检测机构进行检测.3质量检测试样的取样应当严格执行有关工程建设标准和国家有关规定,在建设单位或者工程监理单位监督下现场取样提供质量检测试样的单位和个人,应当对试样的真实性负责4检测机构不得与行政机关,法律、法规授权的具有管理公共事务职能的__以及所检测工程项目相关的设计单位、施工单位、监理单位有隶属关系或者其他利害关系5检测机构应当将检测过程中发现的建设单位、监理单位、施工单位违反有关法律、法规和工程建设强制性标准的情况,以及涉及结构安全检测结果的不合格情况,及时报告工程所在地建设主管部门
八、返修保修的责任《建设工程质量管理条例》第32条规定“施工单位对施工中出现质量问题的建设工程或者竣工验收不合格的建设工程,应当负责返修”在建设工程竣工验收合格前,施工单位应对质量问题履行返修义务;建设工程竣工验收合格后,施工单位应对保修期内出现的质量问题履行保修义务《合同法》第281条对施工单位的返修义务也有相应规定“因施工人原因致使建设工程质量不符合约定的,发包人有权要求施工人在合理期限内无偿修理或者返工、改建经过修理或者返工、改建后,造成逾期交付的,施工人应当承担违约责任”返修包括修理和返工建设工程法规及相关知识精讲班第13讲讲义lZ301094掌握工程监理单位的质量责任和义务lZ301094~lZ301095lZ301094掌握工程监理单位的质量责任和义务
一、依法承揽业务的责任
二、__监理的责任《建设工程质量管理条例》第35条规定工程监理单位与被监理工程的施工承包单位以及建筑材料、建筑构配件和设备供应单位有隶属关系或者其他利售关系的.不得承担该项建设工程的监理业务”__是公正的前提条件.监理单位如果不__是不可能保持公正的
三、依法监理的责任《建设工程质量管理条例》第38条规定监理工程师应当按照工程监理规范的要求,采取旁站、巡视和平行检验等形式,对建设工程实施监理”
四、确认质量和应付工程款的责任《建设工程质量管理条例》第37条规定“工程监理单位应当选派具备相应资格的总监理工程师和监理工程师进驻施工现场未经监理工程师签字,建筑材料、建筑构配件和设备不得在工程上使用或者__,施工单位不得进行下一道工序的施工未经总监理工程师签字,建设单位不拨付工程款,不进行竣工验收”1Z301095掌握建设工程质量保修制度
一、工程质量保修书《建设工程质量管理条例》第39条第2款规定“建设工程承包单位在向建设单位提交工程竣工验收报告时,应当向建设单位出具质量保修书质量保修书中应当明确建设工程的保修范围、保修期限和保修责任”
二、保修范围和最低保修期限《建设工程质量管理条例》第40条规定了保修范围,及其在正常使用条件下各自对应的最低保修期限1基础设施工程、房屋建筑的地基基础工程和主体结构工程,为设计文件规定的该工程的合理使用年限;2屋面防水工程、有防水要求的卫生问、房问和外墙面的防渗漏,为5年;3供热与供冷系统,为2个采暖期、供冷期;1电气管线、给水排水管道、设备__和装修工程,为2年上述保修范围属于法律强制性规定超出该范围的其他项目的保修不是强制的,而是属于发承包双方意思自治的领域在工程实践中,通常由发包方在招标文件中事先明确规定,或由双方在竣工验收前另行达成约定最低保修期限同样属于法律强制性规定,发承包双方约定的保修期限不得低于条例规定的期限,但可以延长【案例】某装饰公司承揽了某办公楼的装饰工程合同中约定保修期为1年竣工后2年,该装饰工程出现了质量问题,装饰公司以已过保修期限为由拒绝承__修责任你认为装饰公司的理由成立吗分析不成立1年的保修期违反了国家强制性规定,该条款属于违法条款,是无效的条款装饰公司必须继续承__修责任
三、保修责任《建设工程质量管理条例》第41条规定“建设工程在保修范围和保修期内发生质量问题的,施工单位应当履行保修义务,并对造成的损失承担赔偿责任”根据该条规定,质量问题应当发生在保修范围和保修期以内,是施工单位承__修责任的两个前提条件《房屋建筑工程质量保修办法》2000年6月30日___令第80号发布规定了三种不属于保修范围的情况,分别是1因使用不当造成的质量缺陷;2第三方造成的质量缺陷;3不可抗力造成的质虽缺陷根据国家有关规定及行业惯例,就工程质量保修事宜,建设单位和施工单位应遵守如下基本程序1建设工程在保修期限内出现质量缺陷,建设单位应当向施工单位发出保修通知2施工单位接到保修通知后,应当到现场核查情况,在保修书约定的时间内予以保修发生涉及结构安全或者严重影响使用功能的紧急抢修事故,施工单位接到保修通知后,应当立即到达现场抢修3施工单位不按工程质量保修书约定保修的,建设单位可以另行委托其他单位保修,由原施工单位承担相应责任4保修费用由造成质量缺陷的责任方承担如果质量缺陷是由于施工单位未按照工程建设强制性标准和合同要求施工造成的,则施工单位不仅要负责保修,还要承__修费用但是,如果质量缺陷是由于设计单位、勘察单位或建设单位、监理单位的原因造成的,施工单位仅负责保修,其有权对由此发生的保修费用向建设单位索赔建设单位向施工单位承担赔偿责任后,有权向造成质量缺陷的责任方追偿lZ301096熟悉建设工程质量的监督管理《建设工程质量管理条例》中强调了建设工程质量必须实行__监督管理__建设工程质量监督的主要目的是保证建设工程使用安全和环境质量,主要依据是法律、法规和强制性标准,主要方式是__认可的第三方强制监督,主要内容是地基基础、主体结构、环境质量和与此相关的工程建设各方主体的质量行为,主要手段是施工许可制度和竣工验收备案制度建设工种质量监督管理具有以下几个特点第一,具有权威性,第二,具有综合性,
一、建设工程质量监督的主体对建设工程质量进行监督管理的主体是各级__建设行政主管部门和其他有关部门根据《建设工程质量管理条例》第43条第2款的规定,___建设行政主管部门对全国的建设工程质量实施统一的监督管理___铁路、交通、水利等有关部门按照___规定的职责分工,负责对全国的有关专业建设工程质量的监督管理规定__有关主管部门履行监督检查职责时,有权采取下列措施1要求被检查的单位提供有关工程质量的文件和资料;2进入被检查的施工现场进行检查;3发现有影响工程质量的问题时,责令改正根据___《关于建设工程质量监督机构深化__的指导意见》建建
[2000]151号的有关规定,建设工程质量监督机构是经省级以上建设行政主管部门或有关专业部门考核认定的__法人建设工程质量监督机构的主要任务包括1根据__主管部门的委托,受理建设工程项目质量监督2制定质量监督方案3检查施工现场工程建设各方主体的质量行为4检查建设工程实体质量5监督工程竣工验收主要包括·监督建设单位__的工程竣工验收的__形式、验收程序以及在验收过程中提出的有关资料和形成的质量评定文件是否符合有关规定;·实体质量是否存有严重缺陷;·工程质量的检验评定是否符合国家验收标准6工程竣工验收后5日内,应向委托部门报送建设工程质量监督报告7对预制建筑构件和商品混凝土的质量进行监督8受委托部门委托,按规定收取工程质量监督费9__主管部门委托的工程质量监督管理的其他工作【案例】某质量监督站派出的监督人员到施工现场进行检查,发现工程进度相对于合同中约定的进度严重滞后于是,质量监督站的监督人员对施工单位和监理单位提出了批评,并拟对其进行行政处罚你认为质量监督站的决定正确吗分析不正确首先,__监督的依据是法律、法规和强制性标准,不包括合同所以,进度不符合合同要求不属于监督范围之内其次,即使应该予以行政处罚,也不是由监督人员直接处罚,而是由其报告委托部门后实施
二、竣工验收备案制度根据《建设工程质量管理条例》第49条的规定,建设单位应当自建设工程竣工验收合格之日起15日内,将建设工程竣工验收报告和规划、公安消防、环保等部门出具的认可文件或者准许使用文件报建设行政主管部门或者其他有关部门备案建设行政主管部门或者其他有关部门发现建设单位在竣工验收过程中有违___有关建设工程质量管理规定行为的,责令停止使用,重新__竣工验收
三、工程质量事故报告制度根据《建设工程质量管理条例》第52条第1款规定“建设工程发生质量事故,有关单位应当在24小时内向当地建设行政主管部门和当他有关部门报告对重大质量事故,事故发生的的建设行政主管部门和其他有关部门应当按照事故类别和等级向当地人民__和上级建设行政主管部门和其他有关部门报告”1Z301100建设工程勘察设计管理条例《建设工程勘察设计管理条例》于2000年9月20日___第31次常务会议通过,2000年9月25日实施lZ30110l熟悉建设工程勘察设计发包与承包
一、建设工程勘察设计任务的发包一发包的方式建设工程勘察、设计发包依法实行招标发包或者直接发包原则上,勘察设计任务的委托应该依据《招标投标法》进行招标发包,但是,《建设工程勘察设计管理条例》第16条规定,下列建设工程的勘察、设计,经有关主管部门批准,可以直接发包1采用特定的专利或者专有技术的;2建筑艺术造型有特殊要求的;3___规定的其他建设工程的勘察、设计《工程设项目勘察设计招标投标办法》第9条规定依法必须进行勘察设计招标的工程建设项目,在招标时应当具备下列条件1按照国家有关规定需要履行项目审批手续的,已履行审批手续,取得批准2勘察设计所需资金已经落实3所必需的勘察设计基础资料已经收集完成4法律法规规定的其他条件 二招标的方式工程建设项目勘察设计招标分为公开招标和邀请招标1.应当公开招标的项目《工程建设项目勘察设计招标投标办法》第10条规定,全部使用国有资金投资或者自有资金投资占控股或者主导地位的工程建设项目,以及___发展和__部门确定的国家重点项目和省、自治区、直辖市人民__确定的地方重点项目,除符合邀请招标的条件并依法获得批准可以邀请招标外,应当公开招标2.可以邀请招标的项目《工程建设项目勘察设计招标投标办法》第11条规定,依法必须进行勘察设计招标的工程建设项目,在下列情况下可以进行邀请招标1项目的技术性、专业性较强,或者环境资源条件特殊,符合条件的潜在投标人数量有限的;2如采用公开招标,所需费用占工程建设项目总投资的比例过大的;3建设条件受自然因素限制,如采用公开招标,将影响项目实施时机的3.可以不进行招标的项目《工程建设项目勘察设计招标投标办法》第4条规定,按照国家规定需要__审批能项目,有下列情形之一的经批准,项目的勘察设计可以不进行招标
(1)涉及____、国家秘密的2抢险救灾的;3主要工艺、技术采用特定专利或者专有技术的;4技术复杂或专业性强,能够满足条件的勘察设计单位少于三家,不能形成有效竞争的;5已建成项目需要改、扩建或者技术改造,由其他单位进行设计影响项目功能配套性的三勘查设计任务委托的模式《建设工程勘察设计管理条例》规定,发包方可以将整个建设工程的勘察、设计发包给一个勘察、设计单位;也可以将建设工程的勘察、设计分别发包给几个勘察、设计单位除建设工程主体部分的勘察、设计外,经发包方书面同意,承包方可以将建设工程其他部分的勘察、设计再分包给其他具有相应资质等级的建设工程勘察、设计单位对此,《建设工程勘察设计市场管理规定》笫13条也有更具体的规定委托方原则上应将整个建设工程项目的设计业务委托给一个承接方,也可以在保证整个建设项目完整性和统一性的前提下,将设计业务按技术要求,分别委托给几个承接方委托方将整个建设工程项目的设计业务分别委托给几个承接方时,必须选定其中一个承接方做为主体承接方,负责对整个建设工程项目设计的总体协调实施工程项目总承包的建设工程项目按有关规定执行
二、建设工程勘察设计任务的承包1.对承包方的资质要求具有乙级及以上勘察设计资质的承接方可以在全国范围内承接勘察设计业务;在异地承接勘察设计业务时,须到项目所在地的建设行政主管部门备案2.对承包方的投标文件的要求投标文件中的勘察设计收费报价,应当符合_____主管部门制定的工程勘察设计收费标准3.对投标保证金的要求《工程建设项目勘察设计招标投标办法》第24条规定,招标文件要求投标人提交投标保证金的,保证金数额一般不超过勘察设计费投标报价的百分之二,最多不超过十万元人民币4.确定中标人的依据由于勘察设计的特殊性,其确定中标人的依据也与施_工、材料采购等招标方式不同《建设工程勘察设计管理条例》规定,建设工程勘察、设计方案评标,应当以投标人的业绩、信誉和勘察、设计人员的能力以及勘察、设计方案的优劣为依据,进行综合评定建设工程勘察、设计的招标人应当在评标委员会推荐的候选方案中确定中标方案但是,建设工程勘察、设计的招标人认为评标委员会推荐的候选方案不能最大限度满足招标文件规定的要求的,应当依法重新招标5.勘察设计任务的分包与转包《建设工程勘察设计管理条例》规定,除建设工程主体部分的勘察、设计外,经发包方书面同意,承包方可以将建设工程其他部分的勘察、设计再分包给其他具有相应资质等级的建设工程勘察、设计单位建设工程勘察、设计单位不得将所承揽的建设工程勘察、设计转包6.签订建设工程勘察、设计合同《建设工程勘察设计市场管理规定》也规定,工程勘察设计业务的委托方与承接方必须依法签订合同,明确双方的权利和义务委托方和承接方应全面履行合同约定的义务不按合同约定履行义务的,依法承担违约责任签订勘察设计合同,应当采用书面形式,使用或参照使用国家制定的《建设工程勘察合同》和《建设工程设计合同》文本合同内容应符合国家有关建设工程合同的规定和要求勘察设计费用应当依据国家的有关规定由委托方和承接方在合同中约定合同双方不得违___有关最低收费标准的规定,任意压低勘察设计费用委托方应当按照合同约定,及时拨付勘察设计费签订勘察设计合同的双方,须将合同文本送交项目所在地的县级以上人民__建设行政主管部门或其委托机构备案建设工程法规及相关知识精讲班第14讲讲义lZ301102熟悉建设工程勘察设计文件的编制与实施
一、建设工程勘察设计文件的编制根据《建设工程勘察设计管理条例》第25条规定,编制建设工程勘察、设计文件,应当以下列规定为依据1项目批准文件;2城市规划铁路、交通、水利等专业建设工程,还应当以专业规划的要求为依据;3工程建设强制性标准;4国家规定的建设工程勘察、设计深度要求
二、建设工程施工图设计文件的审查根据《建设工程勘察设计管理条例》第33条的规定,县级以上人民__建设行政主管部门或者交通、水利等有关部门应当对施工图设计文件中涉及公共利益、公众安全、工程建设强制性标准的内容进行审查施工图设计文件未经审查批准的,不得使用
三、建设工程勘察、设计文件的交底根据《建设工程勘察设计管理条例》第30条的规定,建设工程勘察、设计单位应当在建设工程施工前,向施工单位和监理单位说明建设工程勘察、设计意图,解释建设工程勘察、设计文件建设工程勘察、设计单位应当及时解决施工中出现的勘察、设计问题
四、建设工程勘察、设计文件的修改根据《建设工程勘察设计管理条例》第28条的规定,建设单位、施工单位、监理单位不得修改建设工程勘察、设计文件;确需修改建设工程勘察、设计文件的,应当由原建设工程勘察、设计单位修改经原建设工程勘察、设计单位书面同意,建设单位也可以委托其他具有相应资质的建设工程勘察、设计单位修改修改单位对修改的勘察、设计文件承担相应责任施工单位、监理单位发现建设工程勘察、设计文件不符合工程建设强制性标准、合同约定的质量要求的,应当报告建设单位,建设单位有权要求建设工程勘察、设计单位对建设工程勘察、设计文件进行补充、修改建设工程勘察、设计文件内容需要作重大修改的,建设单位应当报经原审批机关批准后,方可修改1Z301110标准化法依据《标准化法》,我国陆续发布了与工程建设标准有关的一系列行政法规、部门规章其中主要有11990年4月6日实施的《中华人民___标准化法实施条例》21992年12月30日实施的《工程建设国家标准管理办法》31992年12月30日实施的《工程建设行业标准管理办法》42000年8月25日实施的《实施工程建设强制性标准监督规定》以及水利、交通、铁路等其他行业的标准管理办法1Z301111掌握工程建设标准的分类
一、工程建设标准的分级《标准化法》按照标准的级别不同,把标准分为国家标准、行业标准、地方标准和企业标准1.国家标准2.行业标准3.地方标准4.企业标准
二、工程建设强制性标准和推荐性标准根据《标准化法》第7条的规定,国家标准、行业标准分为强制性标准和推荐性标准保障人体健康,人身、财产安全的标准和法律、行政法规规定强制执行的标准是强制性标准,其他标准是推荐性标准省、自治区、直辖市标准化行政主管部门制定的工业产品的安全、卫生要求的地方标准,在本行政区域内是强制性标准与上述规定相对应,工程建设标准也分为强制性标准和推荐性标准根据《工程建设国家标准管理办法》第3条的规定,下列工程建设国家标准属于强制性标准1工程建设勘察、规划、设计、施工包括__及验收等通用的综合标准和重要的通用的质量标准;2工程建设通用的有关安全、卫生和环境保护的标准;3工程建设通用的术语、符号、代号、量与单位、建筑模数和制图方法标准;4工程建设重要的通用的试验、检验和评定方法等标准;5工程建设重要的通用的信息技术标准;6国家需要控制的其他工程建设通用的标准根据《工程建设行业标准管理办法》第3条的规定,下列工程建设行业标准属于强制性标准1工程建设勘察、规划、设计、施工包括__及验收等行业专用的综合性标准和重要的行业专用质量标准;2工程建设行业专用的有关安全、卫生和环境保护的标准;3工程建设重要的行业专用的术语、符号、代号、量与单位和制图方法等标准;4工程建设重要的行业专用的试验、检验和评定方法等标准;5工程建设重要的行业专用的信息技术标准;6行业需要控制的其他工程建设标准为了更加明确必须严格执行的工程建设强制性标准,《实施工程建设强制性标准监督规定》进一步规定“工程建设强制性标准是指直接涉及工程质量、安全、卫生及环境保护等方面的工程建设标准强制性条文国家工程建设标准强制性条文由___建设行政主管部门会同___有关行政主管部门确定”lZ30lll2掌握工程建设强制性标准的实施与监督管理
一、工程建设强制性标准的实施《标准化法》第14条规定,强制性标准,必须执行推荐性标准,国家鼓励企业自愿采用1.建设单位《建设工程质量管理条例》第10条第2款规定“建设单位不得明示或者暗示设计单位或施工单位违反工程建设强制性标准,降低建设工程质量”2.勘察、设计单位《建设工程质量管理条例》第11条第1款规定“勘察、设计单他必须按照工程建设强制性标准进行勘察、设计,并对其勘察、设计的质量负责”3.施工单位《建设工程质量管理条例》第28条第1款规定“施工单位必须按照工程设计图纸和施工技术标准施工,不得擅自修改工程设计,不得偷工减料”4.工程监理单位《建设工程质量管理条例》第36条规定“工程监理单位应当依照法律、法规以及有关技术标准、设计文件和建设工程承包合同,代表建设单位对施工质量实施监理,并对施工质量承担监理责任”
二、实施工程建设强制性标准的监督管理严格贯彻执行工程建设强制性标准,是工程建设各方主体的法定义务对实施强制性标准进行监督,是加强工程建设管理不可或缺的重要环节1.监督机构《实施工程建设强制性标准监督规定》规定了实施工程建设强制性标准的监督机构,包括1建设项目规划审查机关应当对工程建设规划阶段执行强制性标准的情况实施监督2施工图设计审查单位应当对工程建设勘察、设计阶段执行强制性标准的情况实施监督3建筑安全监督管理机构应当对工程建设施工阶段执行施工安全强制性标准的情况实施监督4工程质量监督机构应当对工程建设施工、监理、验收等阶段执行强制性标准的情况实施监督5工程建设标准批准部门应当对工程项目执行强制性标准情况进行监督检查监督检查可以采取重点检查、抽查和专项检查的方式2.监督检查内容根据《实施工程建设强制性标准监督规定》第10条的规定,强制性标准监督检查的内容包括1有关工程技术人员是否熟悉、掌握强制性标准;2工程项目的规划、勘察、设计、施工、验收等是否符合强制性标准的规定;3工程项目采用的材料、设备是否符合强制性标准的规定;4工程项目的安全、质量是否符合强制性标准的规定;5工程中采用的导则、指南、手册、计算机软件的内容是否符合强制性标准的规定 1Z301120环境保__《中华人民___环境保__》以下简称《环境保__》于1989年12月26日发布施行《环境保__》的立法目的在于保护和改善生活环境与生态环境,防治污染和其他公害,保障人体健康,促进____现代化建设的发展lZ30112l掌握建设工程项目环境影响评价制度环境影响评价,是指“对规划和建设项目实施后可能造成的环境影响进行分析、预测和评估,提出预防或者减轻不良环境影响的对策和措施,进行跟踪监测的方法与制度”一建设项目环境影响评价的分类管理根据《环境影响评价法》第16条的规定,我国根据建设项目对环境的影响程度,对建设项目的环境影响评价实行分类管理,建设单位应当依法__编制相应的环境影响评价文件1.可能造成重大环境影响的,应当编制_______,对产生的环境影响进行全面评价其中,根据《环境影响评价法》第17条的规定建设项目的_______应当包括下列内容1建设项目概况;2建设项目周围环境现状;3建设项目对环境可能造成影响的分析、预测和评估;4建设项目环境保护措施及其技术、经济论证;5建设项目对环境影响的经济损益分析;6对建设项目环境监测的建议;7环境影响评价的结论涉及水土保持的建设项目,还必须有经由水行政主管部门审查同意的水土保持方案2.可能造成轻度环境影响的,应当编制环境影响报告表,对产生的环境影响进行分析或者专项评价3.对环境影响很小、不需要进行环境影响评价的,应当填报环境影响登记表二建设项目环境影响评价文件的审批管理根据《环境影响评价法》的规定,建设项目的环境影响评价文件,由建设单位按照___的规定报有审批权的环境保护行政主管部门审批;建设项目的环境影响评价文件经批准后,建设项目的性质、规模、地点、采用的生产工艺或者防治污染、防止生态破坏的措施发生重大变动的,建设单位应当重新报批建设项目环境影响评价文件建设项目的环境影响评价文件自批准之日起超过5年,方决定该开工建设的,其环境影响评价文件应当报原审批部门重新审核三环境影响的后评价和跟踪管理环境保护行政主管部门应当对建设项目投入生产或者使用后所产生的环境影响进行跟踪检查,对造成严重环境污染或者生态破坏的,应当查清原因、查明责任lZ301122掌握环境保护“三同时”制度所谓环境保护“三同时”制度,是指“建设项目需要配套建设的环境保护设施,必须与主体工程同时设计、同时施工、同时投产使用”
一、设计阶段根据《建设项目环境保护管理条例》第17条的规定,建设项目的初步设计,应当按照环境保护设计规范的要求,编制环境保护篇章,并依据经批准的建设项目_______或者环境影响报告表,在环境保护篇章中落实防治环境污染和生态破坏的措施以及环境保护设施投资概算
二、试生产阶段根据《建设项目环境保护管理条例》第18条、第19条的规定,建设项目的主体工程完工后,需要进行试生产的,其配套建设的环境保护设施必须与主体工程同时投人试运行建设项目试生产期间,建设单位应当对环境保护设施运行情况和建设项目对环境的影响进行监测
三、竣工验收和投产使用阶段根据《建设项目环境保护管理条例》第20条至第___的规定,建设项目竣工后,建设单位应当向审批环境影响评价文件的环境保护行政主管部门申请该建设项目需要配套建设的环境保护设施竣工验收环境保护设施竣工验收,应当与主体工程竣工验收同时进行需要进行试生产的建设项目,建设单位应当自建设项目投人试生产之日起3个月内,向审批环境影响评价文件的环境保护行政主管部门申请该建设项目需要配套建设的环境保护设施竣工验收分期建设、分期投入生产或者使用的建设项目,其相应的环境保护设施应当分期验收建设项目需要配套建设的环境保护设施经验收合格.该建设项目方可正式投入生产或者使用建设工程法规及相关知识精讲班第15讲讲义熟悉水大气噪声和固体废物环境污染防治1Z301123熟悉水、大气、噪声和固体废物环境污染防治
一、、水污染防治水污染,是指水体因某种物质的介入.而导致其化学、物理、生物或者放射性等方面特性的改变,从而影响水的有效利用,危害人体健康或者破坏生态环境,造成水质恶化的现象在我国《水污染防治法》是规范水污染防治的基本法律一防治水污染的原则性规定1.水污染的环境影响评价依据《水污染防治法》,新建、扩建、改建直接或者间接向水体排放污染物的建设项目和其他水上设施,必须遵守国家有关建设项目环境保护管理的规定建设项目的_______,必须对建设项目可能产生的水污染和对生态环境的影响作出评价,规定防治的措施,按照规定的程序报经有关环境保护部门审查批准在运河、渠道、水库等水利工程内设置排污口,应当经过有关水利工程管理部门同意_______中,应当有该建设项目所在地单位和居民___2.水污染防护设施依据《水污染防治法》,建设项目中防治水污染的设施,必须与主体工程同时设计,同时施工,同时投产使用防治水污染的设施必须经过环境保护部门检验,达不到规定要求的,该建设项目不准投入生产或者使用直接或者间接向水体排放污染物的企业事业单位,应当按照因务院环境保护部门的规定,向所在地的环境保护部门申报登记拥有的污染物排放设施、处理设施和在正常作业条件下排放污染物的种类、数量和浓度,并提供防治水污染方面的有关技术资料前款规定的排污单位排放水污染物的种类、数量和浓度有重大改变的,应当及时申报;其水污染物处理设施必须保持正常使用,拆除或者闲置水污染物处理设施的,必须事先报经所在地的县级以上地方人民__环境保护部门批准3.缴纳排污费用企业事业单位向水体排放污染物的,按照下国家规定缴纳排污费;超过国家或者地方规定的污染物排放标准的,按照国家规定缴纳超标准排污费排污费和超标准排污费必须用于污染的防治,不得挪作他用超标准排污的企业事业单位必须制定规划,进行治理,并将治理规划报所住地的县级以上地厅人民__环境保护部门备案二防治水污染的具体规定1.防止地表水污染的具体规定1在生活饮用水源地、风景名胜区水体、重要渔业水体和其他有特殊经济文化价值的水体的保护区内,不得新建排污口2排污单位发生事故或者其他突然性__,排放污染物超过正常排放量,造成或者可能造成水污染事故的.必须立即采取应急措施,通报可能受到水污染危害和损害的单位,并向当地环境保护部门报告3禁止向水体排放油类、酸液、碱液或者剧毒废液4禁止在水体清洗装贮过油类或者有毒污染物的车辆和容器5禁止将含有汞、镉、砷、铬、铅、___、黄磷等的可溶性剧毒废渣向水体排放、倾倒或者直接埋入地下存放可溶性剧毒废渣的场所,必须采取防水、防渗漏、防流失的措施6禁止向水体排放、倾倒工业废渣、城市垃圾和其他废弃物7禁止在江河、湖泊、运河、渠道、水库最高水位线以下的滩地和岸坡堆放、存贮固体废弃物和其他污染物8禁止向水体排放或者倾倒放射性固体废弃物或者含有高放射性和中放射性物质的废水向水体排放含低放射性物质的废水,必须符合国家有关放射防护的规定和标准9向水体排放含热废水,应当采取措施,保证水体的水温符合水环境质量标准,防止热污染危害10排放含病原体的污水,必须经过消毒处理;符合国家有关标准后,方准排放2.防止地下水污染的具体规定1禁止企业事业单位利用渗井、渗坑、裂隙和溶洞排放、倾倒含有毒污染物的废水、含病原体的污水和其他废弃物2在无良好隔渗地层,禁止企业事业单位使用无防止渗漏措施的沟渠、坑塘等输送或者存贮含有毒污染物的废水、含病原体的污水和其他废弃物3在开采多层地下水的时候,如果各含水层的水质差异大,应当分层开采;对已受污染的潜水和承压水,不得混合开采4兴建地下工程设施或者进行地下勘探、采矿等活动,应当采取防护性措施,防止地下水污染5人工回灌补给地下水,不得恶化地下水质
二、大气污染防治所谓“大气污染”是指有害物质进入大气,对人类和生物造成危害的现象如果对它不加以控制和防治,将严重地破坏生态系统和人类生存条件一防治大气污染的原则性规定1.大气污染的环境影响评价依据《大气污染防治法》,新建、扩建、改建向大气排放污染物的项目,必须遵守国家有关建设项目环境保护管理的规定建设项目的_______,必须对建设项目可能产生的大气污染和对生态环境的影响作出评价,规定防治措施,并按照规定的程序报环境保护行政主管部门审查批准2.大气污染防治设施向大气排放污染物的单位,必须按照___环境保护行政主管部门的规定向所在地的环境保护行政主管部门申报拥有的污染物排放设施、处理设施和在正常作业条件下排放污染物的种类、数量、浓度,并提供防治大气污染方面的有关技术资料向大气排放污染物的,其污染物排放浓度不得超过国家和地方规定的排放标准3.缴纳排污费用国家实行按照向大气排放污染物的种类和数量征收排污费的制度,根据加强大气污染防治的要求和国家的经济、技术条件合理制定排污费的征收标准二防止大气污染的具体规定依据《大气污染防治法》,与工程建设相关的具体规定包括1向大气排放粉尘的排污单位,必须采取除尘措施2严格限制向大气排放含有毒物质的废气和粉尘;确需排放的,必须经过净化处理,不超过规定的排放标准3在人口集中地区和其他依法需要特殊保护的区域内,禁止焚烧沥青、油毡、橡胶、塑料、皮革、垃圾以及其他产生有毒有害烟尘和恶臭气体的物质4运输、装卸、贮存能够散发有毒有害气体或者粉尘物质的,必须采取密闭措施或者其他防护措施5在城市市区进行建设施工或者从事其他产生扬尘污染活动的单位,必须按照当地环境保护的规定,采取防治扬尘污染的措施
三、环境噪声污染防治环境噪声,是指在工业生产、建筑施工、交通运输和社会生活中所产生的干扰周围生活环境的声音环境噪声污染,则是指所产生的环境噪声超过国家规定的环境噪声排放标准,并干扰他人正常生活、工作和学习的现象在我国,《环境噪声污染防治法》是规范噪声污染防治的基本法律噪声污染的环境影响评价一防治噪声污染的原则性规定1.噪声污染的环境影响评价新建、改建、扩建的建设项目,必须遵守国家有关建设项目环境保护管理的规定建设项目可能产生环境噪声污染的,建设单位必须提出_______,规定环境噪声污染的防治措施,并按照国家规定的程序报环境保护行政主管部门批准_______中,应当有该建设项目所在地单位和居民___2.噪声污染防治设施建设项目的环境噪声污染防治设施必须与主体工程同时设计、同时施工、同时投产使用3.缴纳排污费用二防治噪声污染的具体规定《环境噪声污染防治法》中与工程建设有关的噪声是建筑施工噪声和交通运输噪声建筑施工噪声,是指在建筑施工过程中产生的干扰周围生活环境的声音交通运输噪声,是指机动车辆、铁路机车、机动船舶、__器等交通运输工具在运行时所产生的干扰周围生活环境的声音具体规定有1在城市市区范围内向周围生活环境排放建筑施工噪声的,应当符合国家规定的建筑施工场界环境噪声排放标准2在城市市区范围内,建筑施工过程中使用机械设备,可能产生环境噪声污染的,施工单位必须在工程开工15日以前向工程所在地县级以上地方人民__环境保护行政主管部门申报该工程的项目名称、施工场所和期限、可能产生的环境噪声值以及所采取的环境噪声污染防治措施的情况3在城市市区噪声敏感建筑物集中区域内,禁止夜间进行产生环境噪声污染的建筑施工作业,但抢修、抢险作业和因生产工艺上要求或者特殊需要必须连续作业的除外因特殊需要必须连续作业的,必须有县级以上人民__或者其有关主管部门的证明前款规定的夜间作业,必须公告附近居民4建设经过已有的噪声敏感建筑物集中区域的高速公路和城市高架、轻轨道路,有可能造成环境噪声污染的,应当设置声屏障或者采取其他有效的控制环境噪声污染的措施“噪声敏感建筑物”是指医院、学校、机关、科研单位、__等需要保持安静的建筑物“噪声敏感建筑物集中区域”是指医疗区、文教科研区和以机关或者居民__为主的区域5在已有的城市交通干线的两侧建设噪声敏感建筑物的,建设单位应当按照国家规定间隔一定距离,并采取减轻、避免交通噪声影响的措施
四、固体废物污染防治固体废物污染环境是指固体废物在产生、收集、贮存、运输、利用、处置的过程中产生的危害环境的现象一固体废物污染防治的原则性规定1.固体废物污染的环境影响评价2.固体废物污染环境防治设施 二固体废物污染环境的具体规定固体废物,是指在生产建设、日常生活和其他活动中产生的污染环境的固态、半固态废弃物质依据《固体废物污染环境防治法》,与工程建设有关的具体规定包括1产生固体废物的单位和个人,应当采取措施,防止或者减少固体废物对环境的污染2收集、贮存、运输、利用、处置固体废物的单位和个人,必须采取防扬散、防流失、防渗漏或者其他防止污染环境的措施不得在运输过程中沿途丢弃、遗撒固体废物3___院和___有关主管部门及省、自治区、直辖市人民__划定的自然保护区、风景名胜区、生活饮用水源地和其他需要特别保护的区域内,禁止建设工业固体废物集中贮存、处置设施、场所和生活垃圾填埋场4转移固体废物出省、自治区、直辖市行政区域贮存、处置的,应当向固体废物移出地的省级人民__环境保护行政主管部门报告,并经固体废物接受地的省级人民__环境保护行政主管部门许可5禁止中国境外的固体废物进境倾倒、堆放、处置6国家禁止进口不能用作原料的固体废物;限制进口可以用作原料的固体废物7露天贮存冶炼渣、化工渣、燃煤灰渣、废矿石、尾矿和其他工业固体废物的,应当设置专用的贮存设施、场所8施工单位应当及时清运、处置建筑施工过程中产生的垃圾,并采取措施,防止污染环境三危险废物污染环境防治的特别规定危险废物,是指列入国家危险废物名录或者根据国家规定的危险废物鉴别标准和鉴别方法认定的具有危险特性的废物依据《固体废物污染环境防治法》,与工程建设有关的具体规定行1对危险废物的容器和包装物以及收集、贮存、运输、处置危险废物的设施、场所,必须设置危险废物识别标志2以填埋方式处置危险废物不符合___环境保护行政主管部门的规定的,应当缴纳危险废物排污费危险废物排污费征收的具体办法由___规定危险废物排污费用于危险废物污染环境的防治,不得挪作他用3从事收集、贮存、处置危险废物经营活动的单位,必须向县级以上人民__环境保护行政主管部门申请__经营许可证,具体管理办法由___规定4收集、贮存危险废物,必须按照危险废物特性分类进行禁止混合收集、贮存、运输、处置性质不相容而未经安全性处置的危险废物禁止将危险废物混入非危险废物中贮存5转移危险废物的,必须按照国家有关规定填写危险废物转移单,并向危险废物移出地和接受地的县级以上地方人民__环境保护行政主管部门报告6运输危险废物,必须采取防止污染环境的措施,并遵守国家有关危险货物运输管理的规定禁止将危险废物与旅客在同一运输工具上载运7收集、贮存、运输、处置危险废物的场所、设施、设备和容器、包装物及其他物品转作他用时,必须经过消除污染的处理,方可使用8直接从事收集、贮存、运输、利用、处置危险废物的人员,应当接受专业培训,经考核合格,方可从事该项工作10禁止经中华人民___过境转移危险废物1Z301130节约能源法《中华人民___节约能源法》以下简称《节约能源法》白1998年1月1日起开始实施《节约能源法》的立法目的在于推进全社会节约能源,提高能源利用效率和经济效益,保护环境,保障国民经济和社会的发展,满足人民生活需要lZ301131掌握建设工程项目的节能管理所谓节能,是指加强用能管理,采取技术上可行、经济上合理以及环境和社会可以承受的措施,减少从能源生产到消费各个环节中的损失和浪费,更加有效、合理地利用能源《十一五节能中__专项规划》规定了节能的十大重点工程,分别是燃煤工业锅炉窑炉改造工程、区域热电联产工程、余热余压利用工程、节约和替代石油工程、电机系统节能工程、能量系统优化工程、建筑节能工程、绿色照明工程、__机构节能工程、节能监测和技术服务体系建设工程根据《节约能源法》第12条,固定资产投资工程项目的可行性研究报告,应当包括合理用能的专题论证固定资产投资工程项目的设计和建设,应当遵守合理用能标准和节能设计规范达不到合理用能标准和节能设计规范要求的项目,依法审批的机关不得批准建设;项目建成后,达不到合理用能标准和节能设计规范要求的,不予验收建设工程法规及相关知识精讲班第16讲讲义1Z301132熟悉建设工程节能的规定《民用建筑节能管理规定》鼓励发展下列建筑节能技术和产品1新型节能墙体和屋面的保温、隔热技术与材料;2节能门窗的保温隔热和密闭技术;3集中供热和热、电、冷联产联供技术;4供热采暖系统温度调控和分户热量计量技术与装置;5太阳能、地热等可再生能源应用技术及设备;6建筑照明节能技术与产品;7空调制冷节能技术与产品;8其他技术成熟、效果显著的节能技术和节能管理技术建设单位应当按照建筑节能政策要求和建筑节能标准委托工程项目的设计建设单位不得以任何理由要求设计单位、施工单位擅自修改经审查合格的节能设计文件,降低建筑节能标准设计单位应当依据建筑节能标准的要求进行设计,保证建筑节能设计质量新建民用建筑应当严格执行建筑节能标准要求,民用建筑工程扩建和改建时,应当对原建筑进行节能改造施工图设计文件审查机构在进行审查时,应当审查节能设计的内容,在审查报告中单列节能审查章节;不符合建筑节能强制性标准的,施工图设计文件审查结论应当定为不合格建筑节能标准和节能技术应当作为注册城市规划师、注册建筑师、勘察设计注册工程师、注册监理工程师、注册建造师等继续教育的必修内容”1Z30___0~1Z30___11Z30___0消防法《中华人民___消防法》以下简称《消防法》于1998年4月29日第九届全国人民____常务委员会第二次会议通过,自1998年9月1日起施行《消防法》的立法目的在于预防火灾和减少火灾危害,保护公民人身、公共财产和公民财产的安全,维护公共安全,保障____现代化建设的顺利进行lZ30114l掌握消防设计的审核与验收
一、消防设计的审核根据《消防法》第10条的规定,按照国家工程建筑消防技术标准需要进行消防设计的建筑工程,设计单位应当按照国家工程建筑消防技术标准进行设计,建设单位应当将建筑工程的消防设计图纸及有关资料报送公安消防机构审核;未经审核或者经审核不合格的,建设行政主管部门不得发给施工许可证,建设单位不得施工经公安消防机构审核的建筑工程消防设计需要变更的,应当报经原审核的公安消防机构核准;未经核准的,任何单位和个人不得变更同时,根据《消防法》第11条的规定,建筑构件和建筑材料的防火性能必须符合国家标准或者行业标准公共场所室内装修、装饰根据国家工程建设消防技术标准的规定,应当使用不燃、难燃材料的,必须选用依照《中华人民___产品质量法》等法律、法规确定的检验机构检验合格的材料
二、消防设计的验收根据《消防法》第10条第3款的规定,按照国家工程建筑消防技术标准进行消防设计的建筑工程竣工时,必须经公安消防机构进行消防验收;未经验收或者经验收不合格的,不得投入使用lZ30___2掌握工程建设中应采取的消防安全措施
一、机关、团体、企事业单位应当履行的消防安全职责根据《消防法》第14条的规定,机关、团体、企业、事业单位应当履行下列消防安全职责1制定消防安全制度、消防安全操作规程;2实行防火安全责任制,确定本单位和所属各部门、岗位的消防安全责任人;3针对本单位的特点对职工进行消防宣传教育;4__防火检查,及时消除火灾隐患;5按照国家有关规定配置消防设施和器材、设置消防安全标志,并定期__检验、维修,确保消防设施和器材完好、有效;6保障疏散通道、安全出口畅通,并设置符合国家规定的消防安全疏散标志
二、工程建设中应当采取的消防安全措施2根据《消防法》第l7条的规定,生产、储存、运输、销售或者使用、销毁易燃易爆危险物品的单位、个人,必须执行国家有关消防安全的规定进人生产、储存易燃易爆危险物品的场所,必须执行国家有关消防安全的规定禁止携带火种进人生产、储存易燃易爆危险物品的场所储存可燃物资仓库的管理,必须执行国家有关消防安全的规定3根据《消防法》第18条的规定,禁止在具有火灾、__危险的场所使用明火;因特殊情况需要使用明火作业的,应当按照规定事先__审批手续作业人员应当遵守消防安全规定,并采取相应的消防安全措施进行电焊、气焊等具有火灾危险的作业人员和自动消防系统的操作人员,必须持证上岗,并严格遵守消防安全操作规程4根据《消防法》第19条的规定,消防产品的质量必须符合国家标准或者行业标准禁止生产、销售或者使用未经依照《产品质量法》的规定确定的检验机构检验合格的消防产品禁止使用不符合国家标准或者行业标准的配件或者灭火剂、维修消防设施和器材公安消防机构及其工作人员不得利用职务为用户指定消防产品的销售单位和品牌5根据《消防法》第20条的规定,电器产品、燃气用具的质量必须符合国家标准或者行业标准电器产品、燃气用具的__、使用和线路、管路的设计、敷设,必须符合国家有关消防安全技术规定6根据《消防法》第21条的规定,任何单位、个人不得损坏或者擅自挪用、拆除、停用消防设施、器材,不得埋压、圈占消火栓,不得占用防火间距,不得堵塞消防通道公用和城建等单位在修建道路以及停电、停水、截断通信线路时有可能影响消防队灭火救援的,必须事先通知当地公安消防机构lZ301150档案法lZ30115l掌握建设工程档案的种类根据国家标准《建设工程文件归档管理规范》GB/T50328-2001,建设工程档案是指“在工程建设活动中直接形成的具有归档保存价值的文字、图表、声像等各种形式的历史记录”根据该国家标准,应当归档的建设工程文件主要包括
一、工程准备阶段文件工程准备阶段文件,指工程开工以前,在立项、审批、征地、勘察、设计、招投标等工程准备阶段形成的文件主要包括1.立项文件、2.建设用地、征地、拆迁文件、3.勘察、测绘、设计文件
4、招投标文件5.开工审批文件6.财务文件7.建设、施工、监理机构及负责人__
二、监理文件监理文件,指工程监理单位在工程监理过程中形成的文件主要包括1监理规划,包括监理规划、监理实施细则和监理部总控制计划等2监理月报中的有关质量问题3监理会议纪要中的有关质量问题4进度控制文件,包括工程开工/复工审批表、工程开工/复工暂停令等5质量控制文件,包括不合格项目通知、质量事故报告及处理意见等6造价控制文件,包括预付款报审与支付、月付款报审与支付、设计变更、洽商费用报审与签认、工程竣工结算审核意见书等7分包资质文件,包括分包单位资质材料、供货单位资质材料、试验等单位资质材料8监理通知,包括有关进度控制的监理通知、有关质量控制的监理通知、有关造价控制的监理通知9合同与其他事项管理文件,包括工程延期报告及审批、费用索赔报告及审批、合同争议、违约报告及处理意见、合同变更材料等10监理工作总结,包括专题总结、月报总结、工程竣工总结、质量评价意见报告
三、施工文件施工文件,指施工单位在工程施工过程中形成的文件不同专业的工程对施工文件的要求不尽相同,一般包括1施工技术准备文件,包括施工__设计、技术交底、图纸会审记录、施工预算的编制和审查、施工日志等2施工现场准备文件.包括控制网设置资料、工程定位测量资料、基槽开挖线测量资料、施工安全措施、施工环保措施等3地基处理记录4工程图纸变更记录,包括设计会议会审记录、设计变更记录、工程洽商记录等5施工材料、预制构件质量证明文件及复试试验报告6设备、产品质量检查、__记录,包括设备、产品质量合格证、质量保证书,设备装箱单、商检证明和说明书、开箱报告,设备__记录__,设备试运行记录,设备明细表等7施工试验记录、隐蔽工程检查记录8施工记录,包括工程定位测量检查记录、预检工程检查记录、沉降观测记录、结构吊装记录、工程竣工测量、新型建筑材料、施工新技术等等9工程质量事故处理记录10工程质量检验记录,包括检验批质量验收记录、分项工程质量验收记录、基础、主体工程验收记录、分部子分部工程质量验收记录等等
四、竣工图和竣工验收文件竣工图是指工程竣工验收后,真实反映建设工程项目施工结果的图样竣工验收文件是指建设工程项目竣工验收活动中形成的文件竣工验收文件主要包括1工程竣工总结,包括工程概况表、工程竣工总结2竣工验收记录,包括单位子单位工程质量验收记录、竣工验收证明书、竣工验收报告、竣工验收备案表包括各专项验收认可文件、工程质量保修书等3财务文件,包括决算文件、交付使用财产总表和财产明细表4声像包括工程照片、录音、录像材料、缩微、电子档案各种光盘、磁盘lZ301152掌握建设工程档案的移交程序
一、各主要参建单位向建设单位移交工程文件1.基本规定建设单位在工程招标及与勘察、设计、施工、监理等单位签订合同时,应对工程文件的套数、费用、质量、移交时间等提出明确要求勘察、设计、施工、监理等单位应将本单位形成的工程文件立卷后向建设单位移交建设工程项目实行总承包的,总包单位负责收集、汇总各分包单位形成的工程档案,并应及时向建设单位移交;各分包单位应将本单位形成的工程文件整理、立卷后及时移交总包单位建设工程项目由几个单位承包的,各承包单位负责收集、整理立卷其承包项目的工程文件,并应及时向建设单位移交2.工程文件的归档范围及质量要求对与工程建有关的重要活动、记载工程建设主要过程和现状、具有保存价值的各种载体的文件,均应收集齐全,整理立卷后归档,归档的工程文件成为原件工程文件的内容及儿深度必须符合国家有关工程勘察、设计、施工、监理等方面的技术规范、标准和规程3.工程文件的归档归档的文件必须经过分类整理,并应组成符合要求的案卷工程档案一般不少于两套,一套由建设单位保管,一套原件移交当地城建档案馆室勘察、设计、施工、监理等单位向建设单位移交档案时,应编制移交清单,双方签字、盖章后方可交接
二、建设单位向__主管机构移交建设项目档案《建设工程质量管理条例》第17条规定“建设单位应当严格按照国家有关档案管理的规定,及时收集、整理建设项目各环节的文件资料,建立、健全建设项目档案,并在建设工程竣工验收后,及时向建设行政主管部门或者其他有关部门移交建设项目档案”列及城建档案馆室档案接收范围的工程,建设单位在__工程竣工验收前,应提请城建档案管理机构对工程档案进行预验收建设单位未取得城建档案管理机构出具的认可文件,不得__工程竣工验收城建档案管理部门在进行工程档案的验收时,应重点验收以下内容1工程档案齐全、系统、完整;2工程档案的内容真实、准确地反映工程建设活动和工程交际状况;3工程档案已整理立卷,立卷符合本规范的规定;4竣工图绘制方法、图式及规格等符合专业技术要求,图面整沽,盖有竣工图章;5文件的形成、来源符合实际,要求单位或个人签章的文件,其签章手续完备;6文件材质、幅面、书写、绘图、用墨、托裱等符合要求列入城建档案馆室接收范围的工程,建设单位在工程竣工验收后3个月内,必须向城建档案馆室移交一套符合规定的工程档案
三、重大建设项目档案验收 一验收__1.项目档案验收的__1国家发展和__委员会__验收的项目,由国家档案局__项目档案的验收;2国家发展和__委员会委托__主管部门含__管理企业,下同、省级__投资主管部门__验收的项目,由__主管部门档案机构、省级档案行政管理部门__项目档案的验收,验收结果报国家档案局备案;3省以下各级__投资主管部门__验收的项目,由同级档案行政管理部门__项目档案的验收;4国家档案局对__主管郜¨档案机构、省级档案行政管理部门__的项目档案验收进行监督、指导项目主管部门、各级档案行政管理部门应加强项目档案验收前的指导和__,必要时可__预检2.项目档案验收组的组成1国家档案局__的项目档案验收,验收组由国家档案局、__主管部门、项目所在地省级档案行政管理部门等单位组成2__主管部门档案机构__的项目档案验收,验收组由__主管部门档案机构及项目所在地省级档案行政管理部门等单位组成3省级及省以下各级档案行政管理部门__的项目档案验收,由档案行政管理部门、项目主管部门等单位组成4凡在城市规划区范围内建设的项目,项目档案验收组成员应包括项目所在地的城建档案接收单位5项目档案验收组人数为不少于5人的单数,组长由验收__单位人员担任必要时可邀请有关专业人员参加验收组二验收申请项目建设单位法人应向项目档案验收__单位报送档案验收申请报告,并填报《重大建设项目档案验收申请表》项目档案验收__单位应在收到档案验收申请报告的10个工作日内作出答复1.申请项目档案验收应具备的条件2.项目档案验收申请报告的主要内容 三验收要求1.项目档案验收会议项目档案验收应在项目竣工验收3个月之前完成项目档案验收以验收__单位召集验收会议的形式进行项目档案验收组全体成员参加项目档案验收会议,项目的建设单位法人、设计、施工、监理和生产运行管理或使用单位的有关人员列席会议2.档案质量的评价检查项目档案,采用质询、现场查验、抽查案卷的方式抽查档案的数量应不少于100卷,抽查重点为项目前期管理性文件、隐蔽工程文件、竣工文件、质检文件、重要合同、协议等3.项目档案验收意见的主要内容包括1项目建设概况;2项目档案管理情况;3存在问题、整改要求与建议4.档案验收结果项目档案验收结果分为合格与不合格项目档案验收组半数以上成员同意通过验收的为合格项目档案验收合格的项目,由项目档案验收组出具项目档案验收意见项目档案验收不合格的项目,由项目档案验收组提出整改意见,要求项目建设单位法人于项目竣工验收前对存在的问题限期整改,并进行复查复查后仍不合格的,不得进行竣工验收,并由项目档案验收组提请有关部门对项目建设单位法人通报批评造成档案损失的,应依法追究有关单位及人员的责任建设工程法规及相关知识精讲班第17讲讲义lZ301160土地管理法1Z301161了解国有土地使用权制度
一、国有土地使用权的基本概念在我国,土地所有权和土地使用权是相分离的我国《土地管理法》把土地使用权分为国有土地使用权和__所有土地使用权国有土地使用权,是用地单位或者个人依法定方式取得的,对国有土地享有的用益物权根据《土地管理法》的有关规定,用地单位和个人依法使用的国有土地,由__登记造册,核发证书,确认使用权依法改变土地权属和用途的,应当__土地变更登记手续此外,根据《城市房__管理法》及有关规定,土地使用者对其合法取得的土地使用权,在满足法律规定的条件下,可以依法进行转让、出租或者抵押
二、国有土地使用权分类一出让土地使用权出让土地使用权,是指土地使用者以向国家支付土地使用权出让金而原始取得的,并有出让年限的固有土地使用权1.出让土地使用权的取得方式根据《城市房__管理法》第12条的规定,土地使用权出让,可以采取拍卖、招标或者双方协议的方式商业、旅游、娱乐和豪华__用地,有条件的,必须采取拍卖、招标方式;没有条件,不能采取拍卖、招标方式的,可以采取双方协议的方式但是,协议出让土地使用权的出让金不得低于国家规定所确定的最低价2.出让土地使用权的年限根据《中华人民___城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》第12条的规定,土地使用权出让最高年限按下列用途确定
(一)居住用地七十年;
(二)工业用地五十年;
(三)教育、科技、文化、卫生、体育用地五十年;
(四)商业、旅游、娱乐用地四十年;
(五)综合或者其他用地五十年3.土地使用权出让合同根拊《土地管理法》和《城中房__管理法》及有关规定,土地使用权出让,应当由__土地管理部门与土地使用者签订书面出让合同土地使用者必须按照出让合同约定,支付土地使用权出让金未按照合同约定支付的,土地管理部门有权解除合同,并可以请求违约赔偿土地使用者应当按照土地使用权出让合同的约定和城市规划的要求使用土地,需要改变土地使用权出让合同约定的土地用途的,必须取得出让方和城市规划行政主管部门的同意,签订变更协议或重新签订出让合同,相应调整土地使用权出让金二划拨土地使用权根据《土地管理法》和《城市房__管理法》的有关规定,划拨土地使用权的范围限于1国家机关用地和军事用地;2城市基础设施用地和公益事业用地;3国家重点扶持的能源、交通、水利等基础设施用地;4法律、行政法规规定的其他用地划拨土地使用权依照法律规定也可以进行转让、出租或者抵押但是,划拨土地使用权的转让、出租所得收益或者抵押拍卖所得价款,应当按照法律的规定,上缴国家或者优先用于缴纳土地使用权出让金1Z301162了解建设用地管理制度
一、国有建设用地除法律规定的乡镇村建设项目外,任何单位和个人进行建设,需要使用土地的,必须依法申请使用国有土地,并取得国有土地使用权在这里,国有土地包括国家所有的土地和国家征用的原属于农民__所有的土地经批准需要使用国有建设用地的建设项目,建设单位应当持法律、行政法规规定的有关文件,向有批准权的土地行政主管部门提出建设用地申请,经土地行政主管部门审查.报本级人民__批准建设单位使用国有建设用地,应当以出让方式取得国有土地使用权;符合法律规定的.经批准可以以划拨方式取得国有土地使用权
二、乡镇村建设用地乡镇村建设用地.是指兴办乡镇企业、村民建设__或者进行乡镇村公共设施和公益事业建设所需要的农民__所有土地申请乡镇村建设用地.应按《土地管理法》的有关规定__审批手续农村村民一户只能拥有一处宅__,农村村民__、出租住房后,再申请宅__的,不予批准农民__所有的土地的使用权不得出让、转让或者出租用于非农业建设但是,符合土地利用总体规划并依法取得建设用地的企业,因破产、兼并等情形致使土地使用权依法发生转移的除外
三、临时建设用地临时建设用地,是指因建设工程项目施工和地质勘察需要,经土地行政主管部门批准,而临时使用的国有土地或者农民__所有的土地其中,在城市规划区内的临时用地,在报批前,应当先经有关城市规划主管部门同意根据《土地管理法》及《城市规划法》的有关规定,临时建设用地使用者应当根据土地权属,与有关土地行政主管部门或者农村__经济__、村民委员会签订临时使用土地合同,并按照合同约定支付临时使用土地补偿费临时建设用地期限一般不超过2年其中在城市规划区内进行临时建设.必须在批准的使用期限内拆除临时建设用地的使用者应当按照临时使用土地合同约定的用途使用土地,并不得修建永久性建筑物、构筑物和其他设施1Z301170城市房屋拆迁管理条例lZ30117l熟悉拆迁管理
一、房屋拆迁许可证管理《城市房屋拆迁管理条例》第6条规定“拆迁房屋的单位取得房屋拆迁许可证后,方可实施拆迁”1.房屋拆迁许可证的申请根据《城市房屋拆迁管理条例》第7条的规定,申请__房屋拆迁许可证的,应当向房屋所在地的市、县人民__房屋拆迁管理部门提交下列资料1建设项目批准文件,指__发展__部门对建设项目的立项批准文件2建设用地规划许可证.指建设单位在向土地管理部门申请征用、划拨土地前.经城市规划行政主管部门确认建设项目位置和范围符合城市规划的法定凭证3国有土地使用权批准文件,指由市、县人民__向建设单位颁发的建设用地批准书,有偿使用的,签订国有土地有偿使用合同;划拨使用的,核发国有土地划拨决定书4拆迁计划和拆迁方案,是反映拆迁人计划如何对被拆迁人实施拆迁补偿安置以及计划存多长时间内完成拆迁的文件5__存款业务的金融机构出具的拆迁补偿安置资金证明根据《城市房屋拆迁管理条例》第20条的规定拆迁人实施房屋拆迁的补偿安置资金应当全部用于房屋拆迁的补偿安置,不得挪作他用经市、县人民__房屋拆迁管理部门审查,符合条件的.颁发房屋拆迁许可证2.房屋拆迁许可证载明事项的公布《城市房屋拆迁管理条例》第8条规定,房屋拆迁管理部门在发放房屋拆迁许可证的同时,应当将房屋拆迁许可证中载明的拆迁人、拆迁范围、拆迁期限等事项,以房屋拆迁公告的形式予以公布房屋拆迁管理部门和拆迁人应当及时向被拆迁人做好宣传、解释工作3.房屋拆迁许可证确定的拆迁范围和拆迁期限的法律效力根据《城市房屋拆迁管理条例》第9条规定“拆迁人应当在房屋拆迁许可证规定的拆迁范围和拆迁期限内.实施房屋拆迁”同时,拆迁人应当在房屋拆迁许可证确定的拆迁期限内完成拆迁工作,需要延长拆迁期限的,拆迁人应当在拆迁期限届满15日前,向房屋拆迁管理部门提出延期拆迁申请
二、城市房屋拆迁的实施管理一城市房屋拆迁单位根据《城市房屋拆迁管理条例》第10条、第1l条的规定,拆迁人可以自行拆迁,也可委托具有拆迁资格的单位进行拆迁房屋拆迁管理部门不得作为拆迁人,不得接受拆迁委托拆迁人委托拆迁的,应当向被委托的拆迁单位出具委托书,并订立拆迁委托合同拆迁人应当自拆迁委托合同订立之日起15日内.报房屋拆迁管理部门备案被委托的拆迁单位不得转让拆迁业务二拆迁范围内的单位和个人禁止事项及期限根据《城市房屋拆迁管理条例》第12条的规定,拆迁范围确定后,拆迁范围内的单位和个人,不得进行下列活动1新建、扩建、改建房屋;2改变房屋和土地用途;3租赁房屋、房屋拆迁管理部门应当就上述事项,书面通知有关部门暂停__相关手续并载明暂停期限暂停期限最长不得超过1年;拆迁人需要延长暂停期限的,必须经房屋拆迁管理部门批准,延长暂停期限不得超过1年三拆迁补偿安置协议的订立及纠纷处理程序1.拆迁补偿安置协议的订立拆迁人与被拆迁人应当依照《城市房屋拆迁管理条例》的规定,就补偿方式和补偿金额、安置用房__和安置地点、搬迁过渡方式和过渡期限等事项,订立拆迁补偿安置协议2.拆迁纠纷仲裁、诉讼和行政裁决《城市房屋拆迁管理条例》第15条规定,拆迁补偿安置协议订立后,被拆迁人在搬迁期限内拒绝搬迁的,拆迁人可以依法向仲裁委员会申请仲裁,也可以依法向人民__起诉诉讼期间,拆迁人可以依法申请人民__先予执行达不成拆迁补偿安置协议的,根据《城市房屋拆迁管理条例》第16条规定,经当事人申请,由房屋拆迁管理部门裁决,当事人对裁决不服的,可以自裁决书送达之日起3个月内向人民__起诉拆迁人依照规定已对被拆迁人给予货币补偿或者提供拆迁安置用房、周转用房的,诉讼期间不停止拆迁的执行3.____《城市房屋拆迁管理条例》第17条规定,被拆迁人在裁决规定的搬迁期限内未搬迁的,由房屋所在地的市、县人民__责成有关部门____,或者由房屋拆迁管理部门依法申请人民______实施____前,拆迁人应当就被拆除房屋的有关事项,向__机关__证据保全lZ301172了解拆迁补偿与安置
一、拆迁补偿的基本原则违章建筑是指在城市规划区内,木取得建设工程规划许可证或者违反建设工程规划许可证的规定建设,严重影响城市规划的建筑,主要包括1未申请或申请未获的批准,未取得建设用地规划许可证和建设工程规划许可证而建成的建筑;2擅自改变建设工程规划许可证的规定建成的建筑;3擅自改变了使用性质建成的建筑;4擅自将临时建筑建设成为永久性的建筑
二、拆迁补偿的方式拆迁补偿有两种方式,分别是货币补偿和房屋产权调换除个别规定外,被拆迁人可以选择补偿的方式1.货币补偿,是指在拆迁补偿中,经拆迁人与被拆迁人协商,被拆迁人放弃产权,由拆迁人按市场评估价为标准,对被拆除的房屋所有人进行货币形式的补偿货币补偿是我国目前城市房屋拆迁补偿的主要方式,其主要优点是操作简单方便,被拆迁人选择住房可以不受地点等的限制,同时不会产生延长过渡期限、被拆迁人不能及时回迁等后续问题关于货币补偿的金额,根据《城市房屋拆迁管理条例》第24条规定,应当根据被拆迁房屋的区位、用途、建筑__等因素,以房__市场评估__确定2.产权调换,是指拆迁人用自己建造或__的产权房屋与被拆迁房屋进行调换产权,并按拆迁房屋的评估价和调换房屋的市场价进行结算调换差价的行为产权调换是房屋拆迁补偿安置的方式之一,其特点是以实物形态来体现拆迁人对被拆迁入的补偿货币补偿和产权调换两者的表现形式虽然不同,但都必须遵循一个共同的原则一一等价原则换句话讲,以价值量来衡量,货币补偿与产权条款应当是等价
三、拆迁安置1.拆迁安置房屋的质量安全要求2.搬迁补助费和临时安置补助费根据《城市房屋拆迁管理条例》第31条规定,拆迁人应当对被拆迁人支付搬迁补助费在过渡期内,被拆迁人自行安排住处的,拆迁人应当支付临时安置补助费;使用拆迁人提供的周转房的,拆迁人不支付临时安置补助费.在这里,过渡期是指被拆迁人将旧房交由拆迁人拆除之日起至搬迁至提供的新安置房的时间根据《城市房屋拆迁管理条例》第32条规定,拆迁人不得擅自延长过渡期限,周转房的使用人应当按时腾退周转房因拆迁人的责任延长过渡期限的,应当自逾期之月起增加临时安置补助费建设工程法规及相关知识精讲班第18讲讲义1Z301180劳动法1Z301181掌握劳动合同制度
一、劳动合同的概念和特征劳动合同,是劳动者与用人单位确立劳动关系.明确双方权利和义务的书面协议与民事合同相比较,劳动合同具有如下特征一劳动合同主体具有特定性——劳动者和用人单位
1.劳动者是具有劳动能力,以从事劳动获取合法劳动报酬的自然人自然人要成为劳动者应当具备主体资格根据《劳动法》的规定,劳动者的法定最低就业年龄为16周岁除法律另有规定以外指文艺、体育和特种工艺单位招用未满16周岁的未成年人,任何单位不得与未满16周岁的未成年人发生劳动法律关系2.用人单位是指依法使用和管理劳动者并付给其报酬的单位在我国,用人单位可以是依法成立的企业、国家机关、事业__、社会团体以及个体经济__二书面劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系的法定形式劳动合同应当以书面形式订立这表明书面劳动合同是确定劳动关系的普遍性法律形式三劳动合同具有较强的法定性劳动合同内容主要以劳动法律、法规为依据,且具有强制性规定法律虽允许劳动者和用人单位协商订立劳动合同但协商的内容不得违反法律、行政法规.否则无效
二、劳动合同的内容及效力一劳动合同的内容劳动合同的内容具体表现为劳动合同的条款,一般分为必备条款和可备条款1.必备条款必备条款是法律规定劳动合同应当具备的条款根据《劳动法》第19条的规定,劳动合同应当具备以下条款1劳动合同期限;2工作内容;3劳动保护和劳动条件;4劳动报酬;5劳动纪律;6劳动合同终止的条件;7违反劳动合同的责任2.可备条款可备条款是法律规定的生效劳动合同可以具备的条款当事人可以协商约定可备条款,缺少可备条款不影响劳动合同的成立根据我国《劳动法》的规定.可备条款主要包括1试用期条款《劳动法》笫21条规定“劳动合同可以约定试用期试用期最长不得超过六个月”2保守商业秘密条款二劳动合同的效力劳动合同依法成立,即具有法律效力,对双方当事人都有约束力双方必须履行劳动合同中规定的义务无效的劳动合同是指当事人违反法律、法规,订立的不具有法律效力的劳动合同根据《劳动法》第18条的规定,下列劳动合同无效1违反法律、行政法规的劳动合同;2采收欺诈、胁迫等于段订立的劳动合同无效的劳动合同.从订立的时候起,就没有法律约束力确认劳动合同部分无效的.如果不影响其余部分的效力其余部分仍然有效劳动合同的无效.由劳动争议仲裁委员会或者人民__确认
三、劳动合同的终止和解除
(一)协商解除在协商解除劳动合同的情况下,用人单位应当依照国家有关规定给予经济补偿二用人单位单方解除当具备法律规定的条件时,用人单位享有单方解除权,无需双方协商达成一致用人单位单方解除劳动合同有三种情况1.随时解除随时解除,即用人单位无需以任何形式提前告知劳动者,可随时通知劳动者解除劳动合同根据《劳动法》第25条规定,劳动者有下列情形之一的,用人单位可以随时解除劳动合同1在试用期间被证明不符合录用条件的;2严重违反劳动纪律或者用人单位规章制度的;3严重失职,营私舞弊,对用人单位利益造成重大损害的;4被依法追究刑事责任的2.预告解除预告解除,即用人单位应当提前30日以书面形式通知劳动者本人方可解除合同根据《劳动法》第26的规定,适用于劳动者有下列情形之一1劳动者患病或者非因工负伤,医疗期满后,不能从事原工作也不能从事由用人单位另行安排工作的;2劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的;3劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使原劳动合同无法履行,经当事人协商不能就变更劳动合同达成协议的3.经济性裁员根据《劳动法》第27条的规定,用人单位濒临破产进行法定整顿期间或者生产经营状况发生严重困难,确需裁减人员的,应当提前30日向工会或者全体职工说明情况,听取工会或者职工___,经向劳动行政部门报告后,可以裁减人员用人单位依据本条规定裁减人员,在6个月内录用人员的,应当优先录用被裁减的人员为了保护劳动者的合法权益,《劳动法》还规定了用人单位不得解除劳动合同的情形根据《劳动法》第29条的规定,劳动者有下列情形之一的,用人单位不得根据该法关于预告解除和经济性裁员的规定解除劳动合同1患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的;2患病或者负伤,住规定的医疗期内的;3女职工在孕期、产假、哺乳期内的;4法律、行政法规规定的其他情形
(三)劳动者单方解除根据《劳动法》第
31、32条的规定,劳动者解除劳动合同,应当提前30日以书面形式通知用人单位但有下列情形之一的,劳动者可以随时通知用人单位解除劳动合同1在试用期内的;2用人单位以__、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动的;3用人单位未按照劳动合同约定支付劳动报酬或者提供劳动条件的同时,为防止劳动者滥用解除劳动合同的权利而损害用人单位的利益,《劳动法》第102条还规定“劳动者违反本法规定的条件解除劳动合同或者违反劳动合同中约定的保密事项,对用人单位造成经济损失的,应当依法承担赔偿责任”1Z301182掌握劳动保护的规定
一、劳动安全卫生根据《劳动法》的有关规定,用人单位和劳动者应当遵守如下有关劳动安全卫生的法律规定1用人单位必须建立、健全劳动安全卫生制度严格执行国家劳动安全卫生规程和标准,对劳动者进行劳动安全卫生教育,防止劳动过程中的事故,减少职业危害2劳动安全卫生设施必须符合国家规定的标准新建、改建、扩建工程的劳动安全卫生设施必须与主体工程同时设计、同时施工、同时投入生产和使用3用人单位必须为劳动者提供符合国家规定的劳动安全卫生条件和必要的劳动防护用品,对从事有职业危害作业的劳动者应当定期进行健康检查4从事特种作业的劳动者必须经过专门培训并取得特种作业资格5劳动者在劳动过程中必须严格遵守安全操作规程劳动者对用人单位管理人员违章指挥、强令冒险作业,有权拒绝执行;对危害生命安全和身体健康的行为,有权提出批评、检举和控告
二、女职工和未成年工特殊保护1.女职工的特殊保护根据我国《劳动法》的有关规定,对女职工的特殊保护规定主要包括1禁止安排女职工从事矿山井下、国家规定的第四级体力劳动强度的劳动和其他禁忌从事的劳动2不得安排女职工在经期从事高处、低温、冷水作业和国家规定的第三级体力劳动强度的劳动3不得安排女职工在怀孕期间从事国家规定的第三级体力劳动强度的劳动和孕期禁忌从事的劳动对怀孕7个月以上的女职工,不得安排其延长工作时间和夜班劳动4女职工生育享受不少于90天的产假5不得安排女职工在哺乳未满一周岁的婴儿期间从事国家规定的第三级体力劳动强度的劳动和哺乳期禁忌从事的其他劳动,不得安排其延长工作时间和夜班劳动2.未成年工特殊保护所谓未成年工,是指年满16周岁未满18周岁的劳动者根据我国《劳动法》的有关规定,对未成年工的特殊保护规定主要包括1不得安排未成年人从事矿山井下、有毒有害、国家规定的第四级体力劳动强度的劳动和其他禁忌从事的劳动2用人单位应当对未成年工定期进行健康检查【案例】由于试验任务繁重,某路桥公司招聘了两个15周岁的男孩帮助施工单位的试验人员做试验你认为施工单位的行为是否合法分析不合法依据《劳动法》,施工单位可以聘用未成年工,未成年工指的是年满16周岁未满18周岁的劳动者但是却不可以聘用不足16周岁的劳动者,后者我们俗称为“童工”1Z301183掌握劳动争议的处理劳动争议,是指用人单位和劳动者之间,因实现劳动权利和履行劳动义务而发生的纠纷我国《劳动法》第77条第1款规定“用人单位与劳动者发生劳动争议,当事人可以依法申请调解、仲裁、提起诉讼,也可以协商解决”据此,我国处理劳动争议的程序通常为协商、调解、仲裁和诉讼
一、协商劳动争议发生后,当事人首先应当协商解决协商一致的,当事人可以形成和解协议但和解协议不具有强制执行力,需要当事人自觉履行协商不是处理劳动争议的必要程序,当事人协商不成或不愿意协商,可以依法申请调解和仲裁
二、调解《劳动法》规定,在用人单位内,可以设立劳动争议调解委员会劳动争议调解委员会由职工代表、用人单位代表和工会代表组成劳动争议发生后.当事人可以向本单位劳动争议调解委员会申请调解经调解达成协议的.由劳动争议调解委会制作调解书与和解协议一样.调解书也不具备强制执行力,只能靠当事人自觉履行调解也不是处理劳动争议的必要程序,当事人不愿调解或调解不成的,可“接依法申请仲裁
三、仲裁劳动争议发生后,当事人任何一方都可以直接向劳动争议仲裁委员会申请仲裁当事人申请劳动争议仲裁,应当在法律规定的仲裁时效内提出,根据《劳动法》第82条规定.提出仲裁要求的一方应当自劳动争议发生之日起60内向劳动争议仲裁委员会提出书面申请仲裁裁决一般应在收到仲裁申请的60日内作出对仲裁裁决无异议的.当事人必须履行当事人对仲裁裁决不服的可自收到仲裁裁决书之日起15内向人民__提起诉讼逾期不起诉的,仲裁裁决即发生法律效力一方当事人不履行的.另一方当事人可以向人民__申请强制执行
四、诉讼1Z301190保险法《保险法》的立法目的在于规范保险活动,保护保险活动当事人的合法权益.加强对保险业的监督管理,促进保险事业的健康发展《保险法》第3条规定“在中华人民___境内从事保险活动.适用本法”1Z301191了解保险合同
一、保险合同的概念和分类一保险合同的基本概念1.保险合同当事人《保险法》笫10条第1款规定“保险合同是投保人与保险人约定保险权利义务的协议”根据该规定,保险合同的当事人为保险人和投保人其中,保险人是指与投保人订立保险合同,并承担赔偿或者给付保险金责任的保险公司投保人是指与保险人订立保合同,并按照保险合同负有支付保险费义务的人2.保险合同关系人所谓保险合同关系人,是指在保险事故或者保险合同约定的条件满足时,对保险人享有保险金给付请求权的人,包括被保险人和受益人其中,被保险人是指其财产或者人身受保险合同保障,享有保险金请求权的人,投保人可以为被保险人受益人则是指人身保险合同中由被保险人或者投保人指定的享有保险金请求权的人,投保人、被保险人也可以为受益人3.保险利益和保险标的《保险法》第12条规定“投保人对保险标的应当具有保险利益投标人对保险标的不具有保险利益的,保险合同无效”在这里,保险利益是指投保人对保险标的具有的法律上承认的利益保险标的是指作为保险对象的财产及其有关利益或者人的寿命和身体1.保险金额和保险价值保险金额,是指保险人承担赔偿或者给付保险金责任的最高限额保险价值,是指投保人与保险人订立财产保险合同时约定的保险标的的实际价值.即投保人对保险标的所享有的保险利益的货币价值确定保险价值的方式一般有两种一是根据合同订立时保险标的的实际价值确定,即由当事人在订立合同时,在合同中约定并载明;二是根据保险事故发生时保险标的的实际价值确定财产保险中,对保险价值的确定直接影响保险金额的大小保险金额等于保险价值为足额保险;保险金额小于保险价值是不足额保险根据《保险法》第40条的规定,保险金额不得超过保险价值;超过保险价值的,超过的部分无效保险金额低于保险价值的,除合同另有约定外,保险人按照保险金额与保险价值的比例承担赔偿责任 二保险合同的分类根据不同的标准,保险合同可以作如下分类1.财产保险合同与人身保险合同1财产保险合同财产保险合同,是指以财产及其有关利益为保险标的的保险合同,包括财产损失保险合同和责任保险合同等财产损失保险合同是指以补偿财产的损失为目的的保险合同,其保险标的限于有形财产在我国工程建设领域,常见的财产损失保险如建筑/__工程一切险物质损失部分、货物运输险等责任保险是指以被保险人对第三者依法应负的赔偿责任为保险标的的保险,又称为第三者责任险2人身保险合同人身保险合同是以人的寿命和身体为保险标的的保险合同根据人身保险合同,投保人向保险人支付保险费,保险人对被保险人在保险期间内因保险事故遭受人身伤亡,或者在保险期届满时符合约定的给付保险金的条件是,应当向被保险人或者受益人给付保险金人身保险合同可分为人寿保险合同、健康保险合同和伤害保险合同在工程建设领域常见的人身保险种类主要包括工伤保险、建筑意外伤害保险等2.强制保险合同与自愿保险合同强制保险合同,又称法定保险合同,是指依据法律、行政法规的规定而强制实施的保险合同,如我国《建筑法》规定的建筑意外伤害险自愿保险合同,是指基于投保人自己的意思而订立的保险合同在我国工程建设领域,建筑工程一切险、__工程一切险以及相关职业责任险等,均属于自愿保险合同投保人与保险人订立保险合同,应当遵循公平互利、协商一致、自愿订立的原则,除法律、行政法规规定必须保险的以外,保险公司和其他单位不得强制他人订立保险合同
二、保险合同的内容、订立和生效一保险合同的内容保险合同的内容,即确定保险合同当事__利和义务的保险合同条款依据不同的分类标准,可以对保险合同条款进行如下分类1.法定条款和约定条款法定条款是指法律规定应与具备的条款法定条款构成保险合同的基本内容约定条款则是投保人和保险人在法定条款外,就与保险有关的其他事项作出的约定根据《保险法》第19条的规定,法定条款包括1保险人名称和住所;2投保人、被保险人名称和住所,以及人身保险的受益人的名称和住所;3保险标的;4保险责任和责任免除;5保险期间和保险责任开始时间;6保险价值;7保险金额;8保险费以及支付办法;9保险金赔偿或者给付办法;10违约责任和争议处理;11订立合同的年、月、日当然,法定条款并不是保险合同成立的必要条件,因为当保险合同的一项或多项法定条款没有约定或约定不明时,可以适用《合同法》或相关法律的有关规定加以确定 二保险合同的订立1.投保与承保订立保险合同,应当经过投保和承保两个阶段《保险法》第13条规定,投保人提出保险要求,经保险人同意承保,并就合同的条款达成协议,保险合同成立其中,投保是投保人希望与保险人订立保险合同的意思表示,因此属于订立保险合同的要约;承保则是保险人同意投保人保险要约的意思表示,因此属于订立保险合同的承诺2.投保单与保险单3.当事人双方的告知和说明义务1投保人的告知义务在订立保险合同时,投保人应当将与保险标的有关的重要事实如实地告知保险人如果投保人没有履行如实告知义务,根据《保险法》第17条的规定,投保人按其是故意还是过失,将分别承担如下不利法律后果·投保人故意隐瞒事实,不履行如实告知义务的,或者因过失未履行如实告知义务,是以影响保险人决定是否同意承保或者提高保险费率的,保险人有权解除合同;·投保人故意不履行如实告知义务的,保险人对于保险合同解除前发生的保险事故,不承担赔偿或者给付保险金的责任,并不退还保险费;·投保人因过失未履行如实告知义务,对保险事故的发生有严重影响的.保险人对于保险合同解除前发生的保险事故,不承担赔偿或者给付保险金的责任,但可以退还保险费2保险人的说明义务《保险法》第18条还规定“保险合同中规定有关于保险人责任免除条款的.保险人在订立保险合同时应当向投保人明确说明,未明确说明的,该条款不产生效力”j保险合同的生效《保险法》第14条规定“保险合同成立后,投保人按照约定支付保险费;保险人按照约定的时间开始承__险责任”保险合同的生效,同样适用《合同法》关于合同生效的一般规定,即依法成立的保险合同自成立时生效,但法律另有规定或当事人另有约定的除外
三、保险合同的履行一投保人的主要权利和义务1.支付保险费义务在保险合同履行过程中,按照约定交付保险费,是投保人的最基本义务不同的保险条款对支付保险费的要求不尽相同,可以一次付清,也可以分期支付财产保险合同保险费的额度,与保险标的的危险程度、保险价值等因素密切相关《保险法》第37条规定“在合同有效期内,保险标的危险程度增加的,保险人有权要求增加保险费或者解除合同”《保险法》第38条则规定了保险费用降低的两种情形合同另有约定除外,包括1据以确定保险费率的有关情况发生变化,保险标的危险程度明显减少;2保险标的的保险价值明显减少2.通知义务根据《保险法》第22条规定,“投保人、被保险人或者受益人知道保险事故发生后,应当及时通知保险人”保险事故发生后及时通知保险人,有利于保险人采取必要的措施,防止损失的扩大,有利于保险人及时调查损失发生的原因对于财产保险合同,《保险法》第37条还规定,在合同有效期内,保险标的危险程度增加的,被保险人按照合同约定应当及时通知保险人被保险人如果未履行该项通知义务,因保险标的危险程度增加而发生的保险事故,保险人不承担赔偿责任3.协助义务根据《保险法》第___规定,保险事故发生后,依照保险合同请求保险人赔偿或者给付保险金时,投保人、被保险人或者受益人应当向保险人提供其所能提供的与确认保险事故的性质、原因、损失程度等有关的证明和资料如保险单、保险标的原始凭证、出险报告、损失鉴定文件、损失清单和施救费用等索赔单证保险人依照保险合同的约定.认为有关的证明和资料不完整的,应当通知投保人、被保险人或者受益人补充提供有关的证明和资料4.维护保险标的安全义务对于财产保险合同.根据《保险法》第36条的规定,被保险人应当遵守国家有关消防、安全、生产操作、劳动保护等方面的规定,维护保险标的的安全5.防止或减少损失责任对于财产保险合同,根据《保险法》第42条的规定,保险事故发生时,被保险人有责任尽力采取必要的措施,防止或暂减少损失保险事故发生后.被保险人为防止或者减少保险标的的损失所支付的必要的、合理的费用,由保险人承担;保险人所承担的数额在保险标的损失赔偿金额以外另行计算,最高不超过保险金额的数额二保险人的主要权利和义务1.给付保险金义务1给付期限保险人收到被保险人或者受益人的赔偿或者给付保险金的请求后,应当及时作出核定,并将核定结果通知被保险人或者受益人;对属于保险责任的,在与被保险人或者受益人达成有关赔偿或者给付保险金额的协议后十日内,履行赔偿或者给付保险金义务保险合同对保险金额及赔偿或者给付期限有约定的,保险人应当依照保险合同的约定,履行赔偿或者给付保险金义务2先予赔付‘根据《保险法》第26条的规定,保险人自收到赔偿或者给付保险金的请求和有关证明、资料之日起六十日内,对其赔偿或者给付保险金的数额不能确定的,应当根据已有证明和资料可以确定的最低数额先予支付;保险人最终确定赔偿或者给付保险金的数额后,应当支付相应的差额3除外责任保险人的除外责任概括起来,主要包括如下情形·在保险合同成立前,被保险人已知保险标的已经发生保险事故的;·投保人故意不履行如实告知义务的,或者因过失不履行如实告知义务.对保险事故发生有严重影响的;·被保险人或者受益人在未发生保险事故的情况下,谎称发生了保险事故.向保险人提出赔偿或者给付保保险金的请求的;·投保人、被保险人或者受益人故意制造保险事故的.包括人身保险合同中,以死亡为给付保险金条件的合同,自成立之日起2年内被保险人自杀的,或者被保险人故意犯罪导致其自身伤残或者死亡的;·保险事故发生后,投保人、被保险人或者受益人以伪造、变造的有关证明、资料或者其他证据,变造虚假的事放原因或者夸大损失程度的,保险人对其虚假的部分不承担赔偿或者给付保险金的责任;·在合同有效期内,保险标的危险程度增加,被保险人未履行通知义务,因保险标的危险程度增加而发生的保险事故,保险人不承担赔偿责任·保险事故发生后,保险人未赔偿保险金之前,被保险人放弃对第三者的请求赔偿的权利的2.除保险金外应由保险人负担的费用1查勘、定损费用2责任保险中的其他费用包括被保险人及其代理人在仲裁或诉讼过程中所支出的案件受理费、勘验费、鉴定费、律师费和调查取证费等3.保险人的代位求偿权1代位求偿权的概念代位求偿权,是指财产保险中保险人赔偿被保险人的损失后,可以取得在其赔付保险金的限度内,要求被保险人转让其对造成损失的第三人享有追偿的权利《保险法》第45条第l款规定“因第三者对保险标的的损害而造成保险事故的,保险人自向被保险人赔偿保险金之日起,在赔偿金额范围内代位行使被保险人对第三者请求赔偿的权利”2代位求偿权的范围代位求偿权的行使范围限于财产保险合同,在人身保险合同中,保险人不得享有代位求偿权《保险法》第68条规定“人身保险的被保险人因第三者的行为而发生死亡、伤残或者疾病等保险事故的,保险人向被保险人或者受益人给付保险金后,不得享有向第三者追偿的权利但被保险人或者受益人仍有权向第三者请求赔偿3代位求偿权的行使·保险事故发生后,保险人未赔偿保险金之前,被保险人放弃对第三者的请求赔偿的权利的,保险人不承担赔偿保险金的责任·保险人向被保险人赔偿保险金后,被保险人未经保险人同意放弃对第三者请求赔偿的权利的,该行为无效·由于被保险人的过错致使保险人不能行使代位求偿权的,保险人可以相应扣减保险赔偿金·在保险人向第三者行使代位求偿权利时,被保险人应当向保险人提供必要的文件和其所知道的有关情况建设工程法规及相关知识精讲班第19讲讲义1Z301192了解工程建设领域常见保险种类
一、建筑工程一切险和__工程一切险建筑工程一切险承保各类土木建筑工程,如房屋、公路、铁路、桥梁、__、堤坝、电站、码头、飞机场等工程,在建造过程中因自然灾害或意外事故所导致的损失__工程一切险则专门承保各类__工程,如电力、石油、钢结构等机械装置和设备的__工程,在__和试车考核过程中因自然灾害或意外事故所导致的损失在这里,自然灾害通常指地震、海啸、雷电、飓风、台风、___、风暴、暴雨、洪水、水灾、冻灾、冰雹、地崩、山崩、雪崩、火山爆发、地面下陷下沉及其他人力不可抗拒的破环力强大的自然现象;意外事故通常指不可预料的以及被保险人无法控制并造成物质损失或人身伤亡的突发性__,通常包括火灾和__在我国各程建设领域,目前习惯采用的建筑工程一切险条款和__工程一切险条款,是1995年由中国人民银行颁布实施的示范条款工程一切险的投保人既可以是业主/建设单位,也可以是承包商/施工单位在该示范条款体系下,工程一切险承保损失一般包括两部分物质损失部分和第三者责任部分.每一部分均规定了各自的责任范围和除外责任物质损失部分和第三者责任部分除有各自的除外责任外,该条款还规定了总除外责任
二、建筑意外伤害保险建筑意外伤害保险,是我围《建筑法》和《建设工程安全生产管理条例》强制要求施施工单位必须投保的险种《建设工程安全生产管理条例》第38条规定“施工单位应当为施工现场从事危险作业的人员__意外伤害保险意外伤害保险费由施工单位支付实行施工总承包的,由总承包单位支付意外伤害保险费意外伤害保险期限自建设工程开工之日起至竣工验收合格止”我国各保险公司有关建筑意外伤害保险的保险条款大同小异现以中国人寿保险公司《建筑工程团体人身意外伤害保险条款》1999年6月15日经中国保险监督管理委员会核准备案为基础,结合相关法律规定及其他保险公司相应保险条款.简要介绍建筑意外伤害保险的主要内容
(一)被保险人和投保人在保险公司的相应保险条款中,通常会约定凡在建筑工程施工现场从事管理和作业,并与施工企业建立劳动关系的人员均可作为被保险人.以团体为单位,由所在施工企业作为投保人,经被保险人书面同意,向保险人投保该险种《建设工程安全生产管理条例》规定被保险人为“施工现场从事危险作业的人员”在这里,被保险人应当具有合法的劳动主体资格例如根据《劳动法》的有关规定,劳动者的年龄不得低于16周岁有的保险公司如中国太平洋财产保险股份有限公司在保险条款中对此进行了明确约定二保险责任在保险责任有效期间内,被保险人从事建筑施工及与建筑施工相关的工作,或在施工现场或施工期限指定的生活区域内遭受意外伤害,保险人应当按保险合同约定给付保险金保险人承__险责任的情况主要有1.意外身故保险金被保险人自意外伤害发生之日起在约定的时间内一般为180日因同一原因死亡的,保险人按保险金额给付死亡保险金,保险合同对该被保险人保险责任终止2.意外残疾保险金被保险人自意外伤害发生之日起在约定的时间内一般为180日因同一原因身体残疾的.保险人根据约定的《人身保险残疾程度与保险金给付比例表》.按保险金额及该项身体残疾所对应的给付比例给付残疾保险金三责任免除各保险公司有关责任免除的条款不尽相同,其中常见的责任免除情形主要有1投保人、受益人对被保险人的故意杀害、伤害;2被保险人故意犯罪或拒捕;3被保险人殴斗、酬酒、自杀、故意自伤;4被保险人受酒精、__、管制药物的影响而导致的意外;5被保险人酒后驾驶、无有效驾驶执照驾驶或驾驶无有效___的机动交通工具;6被保险人在从事与建筑施工不相关的工作.或在施工现场或施工期限指定的生活区域外发生的意外伤害事故等等四保险期间根据《建设工程安全生产管理条例》的规定,建筑意外伤害保险的期限应“自建设工程开工之日起至竣工验收合格止”因此,施工单位投保建筑意外伤害保险,应当注意遵守该保险期间的规定当然,涉及到具体的保险合同.其保险期间还要根据保险条款的约定予以确定例如保险期间自保险人同意承保、收取保险费并签发保险单的次日零时起至约定的终止日的24时止五保险金的申请与给付
1.意外身故保险金的申请被保险人死亡.由死亡保险金受益人作为申请人填写保险金给付申请书,并凭一系列的证明文件向保险人申请给付保险金这些证明文件通常包括1保险单及投保单位证明;2受益人户籍证明及___明;3公安部门或保险人认可的医疗机构出具的被保险人死亡证明书、被保险人户籍注销证明如被保险人因意外事故被宣告死亡,受益人须提供人民__出具的宣告死亡证明文件;4受益人所能提供的与确认保险事故的性质、原因等有关的其他证明和资料.如安全生产监督管理部门出具的证明材料等2.意外残疾保险金的申请被保险人残疾的,由被保险人作为申请人填写保险金给付申请书,与被保险人被确定残疾及其程度后,凭一系列证明文件向保险人申请给付保险金这些证明文件通常包括1保险单及投保单位证明;2被保险人户籍证明及___明;3由保险人指定或认可的医疗机构或医师出具的被保险人残疾程度鉴定书;4被保险人所能提供的与确认保险事故的性质、原因、伤害程度等有关的其他证明和资料保险人在收到申请人的保险金给付申请书和相应证明文件后,应当按照《保险法》的相应规定支付保险金1Z301200税法税法是调整税收关系的法律规范的总称1Z301201熟悉纳税人的权利和义务
一、权利1.特殊情况下延期纳税的权利根据《税收征收管理法》的有关规定,纳税人因有特殊困难,不能按期缴纳税款的经批准可以延期缴纳税款,但是最长不得超过三个月纳税人未按照规定期限缴纳税款的,扣缴义务人未按照规定期限解缴税款的,税务机关除责令限期缴纳外,从滞纳税款之日起,按日加收滞纳税款万分之五的滞纳金2.收取完税凭证的权利税务机关征收税款时,必须给纳税人开具完税凭证扣缴义务人代扣、代收税款时,纳税人要求扣缴义务人开具代扣、代收税款凭证的,扣缴义务人应当开具
二、义务1.依法纳税纳税人、扣缴义务人应按照法律、行政法规规定或者税务机关依照法律、行政法规的规定确定的期限,缴纳或者解缴税款未按规定解缴税款是指扣缴义务人已将纳税人应缴的税款代扣、代收,但没有按时缴入国库的行为2.出境清税欠缴税款的纳税人或者他的法定代表人需要出境的,应当在出境前向税务机关结清应纳税款、滞纳金或者提供__未结清税款、滞纳金,又不提供__的,税务机关可以通知出境管理机关阻止其出境3.纳税人报告制度欠缴税款数额较大的纳税人在处分其不动产或者大额资产之前,应当向税务机关报告1301202熟悉营业税和所得税
一、营业税
1、营业税的纳税人营业税的纳税人为在中国境内提供应税劳务、转让无形资产或者销售不动产的单位和个人2.营业税的征税对象营业税的征税对象为应税劳务、转让无形资产或者销售不动产,建筑业包括建筑、__、修缮、装饰及其他工程作业即属于营业税的征税对象3.营业税的税基营业税的税基为营业额根据《营业税暂行条例》第5条的规定,纳税人的营业额为纳税人提供应税劳务、转让无形资产或者销售不动产向对方收取的全部价款和价外费用但是,建筑业的总承包人将工程分包或者转包给他人的,以工程的全部承包额减去付给分包人或者转包人的价款后的余额为营业额此外,财政部《营业税暂行条例实施细则》第18条还规定,纳税人从事建筑、修缮、装饰工程作业,无论与对方如何结算,其营业额均应包括工程所用原材料及其他物资和动力的价款在内纳税人从事__工程作业,凡所__的设备的价值作为__工程产值的,其营业额应包括设备的价款在内4.营业税的税率建筑业实行固定比例税率,为3%
二、城市维护建设税和教育费附加1.城市维护建设税根据___《城市维护建设税暂行条例》的规定,缴纳营业税包括缴纳产品税和增值税的单位和个人,应当同时缴纳城市维护建设税在缴纳营业税的情况下,城市维护建设税以营业税为税基,其税率如下1纳税人所在地在市区的,税率为7%;2纳税人所在地在县城、镇的,税率为5%;3纳税人所在地不在市区、县城或镇的.税率为1%2.教育费附加根据___《征收教育费附加的暂行规定》及2005年《___关于修改征收教育费附加的暂行规定的决定》,缴纳营业税包括缴纳产品税和增值税的单位和个人,应当同时缴纳教育费附加在缴纳营业税的情况下,教育费附加以营业税为税基,其税率为3%
一、企业所得税企业所得税是以企业在一定期间内的纯所得为征税对象的一种税1.企业所得税的纳税人企业所得税的纳税人为在中国境内的企业和其他取得收入的__2.企业所得税的征税对象企业所得税的征税对象为应税所得额,通常包括1销售货物收入;2提供劳务收入;3转让财产收入;4股息、红利等权益性收益;5利息收入;6租金收入3.企业所得税的税基企业所得税税基为应纳税所得额,通常为纳税人每一纳税年度的收入总额减去准予扣除项目后的余额为应纳税所得额计算应纳税所得额时准予扣除的项目,是指与纳税人取得收入有关的成本、费用和损失4.企业所得税的税率企业所得的税率,应根据企业所得税的有关法律确定《企业所得税法》规定了内资.外资统一税率,基本税率为25%
四、个人所得税个人所得税是以个人的所得为征税对象的一种税1.个人所得税的纳税人为在中国境内有住所,或者无住所而在中国境内居住满一年的个人,以及在中国境内无住所又不居住或者在境内居住不满一年但有来源于中国境内所得的个人2.个人所得税的征税对象《个人所得税法》第2条规定,下列各项个人所得.应纳个人所得税1工资、薪金所得;2个体工商户的生产、经营所得;3对企事业单位的承包经营、承租经营所得;4劳务报酬所得;5稿酬所得;6特许权使用费所得;7利息、股息、红利所得;8财产租赁所得;9财产转让所得;10偶然所得;11经___财政部门确定征税的其他所得3.个人所得税的税基个人所得税的税基为应纳税所得额根据《个人所得税法》第6条的规定,应纳税所得额按如__式计算1工资、薪金所得,以每月收入额减除费用一千六百元后的余额,为应纳税所得额2个体工商户的生产、经营所得,以每一纳税年度的收入总额,减除成本、费用以及损失后的余额,为应纳税所得额3对企事业单位的承包经营、承租经营所得.以每一纳税年度的收入总额,减除必要费用后的余额,为应纳税所得额
(4)劳务报酬所得、稿酬所得、特许权使用所得、财产租赁所得,每次收入不超过四千元的,减除费用八百元;四千元以上的,减除百分之二下的费用,其余额为应纳税所得额5财产转让所得,以转让财产的收入额减除财产原值和合理费用后的余额,为应纳税所得额6利息、股息、红利所得,偶然所得和其他所得,以每次收入额为应纳税所得额4.个人所得税的税率个人所得税根据不同的税目适用不同的税率,根据《个人所得税法》第2条的规定,个人所得税的税率分别为1工资、薪金所得,适用超额累进税率,税率为百分之五至百分之四十五2个体工商户的生产、经营所得和对企事业单位的承包经营、承租经营所得,适用百分之五至百分之三十五的超额累进税率3稿酬所得,适用比例税率.税率为百分之__,并按应纳税额减征百分之三十4劳务报酬所得,适用比例税率.税率为百分之__对劳务报酬所得一次收入畸高的,可以实行加成征收5特许权使用费所得,利息、股息、红利所得,财产租赁所得.财产转让所得.偶然所得和其他所得.适用比例税率,税率为百分之__建设工程法规及相关知识精讲班第20讲讲义1Z301203-了解税务管理的规定税务管理是税收征管程序中的基础性环节,主要包括三项制度,分别是税务登记制度、账簿凭证管理制度和纳税申报制度
一、税务登记制度1.开业、变更及注销登记根据《中华人民___税收征收管理法》以下简称《税收征收管理法》的有关规定,企业及其在外地设立的分支机构等从事生产、经营的纳税人,应当自__营业执照之日起30日内,向税务机关申报__税务登记税务登记内容发生变化的,纳税人应当自__工商变更登记制日起30日内或__工商注销登记前,向税务机关申报__变更或者注销税务登记从事生产、经营的纳税人应当按照国家有关规定.持税务登记证件,在银行或者其他金融机构开立基本存款账户和其他账户.并将其全部账号向税务机关报告2.税务登记证件纳税人应当按照国家有关规定使用税务的登记证件,不得转借、涂改、损毁、买卖或者伪造税务登记证件
二、账簿凭证管理制度根据《税收征收管理法》的有关规定,纳税人、扣缴义务人按照有关法律、行政法规和___财政、税务主管部门的规定设置账簿,根据合法、有效凭证记账,进行核算从事生产、经营的纳税人、扣缴义务人必须按照___财政、税务主管部门规定的保管期限保管账簿、记账凭证、完税凭证及其他有关资料,账簿、记账凭证、完税凭证及其他有关资料不得伪造、变造或者擅自损毁
三、纳税申报管理制度根据《税收征收管理法》的有关规定,纳税人必须依照法律、行政法规规定或者税务机关依照法律、行政法规的规定确定的申报期限、申报内容如实__纳税申报,报送纳税申报表、财务会计报表以及税务机关根据实际需要要求纳税人报送的其他纳税资料扣缴义务人必须依照法律、行政法规规定或者税务机关依照法律、行政法规的规定确定的中报期限、申报内容如实报送代扣代缴、代收代缴税款报告表以及税务机关根据实际需求要求扣缴义务人报送的其他有关资料1Z301210公司法《公司法》的立法目的在于规范公司的__和行为,保护公司、股东和债权人的合法权益,维护____秩序,促进____市场经济的发展.1Z3012ll熟悉公司的设立、变更和注册登记《公司法》中的公司,是指依照《公司法》在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司公司是企业法人,有__的法人财产,享有法人财产权公司以其全部财产对公司的债务承担责任有限责任公司,是指由50个以下股东出资设立,股东以其所认缴的出资额为限对公司承担责任,公司以其全部资产对其债务承担责任的企业法人在这里,股东责任的有限性表现在有限责任公司的股东,仅以其出资额为限对公司负责此外,对公司及公司债权人不负任何财产责任,公司的债权人亦不得直接向股东主张债权或请求清偿股份有限公司,是指其全部资本分为等额股份,股东以其所持股份为限对公司承担责任,公司以其全部资产为限对公司的债务承担责任的公司在这里,股东责任的有限性表现在一方面,股东仅对股份有限公司负责,这种责任在设立时表现为依法出资的责任,当公司亏损时仅以其出资对公司承担责任;另一方面,股东不对公司的债权人直接负清偿责任
一、设立登记设立公司,应当依法向公司登记机关申请设立登记根据《公司法》的有关规定,依法设立的公司,由公司登记机关发给营业执照,公司营业执照签发日期为公司成立日期公司营业执照应当载明公司的名称、住所、注册资本、实收资本、经营范围、法定代表人姓名等设立公司必须依法制定公司章程,公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力公司的经营范围由公司章程规定,并依法登记《公司法》第13条规定,公司法定代表人依照公司章程的规定,由董事长、执行董事或者经理担任,并依法登记《公司法》笫14条还规定,公司设立分公司的,应当向公司登记机关申请并__营业执照但分公司不具有法人资格,其民事责任由公司承担
二、变更登记根据《公司法》的有关规定,公司在设立后,发生如下变更事项的,应当依法__变更登记1公司营业执照记载的事项发生变更的,公司应当依法__变更登记,由公司登记机关换发营业执照2公司修改章程,改变经营范围,应当__变更登记3公司法定代表人变更,应当__变更登记4公司合并或者分立,登记事项发生变更的,应当依法向公司登记机关__变更登记5公司增加或者减少注册资本,应当依法向公司登记机关__变更登记
三、注销登记根据《公司法》第180条的规定,公司解散的,应当依法__公司注销登记1.公司解散原因《公司法》第181条规定,公司因下列原因解散1公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现;2股东会或者股东大会决议解散;3因公司合并或者分立需要解散;4依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销;5人民__根据持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东的请求予以解散2.清算根据《公司法》第184条的规定,除因公司合并或者分立需要解散外,公司因其他四种原因解散的,应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组,开始清算逾期不成立清算组进行清算的,债权人可以申请人民__指定有关人员组成清算组进行清算清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后,发现公司财产不足清偿债务的,应当依法向人民__申请宣告破产3.注销登记《公司法》第1__条规定“公司清算结束后,清算组应当制作清算报告,报股东会、股东大会或者人民__确认,并报送公司登记机关,申请注销公司登记,公告公司终止”lZ301212了解公司的__机构和职权
一、股东会/股东大会有限责任公司股东会和股份有限公司股东大会均由全体股东组成.分别是有限责任公司和股份有限公司的权力机构
二、董事会/执行董事、经理和监事会1.董事会/执行董事公司设董事会董事会设董事长一人,可以设副董事长有限责任公司的董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定,股份有限公司的董事长和副董事长则由董事会以全体董事的过半数选举产生董事任期由公司章程规定,但每届任期不得超过三年董事任期期满连选可以连任根据《公司法》第47条的规定,董事会对股东会/股东大会负责,行使下列职权1召集股东会会议.并向股东会/股东大会报告工作;2执行股东会/股东大会的决议;3决定公司的经营计划和投资方案;1制订公司的年度财务预算方案、决算方案5制定公司的利润分配方案和弥补亏损方案;6制定公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案;7制定公司合并、分立、解散或者变更公司形式的方案;8决定公司内部管理机构的设置;9决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项,并根据经理的提名决定聘任或者解除公司副经理、财务负责人及其报酬事项;10制定公司的基本管理制度;11公司章程规定的其他职权2.经理公司经理由董事会决定聘任或者解聘经理对董事会负责3.监事会公司设监事会,其成员人数不得少于三人.但股东人数较少或者规模较小的有限责任公司,可以设一至二名监事,不设监事会监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表,但董事、高级管理人员不得兼任监事监事的任期每期为三年,任期届满,连选可以连任根据《公司法》第51条的规定,监事会包括不设监事会的监事行使下列职权1检查公司财务;2对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督,对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会/股东大会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议;3当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时,要求董事、高级管理人员予以纠正;4提议召开临时股东会/股东大会会议,在董事会不履行召集和主持股东会/股东大会会议职责时召集和主持股东会/股东大会会议;5向股东会/股东大会会议提出提案;6当董事、高级管理人员违法执行公司职务给公司造成损失并应当承担赔偿责任时,依法对董事、高级管理人员提起诉讼;7公司章程规定的其他职权1Z301213了解公司董事高级管理人员的资格和义务
一、董事、高级管理人员的资格根据《公司法》第117条规定,有下列情形之一的,不得担任公司的董事、高级管理人员1无民事行为能力或者限制民事行为能力;2因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏____市场经济秩序,被判处刑罚,执行期满未逾五年,或者因犯罪被剥夺__权利,执行期满未逾五年;3担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理,对该公司、企业的破产负有个人责任的,自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年;4担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人,并负有个人责任的,自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年;5个人所负数额较大的债务到期未清偿
二、董事、高级管理人员的义务董事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程,对公司负有忠实义务和勤勉义务.不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入,不得侵占公司的财产《公司法》第149条还规定,董事、高级管理人员不得有下列行为1挪用公司资金;2将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储;3违反公司章程的规定,未经股东会、股东大会或者董事会同意,将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供__;4违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意,与本公司订立合同或者进行交易;5未经股东会或者股东大会同意,利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会,自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务;6接受他人与公司交易的佣金归为己有;7擅自披露公司秘密;8违__公司忠实义务的其他行为建设工程法规及相关知识精讲班第21讲讲义合同法的基本原则1Z302010 合同法原则及合同分类《合同法》的基本原则是指反映合同普遍规律、反映立法者基本理念、体现合同法总的指导思想、贯穿整个合同法的原则这些原则是立法机关制定合同法、裁判机关处理合同争议以及合同当事人订立履行合同的基本准则1Z302011掌握合同法原则及调整范围一,合同法的基本原则平等原则、自愿原则、公平原则、诚实信用原则、不得损害社会公共利益原则1.平等原则(三方面)《合同法》笫3条规定“合同当事人的法律地位平等,一方不得将自己的意志强加给另一方”这一原则包括三方面内容1合同当事人的法律地位一律平等2合同中的权利和义务对等3合同当事人必须就合同条款充分协商,取得一致,合同才能成立2.自愿原则《合同法》第4条规定“当事人依法享有自愿订立合同的权利,任何单位和个人不得非法干预”自愿原则是贯穿合同活动的全过程的,包括第一,订不订立合同自愿,当事人依自己意愿自主决定是否订立合同;第二,与谁订立合同自愿,在签订合同时,有权选择对方当事人;第三,合同内容由当事人在不违法的情况下自愿约定;第四,在合同履行过程中,当事人可以协议补充、协议变更有关内容;第五,双方也可以协议解除合同;第六,可以约定违约责任,在发生争议时,当事人可以自愿选择解决争议的方式总之,只要不违背法律、行政法规强制性的规定,合同当事人有权自愿决定当然,自愿也不是绝对的,不是随心所欲,当事人订立合同、履行合同,应当遵守法律、行政法规,尊重社会公德,不得扰乱____秩序,损害礼会公共利益所以,合同的法律效力源自法律,由国家的强制力保障本条规定当事人依法享有自愿订立合同的权利,任何单位和个人不得非法干预这样规定,既体现了当事人有权按照自己的意愿订立合同,又明确了当事人行使这项权利时必须“依法”依法订立合同,包括在内容上应当遵守法律、行政法规,违反法律、行政法规的强制性规定的合同无效,也包括在程序上应当遵守法律、行政法规,法律、行政法规规定应当__批准,登记等手续的,依照其规定3.公平原则《合同法》第5条规定“当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务”具体包括第一,在订立合同时,要根据公平原则确定双方的权利和义务,不得滥用权利,不得欺诈,不得假借订立合同恶意进行磋商;第二,根据公平原则确定风险的合理分配;第三,根据公平原则确定违约责任4.诚实信用原则《合同法》第6条规定“当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则”本条是对诚实信用原则的规定诚实信用原则具体包括第一,在订立合同时,不得有欺诈或其他违背诚实信用的行为;第二,在履行合同义务时,当事人应当遵循诚实信用的原则,根据合同的性质、目的和交易习惯,履行及时通知、协助、提供必要的条件、防止损失扩大、保密等义务;第三,合同终止后,当事人也应当遵循诚实信用的原则.根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务,称为后契约义务5.不得损害社会公共利益原则《合同法》第7条规定“当事人订立、履行合同,应当遵守法律、行政法规,尊重社会公德,不得扰乱____秩序,损害社会公共利益”在法律、行政法规有关规定中,有不同的情况,有强制性的规定,有非强制性规定对强制性规定当事人在合同活动中是必须执行的例如,禁止非法借贷,不得恶意串通损害国家、__或者第三人利益等对非强制性规定,由当事人自愿选择例如,合同法规定,合同内容由当事人约定,合同生效后当事人对质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的,首先是由当事人协议补充合同法的调整范围
二、合同法的调整范围一广义合同与狭义合同合同有广义和狭义之分,狭义的合同是指债权合同,即两个以上的民事主体之问没立、变更、终止债权关系的协议广义的合同是指两个以上的主体之间设立、变更、终止权利义务关系的协议;广义的合同除了民法中债权合同之外,还包括物权合同、身份合同,以及行政法中的行政合同和劳动法中的劳动合同等合同法的调整范围是指我国合同法调整对象的范围,并非所有的合同都受合同法调整,现行合同法只调整一部分合同,即狭义的合同 二不受合同法调整的主要关系类型目前,部分合同虽称之为“合同/协议”,但却不受合同法调整,主要有如下几类1.有关身份关系的合同如婚姻合同(婚约)适用《婚姻法》、收养合同适用《收养法》等专门法2.有关__行使行政管理权的行政合同例如一般__采购行为诸如新建大楼、修缮房屋,__办公文具等所订立的合同再如国家以国有资产所有者身份参与出资、转让股权所订立的合同3.劳动合同在我国,劳动者与用人单位之间的劳动合同适用《劳动法》、《劳动合同法》等专门法4__间协议国家或者特别地区之间协议,适用国际法,如国家之间各类条约、协定、议定书等合同的分类lZ302012熟悉合同的分类根据不同的标准,可以将合同划分为不同的种类根据与建设工程施工合同的关系,下文择其中重要的分类,分述如下
一、要式合同与不要式合同要式合同是必须采取法定形式的合同不要式合同不要求采取特定形式,当事人可以选择合同形式
二、双务合同与单务合同双务合同是当事人之间互相承担义务,或者说,当事人均承担义务的合同例如,买卖合同单务合同是只有一方当事人承担给付义务,另一方不承担义务只享有权利的合同例如,赠与合同区分双务合同与单务合同的意义在于单务合同不适用同时履行抗辩权,而双务合同适用;单务合同下,履行合同的风险全部由承担义务的一方负担,而双务合同下则由各方共担风险建设工程施工合同属于双务合同
三、有偿合同与无偿合同,是当事人一方享有合同规定的权益,须向另一方付出相应代价的合同有偿合同是常见的合同形式,诸如买卖、租赁、运输、承揽等等无偿合同,是一方当事人享有合同规定权益,但无须向另一方付出相应代价的合同.例如无偿借用合同区分有偿合同与无偿合同的意义在于无偿合同下,无偿付出的一方一般承担较低程度的注意义务,而在有偿合同下则要承担较高程度的注意义务;无偿合同对当事人的行为能力要求比有偿合同低,甚至无民事行为能力人能签订无偿合同,有偿合同要求当事人具有相应行为能力建设工程施工合同属于有偿合同
四、有名合同与无名合同有名合同,也称典型合同,是法律对某类合同赋予专门名称,并设定专门规范的合同,如《合同法》分则所规定的十五类合同建设工程施工合同建设工程合同之一在《合同法》第十六章作了专门规定,属于有名合同要约的概念及构成要件1Z302020合同的订立合同订立,在合同法中具有重要意义合同订立解决的是合同是否存在的问题,如果合同不存在,也就谈不上合同履行等问题;尽管合同订立并不意味着合同生效,但二者密切__,合同订立是合同生效的前提合同订立需要如下条件
(1)订约主体需要双方或者多方当事人;
(2)经过要约与承诺;
(3)订约当事人对主要条款达成一致其中要约、承诺在合同订立上具有决定性意义lZ3112021 掌握要约
一、要约的概念及构成要件一要约的概念要约是希望和他人订立合同的意思表示,该意思表示应当符合下列规定1.内容具体确定;2.表明经受要约人承诺,要约人即受该意思表示约束”二要约的构成要件1.要约是由特定人作出的意思表示无法确定要约人的要约就不能称得上要约2.要约必须具有订立合同的意思表示由于要约一经受要约人承诺,要约人即受该意思表示约束没有订立合同意图的意思表示也不能称得上是要约3.要约必须向要约人希望与之订立合同的受要约人发出要约只有发出,才能唤起受要约人的承诺如果没有发出要约,受要约人就无从知道要约的内容,自然也就无法作出承诺受要约人必须是要约人希望与之订立合同的人受要约人错误的要约也不能称得上是要约4.要约的内容必须具体明确,要约的内容不明确的要约也不能称得上是要约,而仅能视为要约邀请
二、要约的生效要约的生效是指要约开始发生法律效力自要约生效起,其一旦被有效承诺,合同即告成立《合同法》第16条规定“要约到达受要约人时生效”要约可以以书面形式作出,也可以以口头对话形式,而书面形式包括了信函、电报、传真、____等数据电文等可以有形地表现所载内容的形式除法律明确规定外,要约人可以视具体情况自主选择要约的形式生效的情形具体可表现为1口头形式的要约自受要约人了解要约内容时发生效力;2书面形式的要约自到达受要约人时发生效力;
(3)采用数据电子文件形式的要约,当收件人指定特定系统接收电文的,自该数据电文进入该特定系统的时间视为到达时间,该要约发生效力;若收件人未指定特定系统接收电文的,该数据电文进人收件人任何系统的首次时间视为到达时间,该要约发生效力要约的撤回与要约的撤销
三、要约的撤回与要约的撤销要约的撤回,指在要约发生法律效力之前,要约人使其不发生法律效力而取消要约的行为《合同法》第17条规定“要约可以撤回撤回要约___应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人”要约的撤销,指在要约发生法律效力之后,要约人使其丧失法律效力而取消要约的行为《合同法》第18条规定“要约可以撤销撤销要约___应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人”为了保护当事人的利益,《合同法》第19条同时规定了有下列情形之一的,要约不得撤销1要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销;2受要约人有理由认为要约是不可撤销的,并已经为履行合同作了准备工作建设工程法规及相关知识精讲班第22讲讲义要约的失效
四、要约的失效《合同法》第20条规定有下列情形之一的,要约失效1.拒绝要约___到达要约人收到拒绝要约___后,要约人就可以不再遵守“经受要约人承诺,要约人受该意思表示约束”了也就是说,即使之后再次收到受要约人同意要约的意思表示,要约人也可___选择是否接受了2.要约人依法撤销要约依法撤销要约后,要约自然就失效了即使此时受要约人作出了承诺,要约人也可以拒绝接受了3.承诺期限届满,受要约人未作出承诺要约中可以约定承诺的期限,在约定的期限内,受要约人作出的承诺是有效的超过了这个期限而作出的承诺是否有效就不一定了4.受要约人对要约的内容作出实质性变更实质性变更指的是将使要约的内容产生实质性变化的变更由于受要约人对要约进行了实质性变更,已经不是要约人自己的意思表示了,所以,要约人可以不受该意思表示约束
五、要约邀请要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业__等为要约邀请但是如果商业__的内容符合要约规定的,视为要约承诺1Z302022掌握承诺一,承诺的概念及构成要件
(一)承诺的概念承诺是受要约人同意要约的意思表示承诺应当以通知的方式作出,但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外二承诺的构成要件1.承诺必须由受要约人作出2.承诺须向要约人作出3.承诺的内容必须与要约的内容一致若受要约人对要约的内容作实质性变更,则不为承诺,而视为新要约实质性变更指包括合同标的、质量、数量、价款或酬金、履行期限、履行地点和方式、违约责任和争议解决办法等的变更若承诺对要约的内容作出非实质性变更的,除要约人及时表示__或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外,该承诺有效,合同的内容以承诺的内容为准4.承诺应在有效期内作出要约以信件或者电报作出的,承诺期限自信件载明的日期或者电报交发之日开始计算信件未载明日期的,自投奇该信件的邮戳日期开始计算要约以__、传真等快速通信方式作的,承诺期限自要约到达受要约人时开始计算二,承诺的生效1.承诺生效时刻的确认采用数据电文形式订立合同的,收件人指定特定系统接收数据电文的,该数据电文进入该特定系统的时间,视为到达时间;未指定特定系统的,该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间,视为到达时间承诺生效时合同成立2.承诺期限的计算依据《合同法》,要约以信件或者电报作出的,承诺期限自信件载明的日期或者电报交发之日开始计算信件未载明日期的,自投寄该信件的邮戳日期开始计算要约以__,传真等快速通信方式作出的,承诺期限自要约到达受要约人时开始计算
三、承诺的撤回是指承诺发出之后,生效之前,承诺人阻止承诺发生法律效力的行为《合同法》第27条规定“承诺可以撤回撤回承诺___应当在承诺通知到达要约人之前或与承诺通知同时到达要约人”
四、承诺超期是指受要约人主观上超过承诺期限而发出承诺导致承诺迟延到达要约人《合同法》第28条规定“受要约人超过承诺期__出承诺的,除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外,为新要约(承诺无效)”承诺延误是指受要约人发出的承诺由于外界原因而延迟到达要约人《合同法》第29条规定“受要约人在承诺期限内发出承诺,按照通常情形能够及时到达要约人,但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的,除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外,该承诺有效”合同的一般条款1Z302023掌握合同的一般条款
一、合同的一般条款《合同法》第12条规定,下述条款为合同一般条款一当事人的名称或姓名和住所该条款主要反映合同当事人基本情况,明确合同主体确定名称的方法是法人或其他__应当以营业执照或者登记册上的名称为准;自然人应当以___载明的姓名为准确定住所的办法是法人或者其他__的主要办事机构所在地或者主要营业地为住所地,通过营业执照或者登记册上载明信息来判断其住所是较安全的办法;自然人的户口所在地为住所地,若其经常居住地与户口所在地不一致的,以其经常居住地作为住所地确定住所对于合同义务的履行以及确定诉讼管辖具有重要意义二标的标的是合同当事__利义务指向的对象,是合同法律关系的客体法律禁止的行为或者禁止流通物不得作为合同标的合同标的主要有财产、行为和工作成果财产包括有形财产和无形财产所谓有形财产是具有一定实物形态且具备价值及使用价值的客观实体,如货币、房产等所谓无形财产,是不具实物形态但具备价值及使用价值的财产行为指以人的活动为表现形式的劳动或服务等,如受他人之托保管建筑材料的行为工作成果是通过工作获得的满足特定要求的结果建设工程合同就是一种以特定工作成果一一即工程项目——为标的合同三数量数量是以数字和计量单位来衡量合同标的的尺度,决定标的大小、多少、轻重等四质量质量是标的内在质的规定性和外观形态的综合,包括标的内在的物理、化学、机械、生物等性质的规定性,以及性能、稳定性、能耗指标、工艺要求,等等 五价款或酬金在建设工程合同中,价款或者酬金的条款通常涉及金额、计价模式、计价规则、调价安排、支付安排等内容六履行期限、地点和方式1.履行期限在建设工程合同中,履行期限条款是那些约定施工期或者提交成果的条款2.履行地点合同履行地点是合同当事人履行和接受履行合同义务的地点建设工程施工合同的主要履行地点条款内容相对容易确定,即项目所在地3.履行方式履行方式是指当事人采取什么办法来履行合同规定的义务建设工程施工合同中有关施工__设计的条款,即为履行方式条款七违约责任违约责任指违反合同义务应当承担的责任违约责任条款设定的意义在于督促当事人自觉适当地履行合同,保护非违约方的合法权利八解决争议的方法约定争议解决方式,主要是在仲裁与诉讼之间作选择和解与调解并非争议解决的必经阶段
二、建设工程施工合同的一般条款
三、格式条款格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定,并在订立合同时未与对方协商的条款1.提供格式条款一方的责任《合同法》第39条规定“采用格式条款订立合同的,提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之问的权利和义务,并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款,按照对方的要求,对该条款予以说明”2.对格式条款的理解由于语言文字解释的多样性等原因,经常会发生对格式条款存在不同理解的情况对此,《合同法》第41条规定“对格式条款的理解发生争议的,应当按通常理解予以解释对格式条款有两种以上解释的,应当作出不利于提供格式条款一方的解释格式条款和非格条式款不一致的,应当采用非格式条款”lZ302024掌握合同的形式合同的形式指订立合同的当事人达成一致意思表示的表现形式《合同法》第10条规定“当事人订立合同,有书面形式、口头形式和其他形式法律、行政法规规定采用书面形式的应当采用书面形式当事人约定采用书面形式的.应当采用书面形式”
一、口头形式口头形式合同是当事人以直接对话方式订立的合同口头合同在现实生活中广泛应用,凡当事人无约定或法律未规定特定形式的合同.均可采取口头形式
二、书面形式是指合同书、信件和数据电文包括电报、电传、传真、电子数据交换和____等可以有形地表现所载内容的形式书面形式合同的优点是权利义务明确记载,便于履行,纠纷时易于举证和分清责任缺点是制订过程比较复杂
三、其他形式指,口头形式、书面形式之外的合同形式,即行为推定形式《合同法第36条规定,法律、行政法规规定或者当事人约定采用书面形式订立合同,当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务,对方接受的.该合同成立lZ302025掌握缔约过失责任
一、缔约过失责任概念和构成条件缔约过失责任是指在订立合同过程中,一方因违背诚实信用原则所要求的义务而致使另一方信赖利益遭受损失,依法应承担的民事责任《合同法》第12条就此作出明确规定构成缔约过失责任应具备如下条件1.该责任发生在订立合同的过程中2.当事人违反了诚实信用原则所要求的义务3.受害方的信赖利益遭受损失
二、缔约过失责任的主要情形《合同法》第42条规定了缔约过失责任主要包括如下三种情形1.假借订立合同,恶意进行磋商2.故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况3.其他违背诚实信用原则的行为主要有如下几种情形违反有效要约和要约邀请,违反初步协议,未尽保护、照顾、通知、保密等附随义务,违反强制缔约义务合同的生效1Z302030合同的效力合同生效需要具备一定的条件这些条件的欠缺可能导致所订立的合同成为无效合同、效力待定合同或可变更、可撤销合同当事人可以约定合同生效的时间或条件如果未满足所附条件的要求,即使具备了合同生效的要件,合同也不会生效如果约定了终止的时间或条件,满足了该时间或条件的要求,也不因符合合同生效要件而继续有效,合同将终止lZ30203l掌握合同的生效
一、合同成立是指当事人完成了签订合同过程,并就合同内容协商一致合同成立不同于合同生效合同生效是法律认可合同效力,强调合同内容合法性因此,合同成立体现了当事人的意志,而合同生效体现国家意志一合同成立的一般要件1.存在订约当事人2.订约当事人对主要条款达成一致3.经历要约与承诺两个阶段《合同法》第13条规定,“当事人订立合同,采取要约、承诺方式”缔约当事人就订立合同达成合意,一般应经过要约、承诺阶段若只停留在要约阶段,合同根本未成立二合同成立时间确定合同成立时间,遵守如下规则根据《合同法》第25条规定,“承诺生效时合同成立”鉴此,承诺生效的时间决定了合同成立时间根据《合同法》第32条,“当事人采用合同书形式订立合同的,自双方当事人签字或者盖章时合同成立”各方当事人签字或者盖章的时间不在同一时间的,最后一方签字或者盖章时合同成立根据《合同法》第33条,“当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的,可以在合同成立之前要求签订确认书签订确认书时合同成立”此时,确认书具有最终正式承诺的意义三合同成立地点.确定合同成立地点,遵守如下规则根据《合同法》第34条,“承诺生效的地点为合同成立的地点采用数据电文形式订立合同的,收件人的主营业地为合同成立的地点;没有主营业地的,其经常居住地为合同成立的地点当事人另有约定的,按照其约定”根据《合同法》第35条,“当事人采用合同书形式订立合同的,双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点”
二、合同生效合同生效需要具备以下要件1.订立合同的当事人必须具有相应民事权利能力和民事行为能力2.意思表示真实所谓意思表示真实指表意人的表示行为真实反映其内心的效果意思,即表示行为应当与效果意思相一致3.不违反法律、行政法规的强制性规定,不损害社会公共利益4.具备法律所要求的形式《合同法》第44条,“依法成立的合同,自成立时生效法律、行政法规规定应当__批准、登记等手续生效的,依照其规定”建设工程法规及相关知识精讲班第23讲讲义无效合同1Z302032掌握无效合同
一、无效合同无效合同,指合同虽然已经成立,但因其严重欠缺生效要件而不产生合同法律效力的合同 根据《合同法》第52条规定,无效合同的主要类型如下 一一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利益根据最高人民__《关于贯彻执行中华人民___民法通则若干问题___试行》第68条规定,所谓欺诈是,“一方当事人故意告知对方虚假情况,或者故意隐瞒真实情况,诱使对方当事人作出错误意思表示”的行为根据最高人民__《关于贯彻执行中华人民___民法通则若干问题___试行》第60条规定,所谓胁迫是,“以给公民及其亲友的生命健康、荣誉、名誉、财产等造成损害或者以给法人的荣誉、名誉、财产等造成损害为要挟,迫使对方作出违背真实的意思表示”的行为二恶意串通,损害国家、__或第三人利益的合同 恶意串通的合同是指当事人同谋,共同订立某种合同,造成国家、__或者第三人利益损害的合同这种无效合同特征如下 1.当事人出于恶意 恶意是指,行为人明知或者应知某种行为将造成对对家或者第三者的损害而故意为之 2.当事人之间相互串通3.损害国家、__或第三人利益
(三)以合法形式掩盖非法目的 以合法形式掩盖非法目的指,当事人实施的行为在形式上是合法的,但在内容上或者目的上是非法的四损害社会公共利益五违反法律、行政法规的强制性规定 合同无效,应当以全困人大及其__会制定的法律和___制定的行政法规为依据,不得以地方性法规、行政规章为依据
二、免责条款无效 免责条款,是指当事人在合同中约定免除或者限制其未来责任的合同条款;免责条款无效,是指没有法律约束力的免责条款 《合同法》第53条规定“合同中的下列免责条款无效 1造成对方人身伤害的;2因故意或者重大过失造成对方财产损失的” 造成对方人身伤害就侵犯了对方的人身权,造成对方财产损失就侵犯了对方的财产权人身权和财产权是法律赋予公民的权利,如果合同中的免责条款对此权利予以了侵犯该条款就是违反的条款,这样的免责条款自然就是无效的可变合同更、可撤销合同(上)IZ302033掌握可变合同更、可撤销合同
一、可变更、可撤销合同的概念可变更、可撤销合同,指当事人订立的合同欠缺生效条件时,一方当事人可以依照自己的意思,请求人民__或仲裁机构作出裁判,从而使合同的内容变更或者使合同的效力归于消灭的合同
二、可变更、可撤销合同的种类依据《合同法》第54条,下列合同属于可变更、可撤销合同一因重大误解订立的合同重大误解的构成条件如下1.表意人因为误解作出了意思表示表意人对合同的相关内容产生了错误,并且基于这种错误认识进行了意思表示行为即表意人的意思表示与其错误认识之间具有因果关系2.表意人的误解是重大的一般的误解并不是以造成合同可变更或撤销只有因“重大”误解订立的合同才是可变更或撤销的《关于贯彻执行中华人民___民法通则若干问题___试行》第7l条规定,“行为人因为对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识,使行为的后果与自己的意思相悖,并造成较大损失的,可以认定为重大误解”3.误解是由表意人自己的过失造成的4.误解不应是表意人故意发生的如果表意人在缔约时故意发生错误如保留其真实意思,则表明其追求其意思表示产生的效果,不存在意思表示不真实的情况,不应按重大误解处理二在订立合同时显失公平的合同显失公平合同是指合同当事人的权利义务明显不对等,使某方遭受重大不利,而其他方获得不平衡的重大利益《合同法》第54条规定,在订立合同时显失公平的,当事人一方有权请求人民__或仲裁机构变更或者撤销显失公平导致合同可变更、可撤销在法律上具有如下特点1.合同在订立实就显失公平如果在合同订立之后因为非当事人原因导致合同一方当事人很不公平,则不应当按照显失公平合同来处理2.合同的内容在客观上利益严重失衡根据最高人民__《关于人民__审理借贷案件的若干意见》规定,民间借贷利率如果高于银行同期同类贷款利率的4倍,构成显失公平,超过的部分不受法律保护 3.受有过高利益的当事人在主观上具有利用对方的故意一般认为,在显失公平合同下,遭受不利后果的一方当事人存在轻率、无经验等不利因素,而受益一方故意利用了对方的这种轻率、无经验,或者利用了自身交易优势三因欺诈胁迫而订立的合同根据我国合同法,因欺诈、胁迫而订立的合同应区分为两类一类是以欺诈、胁迫的手段订立合同而损害同家利益的,应作为无效合同对待;另一类是以欺诈、胁迫的手段订立合同但未损害国家利益的,应作为可变更、可撤销合同处理,即被欺诈人、被胁迫人有权将合同变更或撤销 四乘人之危而订立的合同 根据最高人民__《关丁贯彻执行〈中华人民共和同民法通则若干问题___试行》的解释,乘人之危指,一方当事人乘对方处于危难之际,为牟取不正当利益,迫使对方作出不真实的意思表示,从而严重损害对方利益的行为可变合同更、可撤销合同(下)
三、撤销权的行使 1.行使撤销权的主体如果出现上述可变更、可撤销合同,撤销权由重大误解的误解人、显失公平的受害人、被欺诈方、被胁迫方、乘人之危的受害方行使只有这些合同当事人才有权行使合同撤销权,对方当事人不享有撤销权 2.撤销权的内容 根据《合同法》第54条一旦合同是可撤销的,则撤销权人可以申请__或者仲裁机构撤销合同.也可以申请__或仲裁机构变更合同,当然.还可以不行使撤销权继续认可该合同的权利如果撤销权人请求变更的,__或者仲裁机构不得撤销 3.撤销权的行使范围《合同法》笫56条规定“无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力合同部分无效,不影响其他部分效力的,其他部分仍然有效” 4.可撤销合同被撤销的后果《合同法》筇57条规定“合同无效、被撤销或者终止的,不影响合同中__存在的有关解决争议方法的条款的效力” 5.撤销权的消灭《合同法》第55条规定,“有下列情形之一的,撤销权消灭1具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权;2具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权”
四、可变更、可撤销合同与无效合同的区别1.原因不同无效合同是非法合同导致合同无效的原因不仅在于损害当事人的权益,还在于损害国家、社会和他人的利益可变更、可撤销合同虽然也具有违法性,但主要涉及当事人之间的利益导致合同可撤销的原因在于意思表示有瑕疵当合同同时具有无效事由和撤销事由时,该合同按无效合同处理,否则就是放纵当事人的违法行为2.原因与结果的关系不同 无效合同的原因和结果是一种必然的关系对于无效合同,原因的存在必然导致合同的无效 可变更、可撤销合同的原因与结果之间是一种或然的关系对于可变更、可撤销合同原因的不存在并不必然导致合同的变更或撤销其结果取决于当事人是否行使撤销权效力待定合同(上)1Z302034掌握效力待定合同
一、效力待定合同的概念效力待定合同指,合同成立之后,是否具有效力还未确定,有待于其他行为或者事实使之确定的合同
二、效力待定合同的类型及其处理依据《合同法》,效力待定合同主要包括四种类型 一限制民事行为能力人依法不能__签订的合同 1.效力待定的原因《民法通则》规定,限制民事行为能力人包括两种10周岁以上不满18周岁的未成年人和不能完全辨认自己行为的精神病人限制民事行为能力人可以进行与他的年龄、智力相适应的民事活动;其他民事活动由他的法定代理人代理,或者征得他的法定代理人的同意所以,限制民事行为能力人签订的其依法不能__签订的合同效力待定 2.此类合同是否有效的决定因素《合同法》第47条规定“限制民事行为能力人订立的合同,经法定代理人追认后,该合同有效,但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同,不必经法定代理人追认相对人可以催告法定代理人在一个月内予以追认法定代理人未作表示的,视为拒绝追认合同被追认之前,善意相对人有撤销的权利撤销应当以通知的方式作出”二无权代理人以被代理人名义订立的合同 1.效力待定的原因《民法通则》第63条规定“公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为 代理人在代理权限内,以被代理人的名义实施民事法律行为被代理人对代理人的代理行为,承担民事责任” 根据《合同法》第48条,无权代理包括如下三种 1行为人没有代理权2行为人超越代理权3代理权终止后仍以被代理人的名义订立合同 由于无权代理人不能合法有效代理被代理人,所以其签订的合同效力待定 2.此类合同是否有效的决定因素 《合同法》第48条规定“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同,未经被代理人追认,对被代理人不发生效力,由行为人承担责任 相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认被代理人未作表示的,视为拒绝追认合同被追认之前,善意相时人有撤销的权利撤销应当以通知的方式作出”同时《合同法》第49条规定“行为人没有代理权、趟越代理权或者代理权终止后后以被代理人名义订立的合同,相对人由理由相信行为人有代理权的,该代理权有效”这个条款中的代理就是表见代理,参见1Z301033建设工程法规及相关知识精讲班第24讲讲义效力待定合同(下)
(三)越权订立的合同此类合同是否有效的决定因素 《合同法》第50条规定“法人或者其他__的法定代表人、负责人超越权限订立的合同.除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外,该代表行为有效” 可见,超越权限订立的合同是否有效取决于相对人是否知道行为人超越权限如果明知其超越权限还依然与之签订合同.合同就是无效的;如果不知道其越权而与之签订合同,则合同就是有效的四无处分权人订立的合同1.效力待定的原因 有处分权人处分自己的财产是有效的行为,但是没有处分权人处分了他人的财产已经侵犯了有处分权人的财产权了,就不能视为当然有效的行为但是,在一定条件下,这种行为也可以转化为有效的行为所以,无处分权人处分了他人的财产而签订的合同属于效力待定合同2.此类合同是否有效的决定因索《合同法》笫51条规定“无处分权的人处分他人财产,经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的,该合同有效”
三、效力待定合同与可撤销合同的区别 一合同的性质不同可撤销合同属于有效合同,在未被撤销前,对双方当事人都具有约求力而效力待定合同实际上是未发生效力的合同,在经过权利人确认或出现特定事由后才转化为有效合同 二合同的效力不同 可撤销合同具有履行效力,履行期截止时,仍负有履行的义务,不履行者应承担违约责任但未履行者请求撤销合同,经__或者仲裁机构撤销合同后,合同自始视为无效,此时违约责任不能成立 三形成原因不同 构成可撤销合同的法定原因是重大误解、显失公平、欺诈、胁迫和趁人之危 效力待定合同的形成原因则主要是当事人不具备签订此合同的相应的权利 附条件和附期限合同lZ30____了解附条件和附期限合同
一、附条件合同 所谓附条件合同是指在合同中规定了一定的条件,并且该条件的成就与否作为合同效力发生或者效力消灭的根据的合同《合同法》第45条规定“当事人对合同的效力可以约定附条件附生效条件的合同,自条件成就时生效附解除条件的合同,自条件成就时失效”附条件合同所附的条件应满足如下条件1该条件应是将来发生的事实,而不是已经发生的事实;2该条应是不确定发生的,而不是必然发生的;3该条件应是当事人约定的条件,而不是法定条件;4该条件应是合法的并不得与合同的主要内容相矛盾《合同法》第45条规定“当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就的,视为条件已成就;不正当地促成条件成就的,视为条件不成就”
二、附期限合同附期限合同指当事人在合同中设定一定的期限,并把未来期限的到来作为合同效力发生或者效力消灭的根据的合同根据期限对合同效力的影响,可将所附期限分为生效期限和终止期限《合同法》第46条规定,“当事人对合同的效力可以约定附期限附生效期限的合同,自期限届至时生效附终止期限的合同,自期限届满时失效”
三、附期限合同与附条件合同的区别附期限合同与附条件合同都是当事人约定的限制合同效力的方式,但是二者有重要的区别期限为将来确定要发生的事实,是可知的;而所附的条件则是将来可能发生也可能不发生,是不确定的事实合同履行的规定1Z302040合同的履行lZ30204l掌握合同履行的规定合同履行,是指合同当事人双方依据合同条款的规定,实现各自享有的权利,并承担各自负有的义务合同的履行,就其实质来说,是合同当事人在合同生效后,全面地、适当地完成合同义务的行为从合同关系消灭的角度看,债务人全面适当地履行合同且债权人实现了合同目的导致合同关系消灭;合同履行是合同关系消灭的主要的正常的原因因此,合同履行又称为“债的清偿”
一、合同履行的原则合同当事人履行合同时,应遵循以下原则 1.全面、适当履行的原则2.遵循诚实信用的原则3.公平合理,促进合同履行的原则4.当事人一方不得擅自变更合同的原则
二、合同履行的主体合同履行的主体包括完成履行的一方履行人和接受履行的一方履行受领人《合同法》第65条“笫三人不履行债务或者履行债务不符合约定,债务人应当向债权人承担违约责任”《合同法》第64条规定“债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定,应当向债权人承担违约责任”
三、合同条款空缺一合同条款空缺的概念 合同条款空缺是指所签订的合同中约定的条款存在缺陷或者空白点,使得当事人无法按照所签订的合同履约的法律事实二解决合同条款空缺的原则 为了解决合同条款空缺的问题,《合同法》第6l条给出了原则性规定“合同生效后,当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的,可以协议补充;不能达成补充协议的,按照合同有关条款或者交易习惯确定” 三解决合同条款空缺的具体规定1.适用于普通商品的具体规定 依据《合同法》第62条,当事人就有关合同内容约定不明确,依照合同法第61条的规定仍不能确定的,适用下列规定 1质量要求不明确的,按照国家标准、行业标准履行;没有国家标准、行业标准的,按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行 2价款或者报酬不明确的,按照订立合同时履行地的市场__履行;依法应当执行__定价或者__指导价的,按照规定履行 3履行地点不明确,给付货币的,在接受货币一方所在地履行;交付不动产的,在不动产所在地履行;其他标的,在履行义务一方所在地履行 4履行期限不明确的,债务人可以随时履行,债权人也可以随时要求履行,但应当给对方必要的准备时间 5履行方式不明确的,按照有利于实现合同目的的方式履行 6履行费用不明确的,由履行义务一方负担 2.适用于__定价或者__指导价商品的具体规定 __定价或者__指导价的商品由于其具有自身的特殊性,《合同法》作出了单独规定《合同法》第63条规定“执行__定价或者__指导价的,在合同约定的交付期限内____调整时,按照交付时的__计价逾期交付标的物的,遇__上涨时,按照原__执行;__下降时,按照新__执行逾期提取标的物或者逾期付款的,遇__上涨时,按照新__执行;__下降时,按照原__执行”抗辩权IZ302042掌握抗辩权抗辩权是指在双务合同中,在符合法定条件时,当事人一方可以暂时拒绝对方当事人的履行要求的权利包括同时履行抗辩权、先履行抗辩权和不安抗辩权需要注意的是,抗辩权的行使只能暂时拒绝对方的履行请求,即中止履行,而不能消灭对方的履行请求权一旦抗辩权事由消失,原抗辩权人仍应当履行其债务
一、同时履行抗辩权一同时履行抗辩权的概念同时履行.是指合同定理后.在合同有效期限内,当事人双方不分先后地履行各自的义务的行为同时履行抗辩权,是指在没有规定履行顺序的双务合同中,当事人一方在当事人另一方未为对待给付以前.有权拒绝先为给付的权利《合同法》第66条规定“当事人互负债务,没有先后履行顺序的.应当同时履行一方在对方履行之前有权拒绝其履行请求一方在对方履行债务不符合约定时,有权拒绝其相应的履行要求”二同时履行抗辩权的成立条件1由同一双务合同产生互负的债务2.在合同中未约定履行顺序3.当事人另一方未履行债务4.对方的对待给付是可能履行的义务
二、先履行抗辩权(后履行一方的抗辩权) 1.先履行抗辩权的概念 先履行抗辩权是指当事人互负债务,有先后履行顺序的,先履行一方未履行债务或者履行债务不符合约定.后履行一方有权拒绝先履行一方的履行的请求 合同法》第67条规定“当事人互负债务,有先后履行顺序,先履行一方未履行的,后履行一方有权拒绝其履行要求先履行一方履行债务不符合约定的,后履行一方有权拒绝其相应的履行要求”2.先履行抗辩权的成立条件1由同一双务合同产生互负的对待给付债务;2合同中约定了履行的顺序;3应当先履行的合同当事人没有履行合同债务或者没有正确履行债务;4应当先履行的对待给付是可能履行的义务
三、不安抗辩权1.不安抗辩权的概念 不安抗辩权是指具有先给付义务的一方当事人.当相对人财产明显减少或欠缺信用.不能保证对待给付时,拒绝自己给付的权利 依据《合同法》第68条,应当先履行债务的当事人,有确切证据证明对方有下列情形之一的,可以中止履行1经营状况严最恶化;2转移财产、抽逃资金,以逃避债务;3丧失商业倍誉;4由丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形当事人没有确切证据中止履行的,应当承担违约责任2.不安抗辩权的成立条件1双方当事人基于同一双务合同而互负债务2债务履行由先后顺序3履行顺序在后的一方履行能力明显下降,有丧失或者可能丧失履行债务能力的情形4履行顺序在后的当事人未提供适当__ 3.先履行一方的权利和义务 先履行义务一方可以依法行使不安抗辩权,在行使不安抗辩权的过程中依法享有权利并承担义务《合同法》第69条规定“当事人依照本法第68条的规定中止履行的,应当及时通知对方对方提供适当__时,应当恢复履行中止履行后,对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当__的,中止履行的一方可以解除合同”代位权1Z02043熟悉代位权 代位权,是指债权人为了保障其债权不受损害,而以自己的名义代替债务人行使债权的权利
一、债权人行使代位权的法律规定 《合同法》第73条规定“因债务人怠于行使到期债权,对债权人造成损害的,债权人可以向人民__请求以自己的名义代位行使债务人的债权,但该债权专属于债务人自身的除外代位权的行使范围以债权人的债权为限债权人行使代位权的必要费用由债务人负担”
二、代为权行使的条件债权人提起代位权诉讼,应当符合下列条件 1.债权人对债务人的债权合法2.债务人怠于行使其到期债权,对债权人造成损害《最高人民__关于适用中华人民___合同法若干问题的解释一》第13条规定,“‘债务人怠于行使其到期债权,对债权人造成损害的’,是指债务人不履行其对债权人的到期债务,又不以诉讼方式或者仲裁方式向其债务人主张其享有的具有金钱给付内容的到期债权,致使债权人的到期债权未能实现”3.债务人的债权已到期4.债务人的债权不是专属于债务人自身的债权专属于债务人的权利“基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利” 上述司法解释列举的专属于债务人的权利,都带有人身性质,且关系到债务人的基本生存条件,因此,不应由债权人代位行使
三、代位权行使的效力在债务链中,如果原债务人的债务人向原债务人履行债务,原债务人拒绝受领时,则债权人有权代原债务人受领但在接受之后,应当将该财产交给原债务人,而不能直接独占财产然后,再由原债务人向债权人履行其债务如原债务人不主动履行债务时,债权人可请求强制履行受偿建设工程法规及相关知识精讲班第25讲讲义撤销权IZ302044 了解撤销权 撤销权,是指债权人对于债务人危害其债权实现的不当行为,有请求人民__予以撤销的权利在合同履行过程中,当债权人发现债务人的行为将会危害自身的债权实现时,可以行使法定的撤销权,以保障合同中约定的合法权益
一、债权人行使撤销权的法律规定 《合同法》第74条规定“因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产,对债权人造成损害的,债权人可以请求人民__撤销债务人的行为债务人以明显不合理的低价转让财产,对债权人造成损害,并且受让人知道该情形的.债权人也可以请求人民__撤销债务人的行为撤销权的行使范围以债权人的债权为限债权人行使撤销权的必要费用,由债务人承担”
二、撤销权的构成条件 根据《合同法》第74条及其他相关条款来看,债权人行使撤销权须具备一定条件,而且还要区分债务人的行为是否有偿而导致该条件的不同债权人行使撤销权的具体条件如下1.债务人实施了处分财产的行为根据《合同法》第74条规定.可能导致债权人行使撤销权的债务人行为包括如下三种情形 I债务人放弃到期债权也就是说.债务人享有对第三工人的到期债权.但是,债务人免除了该第三人即债务人的债务人的债务 2债务人无偿转让财产这主要指,债务人将其财赠与他人 3债务人以明显不合理的底价转让财产诸如,以1000元的__转让价值10万元的财产等此等行为多是隐匿财产、逃避债务的表现2.债务人处分财产的行为发生在债权人的债权成立之后3.债务人处分财产的行为已经发生效力4.债务人处分财产的行为侵害债权人债权5.在债务人处分行为是有偿时,债务人和第三人在主观上具有恶意 合同法第74条明确规定了第三人在主观上应为恶意,即“受让人知道该情形”因此,即使债务人恶意处分自已财产且侵害债权人利益,但是,如果第三人在与债务人交易时是善意的、无过失的、不知情的,就应保护这种交易,债权人的撤销权不应支持
三、撤销权的行使期限《合同法》第75条规定“撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的,该撤销权消灭”合同的变更和转让1Z302050合同的变更和转让 合同的变更和转让需要在一定条件下进行,否则合同的变更和转让不发生法律效力lZ3021051掌握合同的变更合同的变更有广义与狭义的区分狭义的变更是指合同内容的某些变化,是在主体不变的前提下,在合同没有履行或没有完全履行前,由于一定的原因,由当事人对合同约定的权利义务进行局部调整这种调整,通常表现为对合同某些条款的修改或补允 广义的合同变更是指除包括合同内容的变更外,还包括合同主体的变更即由新的主体取代原合同的某一主体这实质上是合同的转让
一、合同变更的分类合同变更分为约定变更和法定变更 1.约定变更当事人经过协商达成一致意见,可以变更合同 2.法定变更法律也规定了在特定条件下,当事人可以不必经过协商而变更合同《合同法》第308条规定“在承运人将货物交付__人之前,托运人可以要求承运人中止运输、返还货物、变更到达地或者将货物交给其他__人,但应当赔偿承运人因此受到的损失”
二、合同变更的成立条件 1.合同关系已经存在2.合同内容发生变化 3.经合同当事人协商一致,或者__、仲裁庭裁决,或者援引法律直接规定 4.凡符合法律、行政法规要求的方式IZ302052掌握合同的转让合同转让是指合同当事人一方依法将合同权利、义务全部或者部分转让给他人
一、合同转让的分类合同转让的类型有1合同权利转让;2合同义务转移;3合同权利义务概括转让也称概括转移
二、合同权利转让 一合同权利转让的概念 合同权利转让是指在不改变合同权利义务内容基础上,享有合同权利的当事人将其权利转让给第三人享有合同权利转让包括合同权利部分转让和合同权利全部转让 二合同权利转让的条件合同权利只有在一定条件__可转让 1.被转让的合同权利须有效存在 无效合同或者已经被终止的合同不产生有效合同权利,不产生有效的合同权利转让 2.转让人与受让人达成合同权利转让的协议受让人如果不接受该权利,合同权利是不能被转让的 3.被转让的合同权利应具有可转让性《合同法》第79条规定“债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人,但有下列情形之一的除外1根据合同性质不得转让;2按照当事人约定不得转让;3依照法律规定不得转让” 4.符合法定的程序《合同法》第80条规定“债权人转让权利的,应当通知债务人未经通知,该转让对债务人不发生效力 三合同权利转让的效力1.受让人成为合同新债权人2.其他权利随之转移 1从权利随之转移《合同法》第8l条规定“债权人转让权利的.受让人取得与债权有关的从权利,但该从权利专属于债权人自身的除外”主合同和从合同的关系为主合同和从合同并存时,两者发生互补作用主合同无效或者被撤消,从合同也将失去法律效力;而从合同无效或者被撤消一般不影响主合同的法律效力主合同中的权利和义务称为__利、主义务,从合同中的权利和义务称为从权利、从义务2抗辩权随之转移《合同法》第82条规定“债务人接到债权转让通知后,债务人对让与人的抗辩,可以向受让人主张” 3抵销权的转移 如果原合同当事人存在可以依法抵销的债务,则在债权转让后,债务人的抵销权可以向受让人主张
三、合同义务转移 一合同义务转移的概念 合同义务转移是指在不改变合同权利义务内容基础上,承担合同义务的当事人将其义务转由第三人承担合同义务转移可以分为合同义务全部转让和合同义务部分转让 二合同义务转移的条件 合同义务只有在一定条件__可转移 1.被转移的债务有效存在2.第三人须与债务人达成协议3.被转移的债务应具有可转移性《建筑法》第28条规定,禁止承包单位将其承包的全部建筑工程转包给他人这就属于法律强制性规范规定债务不得转移的情形 4.符合法定的程序合同法》第84条规定“债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的,应当经债权人同意” 三合同义务转移的效力 1.承担人成为合同新债务人 2.抗辩权随之转移《合同法》第85条规定“债务人转移义务的,新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩”3.从债务随之转移 《合同法》第86条规定“债务人转移义务的,新债务人应当承担与主债务有关的从债务,但该从侦务专属于原债务人自身的除外”
四、合同权利义务概括转移 一合同权利义务概括转移的概念 合同权利义务概括转移是指合同当事人一方将其合同权利义务一并转让给第三方,由该第三方继受这些权利义务二债权债务的概括转移的条件 1.转让人与承受人达成合同转让协议 这是债权债务的概括转移的关键如果承受人不接受该债权债务,则无法发生债权债务的转移 2.原合同必须有效3.原合同为双务合同4.符合法定的程序 《合同法》第88条规定“当事人一方经对方同意,可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人”可见,经对方同意是概括转移的一个必要条件因为概括转移包含了债务转移,而债务转移要征得债权人的同意三企业的合并与分立涉及权利义务概括转移 企业合并指两个或者两个以上企业合并为一个企业企业分立则指一个企业分立为两个及两个以上企业《民法通则》第44条第2款规定,“企业法人分立、合并,它的权利和义务由变更后的法人享有和承担”《合同法》第90条规定,“当事人订立合同后合并的,由合并后的法人或者其他__行使合同权利,履行合同义务当事人订立合同后分立的,除债权人和债务人另有约定的以外,由分立的法人或者其他__对合同的权利和义务享有连带债权,承担连带债务”合同的解除1Z302060合同的权利义务终止 合同权利义务终止是指由于一定的法律事实发生,使合同设定的权利义务归于消灭的法律现象.1Z302061掌握合同的解除合同解除是指在合同有效成立之后而没有履行完毕之前,当事人双方通过协议或者一方行使约定或法定解除权的方式,使当事人设定的权利义务关系终止的行为
一、合同解除的特征 1.合同解除是以有效成立的合同为对象 2.合同解除须具备必要的解除条件 这里的解除条件包括约定的解除条件和法定的解除条件不具备解除条件的合同不能被解除 3.合同解除应当通过解除行为4.合同解除的效果是合同关系消灭
二、合同解除的分类根据《合同法》相关规定,合同解除可分为如下几类 一约定解除 《合同法》第93条规定“当事人协商一致,可以解除合同 当事人可以约定一方解除合同的条件解除合同的条件成就时,解除权人可以解除合同” 通过这个条款,我们可以将约定解除再进一步分为 1.协商解除协商解除是当事人就解除合同进行协商,达成一致意见后解除的合同协商解除是当事人“以第二个合同解除第一个合同” 2.行使约定解除权的解除 当事人在签订合同时就约定了解除合同的条件,条件成就时,一方当事人就可以行使解除权而解除合同 二法定解除 法定解除是指在符合法定条件时.当事人一方有权通知另一方解除合同 《合同法》第91条规定有下列情形之一的,当事人可以解除合同1因不可抗力致使不能实现合同目的;2在履行期限届满之前,当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务;3当时一方迟延履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行;
4、当事人一方迟延履行债务或者其他违约行为致使不能实现合同目的;5法律规定的其他情形
三、解除权的行使法定解除和行使约定解除权得解除并不是依法自动解除1.解除权行使的期限 《合同法》笫95条规定“法律规定或者当事人约定解除权行使期限,期限届满当事人不行使的,该权利消灭法律没有规定或者当事人没有约定解除权行使期限,经对方催告后在合理期限内不行使的该权利消灭” 2.解除权行使的方式《合同法》第96条规定“当事人一方依照本法主张解除合同的,应当通知对方合同自通知到达对方时解除对方有异议的,可以请求人民__或者仲裁机构确认解除合同的效力 法律、行政法规规定解除合同应当__批准、登记等手续的,依照其规定”
四、合同解除的法律后果 《合同法》第97条规定“合同解除后,尚未履行的,终止履行;已经履行的,根据履行情况和合同性质,当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施,并有权要求赔偿损失”建设工程法规及相关知识精讲班第26讲讲义合同权利义务终止的其他情形IZ302062熟悉合同权利义务终止的其他情形根据《合同法》第91条规定,合同权利义务终止的原因有如下几类
一、 因履行而终止
二、 因解除而终止
三、 因抵消而终止根据合同法第99条规定,法定的债务抵消应同时满足如下条件
1、双方当事人互负债务
2、双方债务的种类、品质相同 3.债权已届履行期4.并非依照法律规定或者按照合同性质不得抵消的债务
四、合同因提存而终止提存,是指债权人无正当理由拒绝接受履行或其下落不明.或数人就同一债权主张权利债权人一时无法确定,致使债务人一时难以履行债务,经__机关证明或人民__的裁决,债务人可以将履行的标的物提交有关部门保存的行为提存部门有保管提存标的物的权利和义务,应采取适当措施保管提存标的物,有权收取提存费用根据《合同法》第104条,债权人有权随时__提存物,但债权人对债务人负有到期债务的,在债权人未履行债务或者提供__之前,提存部门根据债务人的要求应当拒绝其__提存物但是,债权人__提存物的权利,自提存之日起五年内不行使而消灭,提存物扣除提存费用后归国家所有
五、合同因免除债务而终止
六、合同因混同而终止 混同是指合同债权和债务同归一人根据《合同法》第106条,混同通常使合同关系消灭,但是涉及第三人的利益除外 混同的原因有继承债权人继承债务人财产,或者,债务人继承债权人的债权;作为债权人与债务人双方的企业合并;债务人的债务由债权人承担;债务人受让了债权人的债权 违约责任1Z302070 违约责任1Z302071掌握违约责任的承担方式
一、违约责任 一违约责任与违约行为违约责任是指合同当事人不履行合同或者履行合同不符合约定而应承担的民事责任 违约责任源于违约行为违约行为,是指合同当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定条件的行为根据不同标准,可将违约行为作以下分类1单方违约与双方违约;2预期违约与实际违约违约责任是财产责任这种财产责任表现为支付违约金、定金,赔偿损失,继续履行,采取补救措施等尽管违约责任含有制裁性,但是,违约责任的本质不在于对违约方的制裁,而在于对被违约方的补偿,更主要表现为补偿性 二违约责任的构成要件违约责任的构成要件包括主观要件和客观要件 1.主观要件主观要件是指作为合同当事人,在履行合同中不论其主观上是否有过错,即主观上有无故意或过失,只要造成违约的事实,均应承担违约法律责任不论主观上是否有过错,即无论主观上的故意或过失,只要造成违约的事实均应承担违约的法律责任2.客观要件客观要件是指合同依法成立、生效后,合同当事人一方或者双方未按照法定或约定全面地履行应尽的义务,也即出现了客观的违约事实,即应承担违约的法律责任违约责任实行严格责任原则严格责任原则是指有违约行为即构成违约责任,只有存在法定或约定的免责事由的时候才可以免除违约责任例如,某施工单位与建设单位签订了一个施工承包合同,合同中约定2005年l0月1日竣工2005年8月1日,该地区发生了地震,使得在建的工程坍塌,导致施工单位没能按时交付工程这种情况下,施工单位没能按时交付工程是不是违约 答案是肯定的尽管发生地震不是施工单位的过错,但是由于这个施工单位没能够按照合同的约定按时交付工程,即客观上存在违约的事实,即构成违约但由于这个违约行为是由于不可抗力所导致,施工单位可以申请免除责任或者部分免除责任免除其违约责任并不意味着它没有违约,因为只有前先确定为违约,确定为应该承担违约责任,才能谈得到违约责任的免除问题 三先期违约 先期违约,也叫预期违约,是指当事人一方在合同约定的期限届满之前,明示或默示其将来不能履行合同先期违约的构成要件有 1违约的时间必须在合同有效成立后至合同履行期限截止前; 2违约必须是对根本性合同义务的违反,即导致合同目的落空
二、违约责任的一般承担方式 《合同法》第107条规定“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任” 1.继续履行继续履行必须建立在能够并应该实际履行的基础上《合同法》第110条规定当事人一方不履行非金钱债务或者履行非金钱债务不符合约定的,对方可以要求履行.但有下列情形之一的除外1法律上或者事实上不能履行;2债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高;3债权人在合理期限内未要求履行 2.采取补救措施 违约方采取补救措施可以减少非违约方所受的损失对违约责任没有约定或者约定不明确,或不能确定的,受损害方根据标的的性质以及损失的大小,可以合理选择要求对方承担修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬等违约责任 3.赔偿损失 根据《合同法》,当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,在履行义务或者采取补救措施后,对方还有其他损失的,应当赔偿损失
三、违约责任的特殊承担方式 1.当事人双方都违约的情形《合同法》第120条规定“当事人双方都违反合同的,应当各自承担相应的责任”当事人双方违约,是指当事人双方分别违反了自身的义务依照法律规定,双方违约责任承担的方式是由违约方分别各自承担相应的违约责任,即由违约方向非违约方各自__地承担自己的违约责任2.因第三人原因违约的情形《合同法》第121条规定“当事人一方因第三人的原因造成违约的,应当向对方承担违约责任当事人一方和第三人之间的纠纷.依照法律规定或者按照约定解决” 3.违约与侵权竟合的情形《合同法》第122条规定“因当事人一方的违约行为.侵害对方人身、财产权益的,受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担侵权责任”违约金与定金
四、违约金与定金 1.违约金违约金,是指当事人在合同中或合同订立后约定因一方违约而应向另一方支付一定数额的金钱违约金可分为约定违约金和法定违约金约定的违约金低于造成的损失的,当事人可以请求人民__或者仲裁机构予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的.当事人可以请求人民__或者仲裁机构予以适当减少 2.定金定金,是合同当事人一方预先支付给对方的款项,其目的在于__合同债权的实现定金是债权__的一种形式,定金之债是从债务因此,合同当事人对定金的约定是一种从属于被__债权所依附的合同的从合同《合同法》第l15条规定“当事人可以依照《中华人民_____法》约定一方向对方给付定金作为债权的__债务人履行债务后,定金应当抵作价款或者收回给付定金的一方不履行约定的债务的,无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的,应当双倍返还定金” 3.违约金与定金的选择 违约金存在于主合同之中,定金存在于从合同之中它们可能单独存在,也可能同时存在《合同法》第116条规定“当事人既约定违约金,又约定定金的,一方违约时,对方可以选择适用违约金或者定金条款”建设工程法规及相关知识精讲班第27讲讲义不可抗力及违约责任的免除lZ302072掌握不可抗力及违约责任的免除
一、不可抗力 一不可抗力的范围 不可抗力,是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况构成不可抗力需要具备三个条件 1.不能预见(__发生前)不能预见,即当事人无法知道__是否发生、何时何地发生、发生的情况如何在此,能否预见,应以一般人的预见能力为标准加以判断 2.不能避免(__发生中)不能避免指的是即使当事人预见到了该__的发生,但是也无法制止其发生例如,尽管当事人收到了地震的预报,但是也无法避免地震的发生,这就是无法避免如果__通过当事人的努力是可以不发生的.即使发生了也不能构成不可抗力 3.不能克服(__发生后) 不能克服指的是对于已经发生的__,当事人无法通过自己的努力消除或减弱该__的负面影响不可抗力一般包括如下情况 1自然__,如地震、洪水、火山爆发、海啸等;2社会__,如战争、__、骚乱、特定的__行为等 二通知与减损《合同法》规定,当事人一方因不可抗力不能履行合同的,应当及时通知对方,以减轻可能给对方造成的损失,并应当在合理期限内提供证明当事人一方违约后,对方应当采取适当措施防止损失的扩大;没有采取适当措施致使损失扩大的,不得就扩大的损失要求赔偿当事人因防止损失扩大而支出的合理费用,由违约方承担
二、违约责任的免除 1.约定的免责合同中可以约定在一方违约的情况下免除其责任的条件,这个条款称为免责条款免责条款并非全部有效,侵犯对方人身权或财产权的免责条款是无效的参见12302032掌握无效合同2.法定的免责法定的免责是指出现了法律规定的特定情形,即使当事人违约也可以免除违约责任《合同法》第117条规定“因不可抗力不能履行合同的,根据不可抗力的影响,部分或者全部免除责任,但法律另有规定的除外当事人迟延履行后发生不可抗力的,不能免除责任”合同__的规定1Z302080合同的__《__法》分为七章,共九十六条分别对__的五种方式,即保证、抵押、质押、留置和定金作了规定IZ302081掌握合同__的规定
一、合同__的含义 合同的__是指合同当事人一方或第三方以确保合同能够切实履行为目的,应另一方要求,而采取的保证措施在工程建设活动中常见的__形式有预付款支付__、投标__、履约__和工程款支付__在__法律关系中,__权人就是债权人,__人可能是债务人或者第三人在我国《__法》规定的五种__形式中,保证的__人只能是第三人;抵押和质押的__人可以是债务人也可以是第三人;留置和定金的__人只能是债务人合同的__可以有效保证债权__利的实现
二、__活动的原则《__法》规定,__活动应当遵循平等、自愿、公平、诚实信用的原则
三、__合同从事__活动需要签订__合同,由__合同约定有关__的事项__合同是主合同的从合同,主合同无效,__合同无效保证(上)1Z302082掌握合同__的方式
一、保证保征.是指保证人和债权人约定,当债务人不履行债务时,保证人按照约定履行债务或者承担责任的行为一保证合同保证人与债权人应当以书面形式订立保证合同保证合同应当包括以下内容1被保证的主债权种类、数额;2债务人履行债务的期限;3保证的方式;4保证__的范围;5保证的期间;6双方认为需要约定的其他事项保证合同不完全具备前款规定内容的,可以补正二__范围保证__的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用保证合同另有约定的,按照约定当事人对保证__的范围没有约定或者约定不明确的,保证人应当对全部债务承担责任保证人承__证责任后,有权向债务人追偿 三保证人的资格条件《__法》第7条规定“具有代为清偿债务能力的法人、其他__或者公民,可以作保证人”同时,《__法》也规定了下列单位不可以作保证人 1国家机关不得为保证人,但经___批准为使用外国__或者国际经济__贷款进行转贷的除外 2学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人 3企业法人的分支机构、职能部门不得为保证人企业法人的分支机构有法人书面授权的,可以在授权范围内提供保证保证(下)四保证方式保证的方式分为一般保证和连带责任保证当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的,按照连带责任保证承__证责任 1.一般保证 一般保证是指债权人和保证人约定,首先由债务人清偿债务,当债务人不能清偿债务时,才由保证人代为消偿债务的保证方式《__法》第l7条规定“一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁,并就债务人财产依法愠制执行仍不能履行债务前,对债权人可以拒绝承__证责任” 2.连带责任保证连带责任保证是指当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的保证方式 五保证期间1.保证期间的含义保证期间是指保证人承__证责任的期间《__法》规定一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的,保证期间为主债务履行期届满之日起六个月连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的,债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承__证责任在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间,债权人未要求保证人承__证责任的,保证人免除保证责任2.保证期间内的合同变更保证期间,债权人依法将主债权转让给第三人的,保证人在原保证__的范围内继续承__证责任保证合同另有约定的,按照约定 保证期间,债权人许可债务人转让债务的,应当取得保证人书面同意,保证人对未经其同意转让的债务.不再承__证责任 债权人与债务人协议变更主合同的,应当取得保证人书面同意,未经保证人书面同意的,保证人不再承__证责任保证合同另有约定的,按照约定建设工程法规及相关知识精讲班第28讲讲义抵押(上)
二、抵押 抵押,是指债务人或者第三人不转移对财产的占有,将该财产作为债权的__债务人不履行债务时,债权人有权依照《__法》规定以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿的__方式 抵押__的当事人包括抵押权人、抵押人其中,抵押权人就是债权人,抵押人包括债务人或者第三人提供__的财产为抵押物 一抵押合同抵押人和抵押权人应当以书面形式订立抵押合同订立抵押合同时,抵押权人和抵押人在合同中不得约定在债务履行期届满抵押权人未受清偿时,抵押物的所有权转移为债权人所有二抵押__范围 抵押__的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用抵押合同另有约定的,按照约定三抵押物1.可以作为抵押物的财产根据《__法》,下列财产可以抵押1抵押人所有的房屋和其他地上定着物;2抵押人所有的机器、交通运输jr具和其他财产;3抵押人依法有权处分的国有的土地使用权、房屋和其他地上定着物;4抵押人依法有权处分的国有的机器、交通运输工具和其他财产;5抵押人依法承包并经发包方同意抵押的荒山、荒沟、荒丘、荒滩等荒地的土地使用权;6依法可以抵押的其他财产抵押人可以将前款所列财产一并抵押以依法取得的国有土地上的房屋抵押的,该房屋占用范围内的国有土地使用权同时抵押 以出让方式取得的国有土地使用权抵押的,应当将抵押时该国有土地上的房屋同时抵押乡镇、村企业的土地使用权不得单独抵押以乡镇、村企业的厂房等建筑物抵押的,其占用范围内的土地使用权同时抵押 2.禁止抵押的财产根据《__法》,下列财产不得抵押 1土地所有权; 2耕地、宅__、自留地、自留山等__所有的土地使用权,但上文明确规定可以抵押的除外; 3学校、幼儿园、医院等以公益为日的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施; 4所有权、使用权不明或者有争议的财产;5依法被查封、扣押、监管的财产; 6依法不得抵押的其他财产抵押(下)四抵押合同的生效 抵押合同生效分为两种情况抵押合同自登记之日起生效和抵押合同自签订之日起生效1.抵押合同自登记之日起生效以下列财产进行抵押的,抵押合同自登记之日起生效其登记部门也由于抵押物的不同而不同1以无地上定着物的土地使用权抵押的,为核发土地使用权证书的土地管理部门;2以城市房__或着镇、村企业的厂房等建筑物抵押的,为县级以上地方人民__规定的部门;3以林木抵押的,为县级以上主管部门;4以__器、船舶、车辆抵押的,为运输工具的登记部门;5以企业的设备和其他动产抵押的,为财产所在地的工商行政管理部门2.抵押合同自签订之日起生效当事人以其他财产抵押的,可以自愿__抵押物登记,抵押合同自签订之日起生效,当事人__抵押物登记的,登记部门为抵押人所在地的__部门 五抵押的效力抵押期间,抵押人转让已__登记的抵押物的,应当通知抵押权人并告知受让人转让物已经抵押的情况;抵押人未通知抵押权人或者未告知受让人的,转让行为无效转让抵押物的价款明显低于其价值的,抵押权人可以要求抵押人提供相应的__;抵押人不提供的,不得转让抵押物 抵押人转让抵押物所得的价款,应当向抵押权人提前清偿所__的债权或者向与抵押权人约定的第三人提存超过债权数额的部分,归抵押人所有,不足部分由债务人清偿抵押人的行为是以使抵押物价值减少的,抵押权人有权要求抵押人停止其行为抵押物价值减少时,抵押权人有权要求抵押人恢复抵押物的价值,或者提供与减少的价值相当的__ 六抵押权的实现债务履行期待届满抵押权人未受清偿的,可以与抵押人协议以抵押物折价或者以拍卖、变卖该抵押物所得的价款受偿;协议不成的,抵押权人可以向人民__提起诉讼 抵押物折价或者拍卖、变卖后,其价款超过债权数额的部分归抵押人所有,不足部分由债务人清偿.同一财产向两个以上债权人抵押得,拍卖、变卖抵押物所得的价款按照以下规定清偿 1抵押合同已登记生效的,按照抵押物登记的先后顺序清偿;顺序相同的,按照债权比例清偿; 2抵押合同自签订之日起生效的,该抵押物已登记的,按照第1项规定清偿;未登记的,按照同生效时间的先后顺序清偿,顺序相同的,按照债权比例清偿抵押物已登记的先于未登记的受偿 质押与留置
三、质押 质押是指债务人或者笫三人将其动产或权利移交债权人占有,将该动产作为债权的__债务人不履行债务时,债权人有权依照本法规定以该动产折价或者以拍卖、变卖该动产的价款优先受偿的__方式质押__的当事人包括质权人、出质人、债务人其中,质权人就是债权人.出质人包括笫三人或债务人移交的动产或权利叫质物一质押合同出质人和质权人应当以书面形式订立质押合同质押合同自质物移交于质权人占有时生效质押合同应当包括以下内容1被__的主债权种类、数额;2债务人履行债务的期限;3质物的名称、数量、质量、状况;4质押__的范围;5质物移交的时间;6当事人认为需要约定的其他事项质押合同不完全具备前款规定内容的,可以补正出质人和质权人在合同中不得约定在债务履行期届满质权人未受清偿时,质物的所有权转移为质权人所有二质押__范围 质押__的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金、质物保管费用和实现质权的费用质押合同另有约定的,按照约定为债务__押__的第三人,在质权人实现质权后,有权向债务人追偿三质押__的分类 按质物的不同,质押__可以分为动产质押和权利质押1.动产质押 质权人的义务质权人负有妥善保管质物的义务因保管不善致使质物灭失或者毁损的,质权人应当承担民事责任质权人不能妥善保管质物可能致使其灭失或者毁损的,出质人可以要求质权人将质物提存,或者要求提前清偿债权而返还质物质权因质物灭失而消灭因灭失所得的赔偿金,应当作为出质财产2.权利抵押 1权利质押合同的生效 以汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单出质的,应当在合同约定的期限内将权利凭证交付质权人质押合同自权利凭证交付之日起生效 以依法可以转让的股票出质的,出质人与质权人应当订立书面合同,并向证券登记机构__出质登记质押合同自登记之日起生效 以依法可以转让的商标专用权,专利权、著作权中的财产权出质的,出质人与质权人应当订立书面合同,并向其管理部门__出质登记质押合同自登记之日起生效 2当事人的权利、义务 股票出质后,不得转让,但经出质人与质权人协商同意的可以转让以依法可以转让的商标专用权,专利权、著作权中的财产权出质的,权利出质后,出质人不得转让或者许可他人使用,但经出质人与质权人协商同意的可以转让或者许可他人使用
四、留置 留置,是指债权人按照合同约定占有债务人的动产,债务人不按照合同约定的期限履行债务的,债权人有权依照《__法》规定留置该财产,以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿的__方式 因保管合同、运输合同、__承揽合同发生的债权,债务人不履行债务的,债权人有留置权法律规定可以以留置的其他合同,也适用留置的法律规定1.留置__的范围留置__的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金,留置物保管费用和实现留置权的费用
五、定金 定金是以一方当事人向另一方当事人提供一定数额的金钱作为__的__方式 定金应当以书面形式约定当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限定金合同从实际交付定金之日起生效定金的数额由当事人约定,但不得超过主合同标的额的百分之__债务人履行债务后,定金应当抵作价款或者收回给付定金的一方不履行约定的债务的,无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的,应当双倍返还定金建设工程合同的订立1Z302090建设工程合同1Z302091掌握建设工程合同的订立
一、施工合同订立的特殊性一施工项目的招标投标要约与承诺是订立合同的两个基本程序,施工合同的订立向然也要经过这两个程序它是通过招标与投标走过这两个程序的 1.招标公告或投标邀请书是要约邀请2.投标文件是要约3.中标通知书是承诺三必须采用书面形式订立合同 《合同法》第270条规定“建设工程合同应当采用书面形式”
二、涉及施工合同订立的争议的解决 一无效合同引发的争议 1.无效合同的主要类型 《解释》第1条规定“建没工程施工合同具有下列情形之.应根据合同法52条第5项的规定,认定无效1承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的;2没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的;3建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的” 2.对此类无效合同的处理在实际工作中经常出现属于上面的情况但是却已经修建完了建设项目的情况在这种情况下,如果承包商向建设单位提出支付工程款的要求,建设单位经常会以所签订的合同属于无效合同为由而拒绝支付 针对这种情况,《解释》作出了如下规定1建设工程施工合同无效,但建设工程经竣工验收合格,承包人请求参照合同约定支付工程价款的,应予支持2建工程施工合同无效,且建设工程经竣工验收不合格的,按照以下情形分别处理1修复后的建设工程经验收合格,发包人请求承包人承担修复费用的,予以支持;2修复后的建设工程经验收不合格,承包人请求支付工程款的,不予以支持 上面的违___并不提倡,为了限制此类行为的出现,《解释》第四条同时作作出了下面的规定“承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效人民__可以根据民法通则第134条规定.收缴当事人已经取得的非法所得”3.情况类似但不属于无效的情形 《解释》同时规定了不予支持的无效请求1竣工前取得相应资质的 《解释》第5条规定“承包人超越资质等级许可的业务范围签订建设工程施工合同,在建设工程竣工前取得相应资质等级,当事人请求按照无效合同处理的,不予支持” 2承揽全部劳务作业的劳务分包合同 劳务分包的分包单位仅仅提供劳务作业,因此.我国建设法律法规并没有限制劳务作业的分包人承揽全部建设工程的劳务作业因此,《解释》第7条规定“具有劳务作业法定资质的承包人与总承包人、分包人签订的劳务分包合同,当事人以转包建设工程违反法律规定为由请求确认无效的,不予支持” 二建设工程垫资利息问题 1.垫资概述根据我国建设工程施工合同示范文本第24款的规定“实行工程预付款的,双方应当在专用条款内约定发包人向承包人预付工程款的时间和数额,开工后按约定的时间和比例逐次扣回预付时间应不迟于约定的开工日期前7天发包人不按约定预付,承包人在约定预付时间7天后向发包人发出要求预付___,发包人收到通知后仍不能按要求预付,承包人可在发出通知后7天停止施工,发包人应从约定应付之日起向承包人支付应付款的贷款利息,并承担违约责任”可见该示范文本提倡建设单位不仅要具备修建工程的资金准备,而且还应该向承包商支付工程预付款但是.很多时候,这种用意未能落实,不仅承包商得不到工程预付款,而应该获得的工程进度款也不容易全部收回2.垫资的性质 “带资承包”其实质就是建筑工程施工合同双方当事人约定施工方先负担工程费用,建设方迟延给付这属于当事人就合同内容的一种约定“带资承包”虽然违反《关于严格禁止在工程建设中带资承包___》的规定,但《民法通则》、《合同法》乃,至《建筑法》等有关建筑方面的法律、行政法规都没有作出禁止“带资承包”的规定“带资承包”并没有违反法律、行政法规的强制性规定,根据以上法律规定和司法解释,“带资承包”条款并不影响合同效力 3.对垫资的处理 对于因垫资问题产生的纠纷《解释》作出了明确规定“当事人对垫资和垫资利息有约定,承包人请求按照约定返还垫资及其利息的,应予支持,但是约定的利息计算标准高于中国人民银行发布的同期同类贷款利率的部分除外当事人对垫资没有约定的,按照工程欠款处理当事人对垫资利息没有约定,承包人请求支付利息的,不予支持” 三阴阳合同问题 1.阴阳合同的本质 所谓的阴阳合同问题就是招标人与中标人签订了合同后另行订立了一个背离该合同实质性内容的其他协议而引发的问题这个问题主要表现在以哪个合同结算上面《招标投标法》第46条规定“招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起三十日内,按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同招标人和中标人不得再行订立背离合同实质性内容的其他协议”2.我国关于合同备案的相关规定《招标投标法》第47条规定“依法必须进行招标的项目,招标人应当自确定中标人之日起十五日内,向有关行政监督部门提交招标投标情况的书面报告”《工程建设项口施工招标投标办法》第65条规定“依法必须进行施工招标的项目,招标人应当自发出中标通知书之日起十五日内,向有关行政监督部门提交招标投标情况的书面报告前款所称书面报告至少应包括下列内容1招标范围;2招标方式和发布招标公告的媒介;3招标文件中投标人须知、技术条款、评标标准和方法、合同主要条款等内容;4评标委员会的组成和评标报告;5中标结果” 3.对于阴阳合同问题的处理 《解释》第21条规定“当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的,应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据”可见,背离原合同实质性内容的其他协议将不能作为结算工程价款的依据 【案例】2006年3月7日,某建筑公司作为中标的施工单位与建设单位签订了某__施工承包合同,合同中约定的工程款为500万元双方按照法律规定将此合同进行了备案三天后,建设单位主要负责人邀请建筑公司的负责人见面,提出重新签订一个施工承包合同,将合同价改为,400万元由于建筑公司担心失去该施工任务,就违心答应了这个要求2007年3月7日,工程竣工建筑公司要求按照第一个合同结算工程款,遭到了建设单位的拒绝建筑公司打算提起诉讼但是建筑公司的负责人被某人士告知“你这个官司是打不赢的因为你们已经签订了第二个合同,这个合同的效力高于第一个合同,也就是用第二个合同修改了第一个合同”你认为这位人士的观点正确吗 分析不正确 这是上文中谈到的阴阳合同的问题第二个合同由于违反《招标投标法》是无效的合同自然就不存在效力高于第一个合同的问题建设工程法规及相关知识精讲班第29讲讲义解除建设工程施工合同的条件问题1Z302092掌握建设工程合同的履行
一、解除建设工程施工合同的条件问题 解除合同的条件《合同法》笫93条规定“当事人协商一致,可以解除合同当事人以约定一方解除合同的条件解除合同的条件成就时,解除权人可以解除合同”《合同法》第94条规定“有下列情形之一的,当事人可以解除合同1因不可抗力致使不能实现合同目的;2在履行期限届满之前,当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务;3当事人一方迟延履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行;4当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的;5法律规定的其他情形”《解释》中对于解除合同的条件及其法律后果作出了进一步的规定 1.发包人请求解除合同的条件 承包人具有下列情形之一,发包人请求解除建设工程施工合同的,应予支持1明确表示或者以行为表明不履行合同主要义务的;2合同约定的期限内没有完工,且在发包人催告的合理期限内仍未完工的;3已经完成的建设工程质量不合格,并拒绝修复的;4将承包的建设工程非法转包、违法分包的 2.承包人请求解除合同的条件发包人具有下列情形之一,致使承包人无法施工,且在催告的合理期限内仍未履行相应义务,承包人请求解除建设工程施工合同的,应予支持1未按约定支付工程价款的;2提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准的;3不履行合同约定的协助义务的 上述三种情形均属于发包人违约因此,合同解除后,发包人还要承担违约责任 3.合同解除后的法律后果 1《合同法》关于合同解除的相关法律规定 《合同法》第97条规定“合同解除后,尚未履行的,终止履行;已经履行的,根据履行情况和合同性质,当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施,并有权要求赔偿损失” 《合同法》第98条规定“合同的权利义务终止,不影响合同中结算和清理条款的效力” 建设工程质量不符合约定情况下责任承担问题
二、建设工程质量不符合约定情况下责任承担问题导致工程质量不合格的原因很多,其中有发包人的原因,也有承包商的原因其责任的承担应该根据具体的情况分别作出处理1.因承包商过错导致质量不符合约定的处理 《合同法》第281条规定“因施工人的原因致使建设工程质量不符合约定的,发包人有权要求施工人在合理期限内无偿修理或者返工、改建经过修理或者返工、改建后,造成逾期交付的,施工人应当承担违约责任” 解释》第11条规定“因承包人的过错造成建设工程质量不符合约定,承包人拒绝修理、返工或者改建,发包人请求减少支付工程价款的,应予支持”2.因发包人过错导致质量不符合约定的处理《建设工程质量管理条例》第9条规定“建设单位必须向有关的勘察、设计、施工、工程监理等单位提供与建工程有关的原始资料 原始资料必须真实、准确、齐全”《解释》第12条规定“发包人具有下列情形之.造成建设工程质量缺陷,应当承担过错责任 1提供的设计有缺陷; 2提供或者指定__的建筑材料、建筑构配件、设备不符合强制性标准; 3直接指定分包人分包专业工程 承包人有过错的,也应当承担相应的过错责任” 《建设工程质量管理条例》第56条规定“违反本条例规定,建设单位有下列行为之一的,责令改正,20万元以上50万元以下的罚款1迫使承包方以低于___格竞标的;2任意压缩合理工期的;3明示或者暗示设计单位或者施工单位违反工程建设强制性标准,降低工程质量的;4施工图设计文件未经审查或者审查不合格,擅自施工的;5建设项目必须实行工程监理而未实行工程监理的;6未按照国家规定__工程质量监督手续的;7明示或者暗示施工单位使用不合格的建筑材料、建筑构配件和设备的;8未按照闻家规定将竣工验收报告、有关认可文件或者准许使用文件报送备案的”3.发包人擅自使用后出现质量问题的处理《建设工程质量管理条例》第16条规定“建设单位收到建设工程竣工报告后,应当__设计、施工、工程监理等有关单位进行竣工验收 建设工程竣工验收应当具备下列条件 1完成建设工程设计和合同约定的各项内容; 2有完政的技术档案和施工管理资料; 3有工程使同的主要建筑材料、建筑构配件和设备的进场试验报告; 4有勘察、设计、施工、工程监理等单位分别签署的质量合格文件; 5有施工单位签署的工程保修书 建设工程经验收合格的,方可交付使用”《解释》第13条规定“建设工程未经竣工验收,发包人擅自使用后,又以使用部分质量不符合约定为由主张权利的,不予支持;但是承包人应当在建设工程的合理使用寿命内对地基基础工程和主体结构质量承担民事责任”发包人未经验收而提前使用工程不仅在工程质量上要承担更大的责任,同时还将由于这样的行为出接受法律的制裁《建设工程质地管理条例》第58条规定“违反本条例规定,建设单位有下列行为之一的,责令改正,处工程合同价款2%以上4%以下的罚款;造成损失的,依法承担赔偿责任1未__竣工验收,擅自交付使用的;2验收不合格,擅自交付使用的;3对不合格的建设工按照合格工程验收的” 对竣工工期的争议问题
三、对竣工工期的争议问题我国《建设工程施工合同示范文本》第32.4款规定工程竣工验收通过,承包人送交竣工验收报告的日期为实际竣工日期工程按发包人要求修改后通过竣工验收的,实际竣工日期为承包人修改后提请发包人验收的日期 但是在实际操作过程中却容易出现一些特殊的情形并最终导致关于竣工日期的争议的产生这些情形主要表现在1.由于建设单位和施工单位对于工程质量是否符合合同约定产生争议而导致对竣工日期的争议《解释》第15条规定“建设工程竣工前,当事人对工程质量发生争议,工程质量经鉴定合格的,鉴定期间为顺延工期期间”从这个规定我们看到,应该以提交竣工验收报告之日为实际竣工日期2.由于发包人拖延验收而产生的对实际竣工日期的争议《解释》第14条规定建设工程经竣工验收合格的,以竣工验收合格之日为竣工日期承包人已经提交竣工验收报告,发包人拖延验收的,以承包人提交验收报告之日为竣工日期3.由于发包人擅自使用工程而产生的对于实际竣工验收日期的争议《解释》第14条同时作出了下面的规定建设工程未经竣工验收的,发包人擅自使用的,以转移占有建设工程之日为竣工日期
四、对计价方法的争议问题对计价方法的纠纷主要表现在以下几个方面 一因变更引起的纠纷 在工程建设过程中,变更是普遍存在的尽管变更的表现形式纷繁复杂,但是其对于工程款的支付的影响却仅仅表现在两个方面1.工程量的变化导致__的纠纷2.工程质量标准的变化导致__的纠纷正是由于工程质量标准的多样性,就会导致工程标准发生变化而导致纠纷的产生例如,对于某混凝土质量,原来在合同种约定的混凝土强度为25MPa,后来建设单位出于安全和质量的考虑要求将质量标准提高到30MPa这就意味着施工单位将为此多付出成本,那么到底多付出了多少呢?双方也有可能就此发生纠纷 对于上面的由于变更而引起的计价方法的纠纷,《解释》第16条作出了规定当事人对建设工程的计价价标准或者计价方法有约定的,按照约定结算工程价款 因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化,当事人对该部分工程价款不能协商一致的,可以参照签订建设工程施工合同时当地建设行政主管部门发布的计价方法或者计价标准结算工程价款二因工程质量验收不合格导致的纠纷《解释》第16条也同时作出了规定建设工程施工合同有效,但建设工程经竣工验收不合格的,工程价款结算参照本解释第三条规定处理即1修复后的建设工程经验收合格,发包人请求承包人承担修复费用的,予以支持;2修复后的建设工程经竣工验收不合格,承包人请求支付工程价款的,不予支持 因建设工程不合格造成的损失,发包人有过错的,也应承担相应的民事责任 三因利息而产生的纠纷《解释》第17条对于计付标准作出了规定当事人对欠付工程价款利息计付标准有约定的,按照约定处理;没有约定的,按照中国人民银行发布的同期同类贷款利率计息 同时,《解释》第18条也对何时开始计付利息作出了规定利息从应付工程价款之日计付当事人对付款时日没有约定或者约定不明的,下列时间视为应付款时间1建设工程实际交付的,为交付之日;2建设工程没有交付的,为提交竣工结算文件之日;3建设工程未交付,工程价款也未结算的,为当事人起诉之日 四因合同计价方式产生的纠纷 《建筑工程施工发包承包计价纷管理办法》第l2条规定合同价可以采用以__式1固定价合同总价或者单价在合同约定的风险范围内不可调整2可调价合同总价或者单价在合同实施期内,根据合同约定的办法调整3成本加酬金合同总价由成本和建设单位支付给施工单位的酬金两部分构成当然,《建筑工程施工发包与承包计价管理办法》属于部门规章,对施工合同并无强制效力,需要当事人特别约定方可对合同当事人产生效力《解释》第22条规定“当事人约定按照固定价结算工程价款,一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的,不予支持”建设工程法规及相关知识精讲班第30讲讲义对工程量的争议问题
五、对工程量的争议问题在工程量支付过程中,确认完成的工程量是一个重要的环节只有确认了完成的工程量,才能进行下一步的结算 一工程结算的程序工程竣工验收合格,应当按照下列规定进行竣工结算1承包方应当在工程竣工验收合格后的约定期限内提交竣工结算文件2发包方应当在收到竣工结算文件后的约定期限内予以答复逾期未答复的,竣工结算文件视为已被认可3发包方对竣工结算文件有异议的,应当在答复期内向承包方提出,并可以在提出之日起的约定期限内与承包方协商4发包方在协商期内未与承包方协商或者经协商未能与承包方达成协议的,应当委托工程造价__单位进行竣工结算审核5发包方应当在协商期满后的约定期限内向承包方提出工程造价__单位出具的竣工结算审核意见发承包双方在合同中对上述事项的期限没有明确约定的,可认为其约定期限均为28日 发承包双方对工程造价__单位出具的竣工结算审核意见仍有异议的,在接到该审核意见后一个月内可以向县级以上地方人民__建设行政主管部门申请调解,调解不成的,可以依法申清仲裁或者向人民__提起诉讼 还应强调,《建筑工程施工发包支承包计价管理办法》经过合同当事人在合同内特别约定,可对当事人产生效力二关于确认工程量因起的纠纷1.对未经签证但事实上已经完成的工程量的确认我国《合同法》第36条规定“法律、行政法规规定或者当事人约定采同书面形式订立合同,当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务,对方接受的,该合同成立” 依据这个条款,《解释》第19条规定“当事人对工程量有争议的,按照施工过程中形成的签证等书面文件确认承包人能够证明发包人同意其施工,但未能提供签证文件证明工程量发生的,可以按照当事人提供的其他证据确认实际发生的工程量” 2.对于确认工程量的时间的纠纷如果建设单位迟迟不确认施工单位完成的工程量,就会导致施工单位不能及时得到工程款,这样就损害了施工单位的利益为了保护合同当事人的合法权益,《解释》第20条规定“当事人约定,发包人收到竣工结算文件后,在约定期限内不予答复,视为认可竣工结算文件的,按照约定处理承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的,应予支持”这与《建筑工程施工发包与承包计价管理办法》第16条的规定是相关的
六、建设工程价款优先受偿权问题1.《__法》与《合同法》在工程款优先受偿权问题上的冲突 但是,根据《中华人民___合同法》286条的规定“发包人未按照约定支付价款的,承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款发包人逾期不支付的,除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外,承包人可以与发包人协议将该工程折价,也可以申请人民__将该工程依法拍卖建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款优先受偿” 2.建设工程价款优先受偿权问题的司法解释《最高人民__关于建设工程价款优先受偿权问题的批复》,作出了如下解释 1.人民__在审理房_____件和__执行案件中,应当依照《中华人民___合同法》第286条的规定,认定建筑工程的承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权 2.消费者交付__商品房的全部或者大部分款项后,承包人就该商品房享有的工程价款优先受偿权不得对抗买受人 3.建筑工程价款包括承包人为建设工程应当支付的工程人员报酬、材料款等实际支出的费用,不包括承包人因发包人违约所造成的损失4.建设工程承包人行使优先权的期限为六个月,一建设工程竣工之日或者建设工程合同约定的竣工之日起计算
5、本批复第1条至第3条自公布之日起施行,第4条自公布之日起六个月后施行 转移财产权利的合同1Z302100与工程建设相关的其他合同1Z302101掌握转移财产权利的合同
一、买卖合同 一买卖合同的概念 根据《合同法》第130条,买卖合同是__人将标的物的所有权转移给买受人,买受人支付价款的合同二买卖合同的当事人 买卖合同的当事人是__人和买受人买受人应具备相应的民事行为能力.同时,不得违背法律对买受人的限制,__人应具备相应的民事行为能力,还应当具有买卖合同标的物的所有权或者处分权 三买卖合同的标的物 根据《合同法》第130条规定,买卖合同的标的应是实物但不得是禁止流通物,否则为无效合同 四买卖合出的主要内容 买卖合同的内容可由当事人自由约定,主要包括合同标的、数量和质量、包装方式、检验标准和方法、价款、结算办法、履行期限、碰行地点、履行方式、违约责任、争议解决办法等 五买卖双方主要权利义务1.__人的主要义务1交付标的物2将标的物的所有权转移给买受人3标的物质量应符合约定__人应当按照约定的质量要求交付标的物,该义务也被称为瑕疵__义务,或者质量__义务4保证第三人不得向买受人主张任何权利根据《合同法》第150条,除非法律另有规定,__人负有保证第三人不得向买受人主张任何权利的义务该义务也被称为权利的瑕疵__义务5交付有关单证和资料2.买受人义务1支付价款2受领标的物
二、借款合同一概述 借款合同是指,当事人一方将一定种类和数量的货币所有权转移给对方,对方于一定期限返还同种类同数额货币的合同其中,提供货币的一方称为贷款人,受领货币的一方称为借款人借款合同可以是有偿的有息借款,也可以是无偿合同无息借款借款合同应当采用书面形式在施工合同实践中,借款合同主要有两类企业向银行借贷;工地现场发生的民间借款,以小额借贷为主 二借款合同当事人主要权利义务1.贷款人的主要义务1贷款人应按照约定的日期、数额提供货币2贷款人不得利用自身优势地位预先在出借的本金中扣除利息,否则应返还差额并计算利息3贷款人不得泄漏借款人的商业秘密2.借款人的主要义务1借款人应提供借款有关的业务活动或者财务状况的真实情况2按照约定用途使用借款.并就此接受贷款人的监督3按期归还本金和利息如属于有偿借款三自然人之间的借款合同自然人之间的借款合同(也称为民间借款)有如下特殊规则1借款合同不一定采用书面形式,可以灵活约定形式2价借款合同未约定利息的,视为无息3借款合同利息可以适当高于法定利率,但是最高不得超过银行同类贷款利率的4倍,且不允许复利
三、租赁合同一概述 租赁合同是指,出租人将租赁物交付给承租人使用、收益,承租人支付租金的合同租赁物包括法律允许流通的动产和不动产在建设工程施工实践中,租赁行为普遍发生,既包括不动产租赁,如厂房、车间、办公用房、宿舍、仓库、土地使用权租赁等,也包括动产租赁,如施工机具、周转材料租赁等根据租赁合同是否约定租赁期限,可以将租赁划分为定期租赁与不定期租赁就不定期租赁,任何一方当事人有权随时解除合同,但是应在解除合同之前通知对方但是,无论如何约定租赁期限,租赁期限均不得超过__年;超过__年的,超过部分无效 租赁期限在6个月以下的,当事人可___选择合同形式;租赁期限在6个月以上的,应当采用书面形式,否则无论当事人是否约定租赁期限,均视为不定期租赁 二租赁合同当事人主要权利义务 1.出租人的主要义务 1交付出租物 2保持租赁物符合约定用途 出租人有义务维护、修缮租赁物.如果因此影响承租人使用、收益的,出租人应当适当减少租金或者租期;但是,因承租人原因导致租赁物破坏,或者约定由承租人修复的除外 3保证无第三人对租赁物主张权利2.承租人的主要义务 1支付租金 2恰当使用租赁物 承租人应当按照约定的方法或者租赁物的性质使用租赁物,因此造成的损耗,属于正常使用后果,承租人不承担损害赔偿责任 3妥善保管租赁物 4不得擅自在租赁物上改善和增改他物 5及时通知义务 6返还租赁物 完成工作成果的合同1Z302102掌握完成工作成果的合同 根据《合同法》分则规定,属于完成工作成果的合同有二类,即承揽合同《合同法》第十五章和建设工程合同《合同法》第十六章
一、承揽合同一概述承揽合同,是指当事人按另一方的要求完成一定工作.并交付工作成果,后者接受工作成果并给付酬金的合同承揽合同在建设工程中应用广泛,除了建设工程施工合同、设计合同、勘察合同在性质上属于承揽合同外,建筑构件、配件的__、定作,施工机械、设备维修,建筑模型制作,材料、试件的检测,设备、仪器的测试等等,均属于承揽承揽合同具有如下主要特征1.承揽合同目的的主要在于工作成果承揽合同的目的除了要求承揽人完成一定工作过程外,更主要是要求承揽人提供工作成果该成果既可以是脑力劳动成果如设计图纸,也可以是体力劳动成果如制作构件;既可以是物,也可以是其他财产
2、标的物具有特定性 3.承揽人的工作具有__性 在交付工作成果前,承揽人以自己的能力、技术、设备完成工作,并承担管理等风险,不受定作人控制管理 4.承揽人应自行完成工作- 承揽人接受工作后,不得擅自将承揽的工作交给第三人完成 二承揽合同当事人的权利义务 1.承揽人的义务 1按约定完成工作 2谨慎使用原材料 3保守秘密 4接受监督检查 5交付工作成果 6对工作成果质量负责2.定作人的义务 1支付报酬 2验收并受领工作成果 3协助义务3.定作人任意解除合同的权利
二、建设工程勘察合同 一概述 建设工程勘查合同,是指勘察人查明、分析、评价建设场地的地质地理环境特征和岩土工程条件并编制建设工程勘察文件,发包人支付勘察费用的合同 勘察合同的特征如下1.建设工程勘查合同的一方主体勘察承包人属于特殊主体.应当持有相应的资质等级证书2.订立合同中特别的要约承诺方式3.实行__指导价现阶段,勘察收费受__指导价的限制,而不是完全根据市场自由协商__4.禁止转让5.技术上严格受控勘察合同的履行,例如勘察依据、勘察深度、勘察文件编制方法等,受法定程序和法定技术标准诸如勘察强制性规范的严格控制
三、建设工程设计合同一概述 建设工程设计合同是指.设计人对建设工程的技术、经济、资源、环境等条件进行综合分析、论证并编制建设工程设计文件,发包人为此支付设计费的合同 建设工程设计合同与建设工程勘察合同,在法律特征及双方主要权利义务方面是相同的,但是,二者在建设工程整体过程中所处的阶段及具体工作内容并不相同因此,上述勘察合同的法律特征及双方主要权利义务,同样适用于设计合同 二建设工程设计合同当事人主要权利义务 除上述类似于勘察合同的主要权利义务之外,设计合同更强调当事人如下主要权利义务 1.尊重对方著作权等知识产权 2.设计人的知识产权保障义务 3.施工图设计须接受__审杏 4.外国设计人的特别义务 1与中国企业合作 2接受__特别监督 提供服务的合同IZ302103熟悉提供服务的合同根据与建设工程施工密切程度,举要简单介绍如下
一、运输合同一概述 运输合同,是指承运人将旅客或者货物从起运点运输到约定地点,旅客、托运人或者__人支付票款或者运输费用的合同提供运输服务的一方称为承运人,支付费用的一方称为旅客、托运人或者__人 运输合同分为客运合同、货运合同和多式联运合同,下文重点介绍货运合同在建设工程施工中,货物运输合同的使用相当普遍2.承运人的主要义务1运送货物2货物毁损灭失的赔偿责任如货物运输过程中发生毁损、灭失的,承运人应当承担赔偿责任;但是,因不可抗力、货物本身自然属性、合理磨损或者托运人、__人过错造成的,不承担赔偿责任3及时通知__人的义务货物运输到达指定地点后,承运人应当及时通知__人__货物__人逾期的,承运人可以收取保管费,也可以提存
二、仓储合同一概述仓储合同.也称仓储保管合同,是指保管人储存存货人交付的仓储物,存货人支付仓储费用的合同 仓储合同的主要特征如下1仓储保管人必须具备仓储业务资质证书或者营业许可证2仓单是存货人提交货物和提取货物的凭证,而且仓单起到仓储物所有权凭证的作用在建设工程施工实践中.施工企业的仓储行为时有发生 二仓储合同当事人的主要权利义务1.保管人的主要义务1验收和接受仓储物保管人经过验收,发现入库的仓储物与约定不符,应当及时通知存货人2提交仓单在接受仓储物后,保管人应当及时向存货人给付仓单3仓储和保管保管人不得擅自改变保管条件和方式对于危险物品的保管,保管人还应当具备相应的资格条件4危险处置如果仓储物出现变质或者其他损坏的危险,保管人应当及时通知存货人或者仓单持有人;危及其他仓储物的,应当催告存货人或者仓单持有人及时处置,必要时,可自行适当处置6返还仓储物仓储期间届满,保管人应当将仓储物返还给存货人或仓单持有人;如果未约定存储期间的,则存货人或者仓单持有人有权随时提取仓储物,保管人也有权随时要求存货人或仓单持有人提货,但均应给对方必要准备时间 2.存货人的主要义务 1说明 2支付仓储费用 存货人应按照合同约定支付仓储费逾期提货.应加付仓储费;提前提货的,不减收仓储费 3提取仓储物储存期间届满.存货人应提取仓储物;逾期不提取的,保管人可提存仓储物
三、委托合同一概述委托合同,指委托人与受托人约定,由受托人处理委托人事务的合同委托合同的主要特征1委托合同的标的客体是行为,即处理事务2委托合同建立在双方互相信任的基础上3委托合同既可以是有偿的,也可以是无偿的二委托合同当事人的主要权利义务1.受托人的主要义务1应当接受委托人的指示2亲自处理委托事务 3报告义务4交付财产 受托人因处理委托事务取得的财产应当交给委托人5注意义务受托人处理委托事务,应当尽必要的注意义务建设工程法规及相关知识精讲班第31讲讲义民事纠纷处理的方式 上1Z303000~1Z3030101Z303000 建设工程纠纷的处理建设纠纷主要分为民事纠纷和行政纠纷两大类1.民事纠纷民事纠纷是指平等主体的当事人之间发生的纠纷这种纠纷又可分为两大类合同纠纷和侵权纠纷前者是指当事人之间对合同是否成立、生效、对合同的履行和不履行出现的后果等产生的纠纷如建设工程勘查设计合同纠纷、建设工程施工合同纠纷、建设工程委托监理合同纠纷、建材及设备采购合同纠纷等;后者是指由于当事人对另一方侵权出产生的纠纷,如工程施工中对施工单位未采取安全措施而对他人造成损害而产生的纠纷等其中,合同纠纷是建设活动中最常出现的纠纷2.行政纠纷行政纠纷是指行政机关与相对人之间因行政管理而产生的纠纷,如在__施工许可证时符合办证条件而不予__所导致的纠纷;在招投标过程中行政机关进行行政处罚而产生的纠纷等 lZ303010 民事纠纷处理的方式 民事纠纷,建设工程民事纠纷的处理方式主要有四种,分别是和解、调解、仲裁、和诉讼我国《合同法》第128条规定,一事人可以通过和解或者调解解决合同争议当事人不愿和解、调解或者和解、调解不成的,可以根据仲裁协议向仲裁机申请仲裁当事人没有订立仲裁协议或者仲裁协议无效的,可以向人民__起诉当事人应当履行发生法律效力的判决、仲裁裁决、调解书;拒不履行的,对方可以请求人民__执行 lZ3030lllZ3030ll掌握民事诉讼的特点
一、民事诉讼的概念民事诉讼,是指人民__在当事人和其他诉讼参与人的参加下,以审理、裁判、执行等方式解决民事纠纷的活动,以及由此产生的各种诉讼关系的总和诉讼参与人包括原告、被告、第三人、证人、鉴定人、勘验人等
二、民事诉讼的基本特征1.公权性2.强制性民事诉讼的公权性,决定了其在案件的受理和执行等方而具有强制性调解、仲裁均建立在当事人自愿的基础上,如果一方人不愿意进行调解、仲裁.调解和仲裁将不会发生但民事诉讼则不同,只要原告起诉符合法定的条件,不论被告是否愿意,诉讼都会发生3.程序性
三、民事诉讼法律基本制度《民事诉讼法》第10条规定“人民__审理民事案件,依照法律规定实行合议、回避、公开审判和两审终审制度”1.合议制度合议制度是指三人以上单数的审判人员组成合议庭,对民事案件进行审理的制度2.回避制度回避制度是指为了保证案件的公正审判,而要求与案件有一定利害关系的审判人员或其他有关人员,不得参与本案的审同活动或诉讼活动的审判制度 3.公开审判制度公开审判制度是指人民__审理民事案件,除法律规定的情况外.审判过程及结果应当向社会公开,允许群众旁听庭审和宣判过程,允许新闻媒体对庭审过程进行采访、报道,并将案件向社会披露 4.两审终审制度两审终审制度是指一个民事诉讼案件经过两级__审判后即告终结的制度根据两审终审制度,对于一般民事诉讼案件,当事人不服一审__的判决或裁定,可上诉至二审__二审__所作的判决、裁定为生效判决、裁定,当事人不得再上诉最高人民__所做的一审判决、裁定,为终审判决、裁定,当事人不得上诉 lZ303012lZ303012掌摊仲裁的特点
一、仲裁的概念和使用范围在我国《中华人民___仲裁法》以下简称《仲裁法》是调整和规范仲裁制度的基础法律,但《仲裁法》的调整范围仅限于民商事仲裁,即“平等主体的公民、法人和其他__之间发生的合同纠纷和其他财产权纠纷”仲裁,劳动争议仲裁和农业承包合同纠纷仲裁不受仲裁法的调整此外,根据《仲裁法》第三条的规定,“下列纠纷不能仲裁1婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷;2依法应当由行政机关处理的行__议”
二、仲裁的基本特点1.自愿性2.专业性3.__性根据《仲裁法》第14条的规定“仲裁委员会__于行政机关,与行政机关没有隶属关系仲裁委员会之间也没有隶属关系”4.保密性仲裁以不公开审理为原则同时,按照各仲裁规则的规定,当事人及其代理人、证人、翻译、仲裁员、仲裁庭__的专家和指定的鉴定人、仲裁委员会有关工作人员亦要遵守保密义务,不得对外界透露案件文体和程序的有关情况5.快捷性仲裁实行一裁终局制度,仲裁裁决一经作出即发生法律效力 民事纠纷处理的方式(下)
三、仲裁法律基本制度1.协议仲裁制度仲裁协议是当事人仲裁自愿的体现,当事人申请仲裁、仲裁委员会受理仲裁、仲裁庭对仲裁案件的审理和裁决.都必须以当事人依法订立的仲裁协议为前提”2.或裁或审制度仲裁和诉讼是两种不同的争议解决方式,当事人只能选择其中一种加以采用《仲裁法》笫5条明确规定“当事人达成仲裁协议,一方向人民__起诉的,人民__不予受理.但仲裁无效的除外”3.一裁终局制度《仲裁法》第9条规定第1款规定“仲裁实行一裁终局的制度裁决作出后,当事人就同一纠纷再申请仲裁或者向人民__起诉的,仲裁委员会或者人民__不予受理” lZ303013lZ303013熟悉和解与调解
一、和解的概念、适用与特点1.和解的概念和解是指当事人在自愿互谅的基础上,就已经发生的争议进行协商并达成协议,自行解决争议的一种方式2.和解的适用当事人申请仲裁后,自行和解,达成和解协议的,可以请求仲裁庭根据和解协议作出裁决书,也可以撤回仲裁申请当事人达成和解协议,撤回仲裁申请后反悔的,可以根据仲裁协议申请仲裁和解可以发生在民事诉讼的任何阶段当事人在诉讼中和解的,应由原告申请撤诉,经__裁定撤诉后结束诉讼,当事人通过和解处理纠纷,但审判阶段的和解没有法律效力当事人和解以后,可以请求__调解,制作调解书,产生法律效力在执行中,双方当事人在自愿协商的基础上,达成的和解协议,产生结束执行程序的效力如果一方当事人不履行和解协议或者反悔的,对方当事人只可以申请人民__按照原生效法律文书强制执行
二、调解的概念、形式与特点1.调解的概念调解,是指第三人即调解人应纠纷当事人的请求,依法或依合同约定,对双方当事人进行说服教育,居中调停,使其在互相谅解、互相让步的基础上解决其纠纷的一种途径2.调解的形式调解包括__调解与诉讼外调解__调解,是指在人民__的主持下,在双方当事人自愿的基础上,以制作调解书的形式,从而解决纠纷的一种方式诉讼外调解分为(3种)一是民间调解,二是行政调解,或称行政调解;三是仲裁调解3.调解的特点诉讼外调解特征1当事人的行为无诉讼上的意义;2主持者可以是人民调解委员会、行政机关、仲裁机关、双方当事人所信赖的个人;3除仲裁机构制作的调解书对当事人有约束力外,其他机构或个人主持下达成调解协议而形成的调解书,均无约束力,当事人反悔的,可向人民__起诉__调解的特征1发生在诉讼过程中;2在__主持下进行;3调解书送达双方当事人并经签收后产生法律效力;4若一方不执行,另一方有权请求__强制执行建设工程法规及相关知识精讲班第32讲讲义证据的种类1Z303020~1Z3030211Z303020 证据证据,是指在诉讼中能够证明案件真实情况的各种资料当事人要证明自己提出的主张,需要向__提供相应的证据资料IZ303021掌握证据的种类根据《民事诉讼法》第63条的规定,根据表现形式的不同,民事证据有以下7种,分别是书证、物证、视听资料、证人证言、当事人的陈述、鉴定结论、勘验笔录
一、书证和物证书证,是指以所载文字、符号、图案等方式所表达的思想内容来证明案件事实的书面材料或者其他物品物证,则是指能够证明案件事实的物品及其痕迹,凡是以其存在的外形、重量、规格、损坏程度等物体的内部或者外部特征来证明待证事实的一部或者全部的物品及痕迹,均属于物证范畴在民事诉讼和仲裁过程中,应当遵循“优先提供原件或者原物”原则根据《民事诉讼法》第68条的规定,“书证应当提交原件物证应当提交原物提交原件或者原物确有困难的,可以提交__品、照片、副本、节录本”但必须注意的是,根据最高人民__《关于民事诉讼证据的若干规定》的有关规定,当事人“如需自己保存证据原件、原物或者提供原件、原物确有困难的,可以提供经人民__核对无异的__件或者__品”,无法原件、原物核对的复印件、__品,不能单独作为认定案件事实的依据
二、视听资料视听资料,是指利用录音、录像等技术手段反映的声音、图像以及电子计算机储存的数据征明案件事实的证据在实践中,常见的视听资料包括录像带、录音带、传真资料、胶卷、__录音、雷达扫描资料以及储存于软盘、硬盘或光盘中的电脑数据等最高人民__《关于民事诉讼证据的若干规定》规定,存在有疑点的视听资料,不能单独作为认定案件事实的依据此外,对于未经对方当事人同意私自录制其谈话取得的资料,根据最高人民__《关于民事诉讼证据的若干规定》的有关规定,只要不是以侵害他人合法权益如侵害隐私或者违反法律禁止性规定的方法如窃听取得的,仍可以作为认定案件事实的依据
三、证人证言和当事人陈述1.证人证言证人是指了解案件情况并向__、仲裁机构或当事人提供证词的人证人就案件情况所作的陈述即为证人证言不能正确表达意志的人,不能作证最高人民__《关于民事诉讼证据的若干规定》第69条则进一步规定,“与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言,以及无正当理由未出庭作证的证人证言,不能单独作为认定案件事实的依据2.当事人陈述最高人民__《关于民事诉讼证据的若干规定》笫76条则进一步规定“当事人对自己的主张,只有本人陈述而不能提出其他相关证据的,其主张不予支持但对方当事人认可的除外”
四、鉴定结论和勘验笔录1.鉴定结论当事人申请鉴定,应当注意在举证期限内提出当事人申请鉴定经人民__同意后,由双方当事人协商确定有鉴定资格的鉴定机构、鉴定人员,协商不成的,由人民__指定当事人对人民__委托的鉴定部门作出的鉴定结论有异议申请重新鉴定,提出证据证明存在下列情形之一的,人民__应予准许1鉴定程序或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的;2鉴定程序严重违法的;3鉴定结论明显依据不足的;4经过质证、人定不能作为证据使用的其他情形对于有缺陷的鉴定结论,可以通过补充鉴定、重新质证或者补允质证等方法解决的,不予重新鉴定2.勘验笔录勘验笔录,是指的人民__为了查明案件的事实,指派勘验人员对与案件争议有关的现场、物品或物体进行查验、拍照、测量,并将查验的情况与结果制成的笔录勘验笔录应由勘验人、当事人和被邀参加人签名或者盖章 证据的保全IZ303022~IZ303023IZ303022掌握证据的保全证据应用的全部内容,即证明对象、举证责任、证据收集、证明过程、证明标准证据保全是重要的证据固定措施
一、证据保全的概念和作用所谓证据保全,是指在证据可能灭失或以后难以取得的情况下,__根据申请人的申请或依职权,对证据加以规定和保护的制度
二、证据保全的申请根据最高人民__《关于民事诉讼证据的若干规定》第___规定,当事人依据《民事诉讼法》第74条的规定向人民__申请保全证据的,不得迟于举证期限届满前7日当事人申请保全证据的,人民__可以要求其提供相应的__
三、证据保全的实施根据最高人民__《关于民事诉讼证据的若干规定》第24条的规定,人民__进行证据保全,可以根据具体情况,采用查封、扣押、拍照、录音、录像、__、鉴定、勘验、制作笔录等方法人民__进行证据保全,可以要求当事人或者诉讼代理人到场IZ303023掌握证据的应用
一、举证时限所谓举证时限,是指法律规定或__、仲裁机构指定的当事人能够有效举证的期限举证时限制度对当事人举证的有效性和__裁判有很大的影响,如果当事人没有在法律规定或__、仲裁机构指定的期限内提交证据,将视为当事人放弃举证权利,__、仲裁机构有权利不__质证或不予接受,当事人将承担举证不能的法律后果由人民__指定举证期限的,该指定的期限不得少于30日,自当事人收到案件受理通知书和应诉通知书的次日起计算举证期限也可以由当事人协商一致,并经人民__认可
二、证据交换我国民事诉讼中的证据交换,是指往诉讼答辩期届满后开庭审理前,在人民__的主持下,当事人之间相互明示其持有证据的过程证据交换制度的设立,有利于当事人之间明确争议焦点,集中辩论;有利于__尽快了解案件争议焦点,集中审理;有利于当事人尽快了解对方的事实依据,促进当事人进行和解和调解
三、质证质证,是指当事人在法庭的主持下,围绕证据的真实性、合法性、关联性,针对证据证明力有无以及证明力大小,进行质疑、说明与辩驳的过程根据最高人民__《关于民事诉讼证据的若干规定》第47条的规定,证据应当在法庭上出示,由当事__证未经质证的证据,不能作为认定案件事实的依据1.书证、物证、视听资料的质证根据最高人民__《关于民事诉讼证据的若干规定》第,19条的规定对书证、物证、视听资料进行质证时,当事人有权要求出示证据的原件或者原物,但有下列情况之一的除外1出示原件或者原物确有困难并经人民__准许出示__件或者__品的;2原件或者原物已不存在,但有证据证明__件、__品与原件或原物一致的2.证人、鉴定人和勘验人的质证审判人员和当事人可以对证人进行询问证人不得旁听法庭审理;询问证人时,其他证人不得在场人民__认为有必要的,可以让证人进行对质鉴定人应当出庭接受当事__询鉴定人确因特殊原因无法出庭的,经人民__准许,可以书面答复当事人的质询经法庭许可,当事人可以向证人、鉴定人、勘验人发问
四、认证认证,即证据的审核认定,是指人民__对经过质证或当事人在证据交换中认可的各种证据材料作出审查判断,确认其能否作为认定案件事实的根据人民__及审判人员在对证据的审核认定过程中,应遵循如下规则一审判人员对单一证据可以从下列方面进行审核认定1.证据原件、原物,复印件、__品与原件、原物是否相符;2.证据与本案事实是否相关;3.证据的形式、来源是否符合法律规定;4.证据的内容是否真实;5.证人或者提供证据的人,与当事人有无利害关系审判人员对案件的全部证据,应当从各证据与案件事实的关联程度、各证据与案件事实的关联程度、各证据之间的__等方面进行综合审查判断二不能作为或不能单独作为认定案件事实的依据1.在诉讼中,当事人为达成调解协议或者和解目的作出妥协所涉及的对案件事实的认可,不得在其后的诉讼中作为对其不利的证据2.以侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法取得的证据,不能作为认定案件事实的依据3.下列证据不能单独作为认定案件事实的依据1未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言;2与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言;3存有疑点的视听资料;4无法与原件、原物核对的复印件、__品;5无正当理由未出庭作证的证人证言
4、当事人对自己的主张,只有本人陈述而不能提出其他相关证据的,其主张不予支持但对方当事人认可的除外三可以作为认定案件事实的依据
1、一方当事人提出的下列证据,对方当事人提出异议但没有足以反驳的相反证据的,人比__应当确认其证明力2.人民__委托鉴定部门作出的鉴定结论,当事人没有足以反驳的相反证据和理由的,可以认定其证明力3.一方当事人提出的证据,另一方当事人认可或者提出的相反证据不足以反驳的,人民__可以确认其证明力4.诉讼过程中,当事人在起诉状、答辩状、陈述及其委托代理人的代理词中承认的对己方不利的事实和认可的证据,人民__应当予以确认,但当事人反悔并有相反证据足以__的除外5.有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供,如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人,可以退订该主张成立 四人民__就数个证据对同一事实的证明力,可以依照下列原则认定1国家机关、社会团体依职权制作的公文书证、登记的书证,其证明力一般大于书证2物证、档案、鉴定结论、勘验笔录或者经过公正、登记的书证,其证明力一般大于其他书证、视听资料和证人证言; 3证人提供的对与其__或者其他密切关系的当事人有利的证言,其证明力一般小于其他证人证言 民事诉讼法1Z303030~1Z3030311Z303030 民事诉讼法民事诉讼法,是指国家制定的规范__与民事诉讼参加人诉讼活动、调整__与民事诉讼参加人法律关系的法律规范的总称lZ311303l掌握诉讼管辖与回避制度
一、诉讼管辖 民事诉讼中的管辖,是指各级__之间和同级__之间受理第一审民事案件的分工和权限 一级别管辖级别管辖,是指按照一定的标准,划分上下级__之间受理第一审民事案件的分工和权限我国__有四级,分别是基层人民__、中级人民__、高级人民__和最高人民__,每一级均受理一审民事案件 二地域管辖 地域管辖,是指按照各__的辖区和民事案件的隶属关系,划分同级__受理第一审民事案件的分工和权限主要包括如下几种情况1.一般地域管辖一般地域管辖,是以当事人与__的隶属关系来确定诉讼管辖,通常实行“原告就被告”原则,即以被告住所地作为确定管辖的标准根据《民求诉讼法》笫22条规定1对公民提起的民事诉讼,由被告住所地人民__管辖;被告住所地与经常居住地不一致的,由经常居住地人民__管辖其中,公民的住所地是指该公民的户籍所在地,经常居住地是指公民离开住所地至起诉时已连续居住满一年的地方,但公民住院就医的地方除外2对法人或者其他__提起的民事诉讼,由被告住所地人民__管辖2.特殊地域管辖特殊地域管辖,是指以被告住所地,诉讼标的所在地、法律事实所在地为标准确定的管辖我同《民事诉讼法》规定了几种特殊地域管辖的诉讼,其中与工程建设领域关系最为密切的是因合同纠纷提起的诉讼 《民事诉讼法》第24条规定“因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者合同履行地人民__管辖”在这里,合同履行地是指合同约定的履行义务的地点,主要是指合同标的的交付地点最高人民__《关于审理建设工程施工合同___件适用法律问题的解释》第24条规定“建设工程施工合同纠纷以施工行为地为合同履行地”3.专属属管辖专属管辖,是指法律规定某些特殊类型的案件和专门由特定的__管辖专属管辖是排他性管辖,排除了诉讼当事人协议选样管辖__的权利 我国《民事诉讼法》第34条规定了三种适同专属管辖的案件其中,因不动产纠纷提起的诉讼,由不动产所在地人民__管辖,如房屋买卖纠纷、士地使用权转让纠纷等但是应当注意的是,根据最高人民__《关于审理建设工程施工合同___件适用法律问题的解释》的规定,建设工程施工合同纠纷不适用专属管辖,而应当按照《民事诉讼法》第24条的规定,适用合同纠纷的地域管辖原则,即由被告住所地或合同履行地人民__管辖三管辖权异议管辖权异议,是指当事人向受诉__提出的该__对案件无管辖权的主张
二、回避根据《民事诉讼法》笫45条规定,审判人员、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人有下列情形之一的,必须回避.当事人有权用口头或者书面方式申请回避1是本案当事人或者当事人、诉讼当事人的近__;2与本案由利害关系;3与本案当事人有其他关系,可能影响对案件公正审理的 lZ303032~lZ303033lZ303032掌握诉讼参加人的规定
一、当事人民事诉讼中的当事人,是指因民事权利和义务发生争议,以自己的名义进行诉讼,请求人民__进行裁判的公民、法人或其他__根据《民事诉讼法》第49条规定“公民、法人和其他__可以作为民事诉讼的当事人法人由其法定代表人进行诉讼其他__由其主要负责人进行诉讼”
二、诉讼代理人《民事诉讼法》第58条第1款规定“当事人、法定代理人可以委托一至二人作为诉讼代理人”委托诉讼代理人既可以是律师,也可以是当事人的近__、有关的社会团体或者所在单位推荐的人,以及经人民__许可的其他公民诉讼代理人,是指根据法律规定或当事人的委托,代理当事人进行民事诉讼活动的人委托他人代为诉讼的,必须向人民__提交由委托人签名或盖章的授权委托书授权委托书必须记明委托事项和权限根据《民事诉讼法》笫59条的规定“诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求,进行和解,提起反诉或者上诉,必须有委托人的特别授权”针对实践中经常出现的授权委托书仅写“全权代理”而无具体授权的情形,最高人民__还特别规定,在这种情况下不能认定为诉讼代理人已获得特别授权,即诉讼代理人无权代为承认、放弃、变更诉讼请求,进行和解,提起反诉或者上诉lZ303033掌握财产保全及先予执行的规定
一、财产保全 一财产保全的概念 所谓财产保全,是指当可能因发生有关财产被一方当事人转移、隐匿、毁损等情形,导致__将来的判决不能执行或难以执行,进而另一方当事人或厉害关系人的合法利益受到损害的,根据当事或者利害关系人的申请或人民__的裁定,由人民__对有关财产采取保全措施的诉讼法律制度二财产保全的种类1.诉讼财产保全 诉讼财产保全,是指在诉讼过程中,为了保证人民__的判决能够执行,人民__根据当事人的申请,或在必要时依职权裁定对有关财产采取保全措施的制度 根据《民事诉讼法》第92条的规定,人民__采取诉讼财产保全措施的,可以责令申请人提供__申请人不提供__的,驳回申请人民__接受申请后,对情况紧急的必须在48小时内作出裁定裁定采取诉讼财产保全措施的.应当立即开始执行 2.诉前财产保全 诉前财产保全,是指在诉讼发生前,利害关系人因情况紧急,不立即申请财产保全将会使其合法权益受到难以祢补的情况下,人民__根据利害关系人的申请,对有关的财产采取保全措施制度 根据《民事诉讼法》第93条的规定,利害关系人请求人民__采取诉前财产保全措施,应当提供__,不提供__的,驳回申请人民__接受审请后,必须在48小时内作出裁定裁定采取诉前财产保全措施的,应当立即开始执行申请人应当在人民__采取诉前财产保全措施后15日内起诉未在该期限内起诉的,人民__应当解除诉前财产保全 三财产保全的实施财产保全的措施包括“查封、扣押、冻结或者法律规定的其他方法” 被申请人提供__的,人民__应当解除财产保全申请有错误的,申请人应当赔偿被申请人因财产保全所遭受的损失
二、先予执行 所谓先予执行,是指人民__在作出终审判决以前,为解决权利人生活或生产经营的急需,根据当事人申请,依法裁定义务人预先履行义务的诉讼法律制度 1.先予执行的适用范围 根据《民事诉讼法》第97条的规定,人民__对下列案件,根据当事入的申请,可以裁定先予执行 1追索赡养费、抚养赞、抚育赞、抚恤金、医疗费用的; 2追索劳动报酬的; 3因情情况紧急需要先于执行的建设工程法规及相关知识精讲班第33讲讲义审判程序(上)1Z3030341Z303034掌握审判程序审判程序可以分为一审程序、二审程序和审判监督程序
一、一审程序一审程序包括普通程序和简易程序, 普通程序是《民事诉除法》规定的民事诉讼当事人进行第一审民事诉讼和人民__审理第一审民事案件所通常适用的诉讼程序适用普通程序审理的案件,根据《民事诉讼法》第135条的规定,应当在立案之日起6个月内审结有特殊情况需要延长的,由本院院长批准,可以延长6个月;还需要延长的.报请上级__批准 一起诉和受理 1.起诉 根据《民事诉讼法》笫108条规定,起诉必须符合下列条件 1原告是与本案有直接关系的公民、法人和其他__; 2有明确的被告; 3有具体的诉讼请求、事实和理由; 4属于人民__受理民事诉讼的范围和受诉人民__管辖 起诉方式,应当以书面起诉为原则,口头起诉为例外2.受理根据《民事诉讼法》第112条的规定,人民__收到起诉状,经审查,认为符合起诉条件的,应当在7日内立案并通知当事人认为不符合起诉条件的,应当在7日内裁定不予受理原告对裁定不服的,可以提起上诉 二审理前的主要准备工作1.送达起诉状副本和提出答辩状《民事诉讼法》第113条规定“人民__应当在立案之日起五日内将起诉状副本发送被告,被告在收到之日起十五日内提出答辩状被告提出答辩状的,人民__应当在收到之日起五日内将答辩状副本发送原告被告不提出答辩状的,不影响人民__审理”此外,当事人对管辖权有异议的,应当在提交答辩状期间提出2.告知当事人诉讼权利义务及组成合议庭人民__对决定受理的案件,应当在受理案件通知书和应诉通知书中向当事人告知有关的权利和义务,或者口头告知普通程序的审判__应当采用合议制《民事诉讼法》第115条规定“合议庭组__员确定后,应当在三日内告知当事人” 三开庭审理1.法庭调查根据《民事诉讼法》第124条的规定,法庭调查按照下列程序进行 1当事人陈述; 2告知证人的权利义务,证人作证,宣读未到庭的证人证言; 3出示书证、物证和视听资料; 4宣读鉴定结论; 5宣读勘验笔录 2.法庭辩论 法庭辩论,是当事人及其诉讼代理人在法庭上行使辩论权,针对有争议的事实和法律问题进行辩论的程序 3.法庭笔录《民事诉讼法》第133条规定,书记员应当将法庭审理的全部活动记入笔录,由审判人员和书记员签名法庭笔录应当当庭宣读,也可以告知当事人和其他诉讼参与人当庭或者在5日内阅读当事人和其他诉讼参与人认为对自己的陈述记录有遗漏或者差错的,有权申请补正法庭笔录由当事人和其他诉讼参与人签名或者盖章 4.宣判 法庭辩论终结,应当依法作出判决根据《民事诉讼法》第129条、第130条的规定,原告经传票传唤,无正当理由拒不到庭的,或者未经法庭许可中途退庭的,可以按撤诉处理;被告反诉的,可以缺席判决被告经传票传唤,无正当理由拒不到庭的,或者未经法庭许可中途退庭的,可以缺席判决 人民__一律公开宣告判决,同时必须告知当事人上诉权利、上诉期限和上诉的__最高人民__的判决、裁定,以及超过上诉期没有上诉的判决、裁定,是发生法律效力的判决、裁定
二、第二审程序第二审程序,又称上诉程序或终审程序,是指由于民事诉讼当事人不服地方各级人民__尚未生效的第一审判决或裁定,在法定上诉期间内,向上一级人民__提起上诉而引起的诉讼程序 1.上诉期间 根据《民事诉讼法》第147条的规定,当事人不服地方人民__第一审判决的,有权在___送达之日起15日内向上一级人民__提起上诉;不服地方人民__第一审裁定的,有权在裁定书送达之日起10日内向上一级人民__提起上诉 2.上诉状 3.二审__对上诉案件的处理 根据《民事诉讼法》第153条的规定,第二审人民__对上诉案件,经过审理,按照下列情形,分别处理1原判决认定事实清楚,适用法律正确的,判决驳回上诉,维持原判决;2原判决适用法律错误的,依法改判;3原判决认定事实错误,或者原判决认定事实不清,证据不足,裁定撤销原判决,发回原审人民__重审,或者查清事实后改判;4原判决违反法定程序,可能影响案件正确判决的,裁定撤销原判决,发回原审人民__重审第二审人民__的判决、裁定,是终审的判决、裁定 对于发回原审__重审的案件,原审__仍将按照一审程序进行审理因此,当事人对重审案件的判决、裁定,仍然可以上诉 审判程序(下)及执行程序
三、审判监督程序审判监督程序,即再审程序,是指对已经发生法律效力的判决、裁定、调解书,人民__认为确有错误,对案件再行审理的程序再审程序既可由__系统内部主动提起,也可依人民检察院的抗诉而提起,还可以根据当事人的申请而提起当事人申请再审,应当在判决、裁定发生法律效力后两年内提出《民事诉讼法》第179条规定“当事人的申请符合下列情形之一的,人民__应当再审1.有新的证据,足以__原判决、裁定的;2.原判决、裁定认定事实的主要证据不足的;3.原判决、裁定适用法律确有错误的;4.人民__违反法定程序,可能影响案件正确判决、裁定的;5.审判人员在审理该案件时有贪污受贿,徇私舞弊,枉法裁判行为的” 所以,如果具有上述情形之一,建筑公司有机会改变二审作出的判决另外,《民事诉讼法》第177条规定“各级人民__院长对本院已经发生法律效力的判决、裁定,发现确有错误,认为需要再审的,应当提交审判委员会讨论决定最高人民__对地方各级人民__已经发生法律效力的判决、裁定,上级人民__对下级人民__已经发生法律效力的判决、裁定,发现确有错误的,有权提审或者指令下级人民__再审”这也意味着二审的结果可能会被改变 lZ303035lZ303035熟悉执行程序
一、执行的申请一据以申请执行的主要法律文书根据《民事诉讼法》的有关规定,对于下列具有法律效力的法律文书,一方当事人不履行的,对方当事人可以向有管辖权的__申请执行1__制作的发生法律效力的民事判决、裁定以及生效的调解书;2仲裁机构制作的依法由人民__执行的仲裁裁决书、生效的仲裁调解书;3__机关依法赋予强制执行效力的债权文书等二申请执行的期限根据《民事诉讼法》第219条的规定,申请执行的期限,双方或有一方当事人是公民的为1年,双方是法人或者其他__的为6个月该期限从法律文书规定履行期间的最后一日起计算,法律文书规定分期履行的,从规定的每次履行期间的最后一日起计算
二、执行措施执行措施是__依法强制执行生效法律文书的方法和手段根据《民事诉讼法》第22章及相关司法解释规定,执行措施主要包括1查询、冻结、划拨被执行人的存款;2扣留、提取被执行人的收入;3查封、扣押、拍卖、变卖被执行人的财产;4搜查被执行人隐匿的财产;5强制被执行人和有关单位、公民交付法律文书指定的财产或票证;6强制被执行人迁出房屋或退出土地;7强制被执行人履行法律文书指定的行为;8需__有关财产权证照转移手续的,向有关单位发出协助执行通知书;9强制被执行人支付迟延履行期间债务利息及迟延履行金;10依申请执行人申请,通知对被执行人负有到期债务的第三人向申请执行人履行债务建设工程法规及相关知识精讲班第34讲讲义仲裁法1Z303040~1Z3030411Z303040 仲裁法 根据我国《仲裁法》的规定,只有平等主体的公民、法人和其他__之间发生的合同纠纷和其他财产权益纠纷,才可以仲裁下列纠纷不适用《仲裁法》裁决1婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷;2依法应当由行政机关处理的行__议;3劳动争议案件和农业__经济__内部的农业承包合同纠纷,由法律另行规定1Z303041掌握仲裁协议
一、仲裁协议的类型 根据《仲裁法》第16条第l款的规定“仲裁协议包括合同中订立的仲裁条款和其他以书面形式在纠纷发生前或者纠纷发生后达成的请求仲裁的协议”据此,仲裁协议应当采用书面形式,口头方式达成的仲裁意思表示无效
二、仲裁协议的内容根据《仲裁法》第16条的规定,仲裁协议应当具有下列内容1请求仲裁的意思表示;2仲裁事项;3选定的仲裁委员会这三项内容必须同时具备,仲裁协议才能有效其中,由于仲裁没有法定管辖的规定,因此当事人选择仲裁委员会可以不受地点的限制.但必须明确、具体如果仲裁协议对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或约定不明确,且当事人达不成补充协议的,仲裁协议无效
三、仲裁协议的效力1.对当事人的法律效力仲裁协议一经有效成立,即对当事人产生法律约束力2.对__的约束力有效的仲裁协议将排除__的司法管辖权3.对仲裁机构的法律效力仲裁协议是仲裁委员会受理仲裁案件的基础,是仲裁庭审理和裁决仲裁案件的依据4.仲裁协议的__性《仲裁法》第19条规定,仲裁协议__存在,合同的变更、解除、终止或者无效,不影响仲裁协议的效力 lZ303042lZ303042掌握仲裁程序
一、申请和受理 1.申请仲裁的条件根据《仲裁法》第2l条的规定,当事人申请仲裁,应当符合下列条件1有仲裁协议;2有具体的仲裁请求和事实、理由;3属于仲裁委员会的受理范围2.申请仲裁的方式仲裁申请书应当载明下列事项1当事人的姓名、性别、年龄、职业、工作单位和住所,法人或者其他__的名称、住所和法定代表人或者主要负责人的姓名、职务;2仲裁请求和所根据的事实、理由;3证据和证据来源、证人姓名和住所3.审查与受理根据《仲裁法》的有关规定,仲裁委员会收到仲裁申请书之日起5日内,认为符合受理条件的应当受理,并通知当事人;认为不符合受理条件的,应当书面通知当事人不予受理,并说明理由
二、仲裁庭的组成一仲裁庭的组成形式和程序根据《仲裁法》第30条的规定,仲裁庭可以由三名仲裁员或者一名仲裁员组成由三名仲裁员组成的,设首席仲裁员根据该规定,仲裁庭的组成形式包括合议仲裁庭和独任仲裁庭两种 1.合议仲裁庭组成程序 根据《仲裁法》第31条的规定,当事人约定由三名仲裁员组成仲裁庭的,应当各自选定或者各自委托仲裁委员会主任指定一名仲裁员,第三名仲裁员由当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定第三名仲裁员是首席仲裁员二仲裁员的回避《仲裁法》第34条规定,仲裁员有下列情形之一的,必须回避,当事人也有权提出回避申请1是本案当事人或者当事人、代理人的近__;2与本案有利害关系;3与本案当事人、代理人有其他关系,可能影响公正仲裁的;4私自会见当事人、代理人,或者接受当事人、代理人的请客送礼的
三、开庭和裁决一仲裁开庭和审理 仲裁应当开庭进行,当事人可以协议不开庭当事人应当对自已的主张提供证据仲裁庭认为有必要收集的证据,可以自行收集证据应当在开庭时出示,当事人可以质证当事人在仲裁过程中有权进行辩论仲裁庭应当将开庭情况记入笔录 二仲裁中的和解、调解1.仲裁中的和解 根据《仲裁法》的规定,当事人申请仲裁后,可以自行和解达成和解协议的,可以请求仲裁庭根据和解协议作出裁决书,也可以撤回仲裁申请 当事人达成和解协议,撤回仲裁申请后反悔的,可以根据仲裁协议申请仲裁 2.仲裁中的调解 调解达成协议的,仲裁庭应当制作调解书或者根据协议的结果制作裁决书调解书与裁决书具有同等法律效力 三仲裁裁决 根据《仲裁法》的有关规定,仲裁裁决应当按照多数仲裁员___作出,少数仲裁员的不同意见可以记人笔录仲裁庭不能形成多数意见时,裁决应当按照首席仲裁员___作出裁决书自作出之日起发生法律效力,具体体现在1当事人不得就已经裁决的事项再申请仲裁,也不得就此提起诉讼;2仲裁裁决具有强制执行力 仲裁裁决的撤销lZ303043~lZ303044lZ303043熟悉仲裁裁决的撤销仲裁实行一裁终局制度,仲裁裁决一经作出,即发生法律效力
一、申请撤销仲裁裁决的理由和条件 根据《仲裁法》第58条、第59条的规定,当事人提出证据证明裁决有下列情形之一的,可以向仲裁委员会所在地的中级人民__申请撤销裁决1没有仲裁协议的;2裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁的;.3仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的;4裁决所依据的证据是伪造的;5对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的;6仲裁员在仲裁该案时有__受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的当事人事撤销裁决的,应当自收到裁决书之日起六个月内提出1Z303044 了解仲裁裁决的执行
一、仲裁裁决的强制执行 《仲裁法》第62条规定“仲裁裁决作出后,当事人应当履行裁决一方当事人不履行的,另一方当事人可以依照民事诉讼法的有关规定,向人民__申请执行”
二、仲裁裁决的不予执行根据《仲裁法》第63条和《民事诉讼法》的相关规定,被申请人提出证据证明裁决有下列情形之一的,经人民__组成合议庭审查核实,裁定不予执行1当事人在合同中没有仲裁条款或者事后没有达成书面仲裁协议的;2裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁机构无权仲裁的;3仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的;4认定事实的主要证据不足的;5适用法律确有错误的;6仲裁员在仲裁该案时有__受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的仲裁裁决被人民__依法裁定不予执行的,当事人就该纠纷可以重新达成仲裁协议,并依据该仲裁协议申请仲裁,也可以向人民__提起诉讼 1Z303050~1Z3030511Z303050行政复议法与行政诉讼法 行政复议,是指行政机关根据上级行政机关对下级行政机关的监督权,在当事人的申请和参加下,按照行政复议程序对具体行政行为进行合法性和适当性审查,并作出裁决解决行政侵权争议的活动 行政诉讼,是指人民__应当事人的请求,通过审查行政行为合法性的方式,解决特定范围内行__议的活动行政复议与行政诉讼的基本关系是除法律、法规规定必须先申请行政复议的以外,行政纠纷当事人可___选择申请行政复议还是提起行政诉讼行政纠纷当事人对行政复议决定不服的,除法律规定行政复议决定为最终裁决的以外,可以依照《行政诉讼法》的规定向人民__提起行政诉讼IZ30305l 熟悉行政复议范围
一、可以申请行政复议的事项根据《行政复议法》第6条的有关规定,在工程建设领域,建设工程行政纠纷当事人可以申请复议的情形通常包括1行政处罚,即当事人对行政机关作出的警告、罚款、没收违法所得、没收非法财物、责令停产停业、暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照、行政拘留等行政处罚决定不服的;2行政强制措施,即当事人对行政机关作出的限制人身自由或者查封、扣押、冻结财产等行政强制措施决定不服的;3行政许可,包括当事人对行政机关作出的有关许可证、执照、资质证、资格证等证书变更、中止、撤销的决定不服的,以及当事人认为符合法定条件,申请行政机关颁发许可证、执照、资质证、资格证等证书,或者申请行政机关审批、登记等有关事项,行政机关没有依法__的;4认为行政机关侵犯其合法的经营自__的;5认为行政机关违法集资、征收财物、摊派费用或者违法要求履行其他义务的;6认为行政机关的其他具体行政行为侵犯其合法权益的等等
二、不得申请行政复议的事项根据《行政复议法》第8条规定,下列事项应按规定的纠纷处理方式解决,而不能提起行政复议1行政机关的行政处分或者其他人事处理决定当事人不服行政机关作出的行政处分的,应当依照有关法律、行政法规的规定如《中华人民___国家公务员法》等提起申诉2行政机关对民事纠纷作出的调解或者其他处理当事人不服行政机关对民事纠纷作出的调解或者处理,应当依法申请仲裁,或者向__提起民事诉讼 lZ303052lZ303052熟悉行政复议程序
一、行政复议申请 当事人认为具体行政行为侵犯其合法权益的,可以自知道该具体行政行为之日起60日内提出行政复议申请,但法律规定的申请期限超过60日的除外因不可抗力或者其他当理由耽误法定申请期限的,申请期限自障碍消除之日起继续计算
二、行政复议受理 行政复议机关收到复议申请后,应当在法定期限内进行审查对不符合法律规定的行政复议申请,决定不予受理的,应当书面告知申请人根据《行政复议法》第21条规定,行收复议期间具体行政行为不停止执行但是,有下列情形之一的,可以停止执行1被申请人认为需要停止执行的;2行收复议机关认为需要停止执行的;3申请人申请停止执行,行政复议机关认为其要求合理,决定停止执行的;4法律规定停止执行的
三、行政复议决定 申请人可以查阅被申请人提出的书面答复、作出具体行政行为的证据、依据和其他有关材料,除法律规定不得公开的情形外,行政复议机关不得拒绝决定撤销或者确认该具体行政行为违法的,可以责令被申请人在一定期限内重新作出具体行政行为1主要事实不清、证据不足的;2适用依据错误的;3违反法定程序的;4超越或者滥用职权的;5具体行政行为明显不当的 4.被申请人不按照法律规定提出书面答复、提交当初作出具体行政行为的证据、依据和其他材料的,视为该具体行政行为没有证据、依据,决定撤销该具体行政行为 《行政复议法》还规定,申请人在申请行政复议时,可以一并提出行政赔偿请求行政复议机关对于符合法律规定的赔偿要求,在作出行政复议决定时,应当同时决定被申请人依法给予赔偿 行政诉讼受理范围1Z3030531Z303053熟悉行政诉讼受理范围
一、应当受理的行政案件《行政诉讼法》第11条规定“人民__受理公民、法人和其他__对下列具体行政行为不服提起的诉讼1对拘留、罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处罚不服的;2对限制人身自由或者对财产的查封、扣押、冻结等行政强制措施不服的;3认为行政机侵犯法律规定的经营自__的;4认为符合法定条件申请行政颁发许可证和执照,行政机关拒绝颁发或者不予答复的;5申请行政机关履行保护人身权、财产权的法定职责,行政机关拒绝履行或者不予答复的;6认为行政机关没有依法发给抚恤金的;7认为行政机关违法要求履行其他义务的;8认为行政机关侵犯其他人身权、财产权的”
二、不予受理的行政案件根据《行政诉讼法》第12条规定“人民__不予受理公民、法人或者其他__对下列事项提起的诉讼1国防、外交等国家行为;2行政法规、规章或者行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定、命令;3行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定;4法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为” 1Z3030541Z303054 了解行政诉讼程序
一、行政诉讼证据的特别规则根据《行政诉讼法》第31条、第32条规定,主要表现在 1民事诉讼举证责任分配的基本规则是“谁主张,谁举证”而在行政诉讼中,被告对其作出的具体行政行为负有举证责任,并应当提供该具体行政行为的证据和所依据的规范性文件 2在行政诉讼中,行政诉讼证据主要是在作出具体行政行为程序中已产生或确定的证据,并主要由被告提供在诉讼过程中,被告不得自行向原告和证人收集证据
二、起诉和受理 1.起诉 公民、法人或者其他__原告提起行政诉讼,应当在法定期间内进行,具体包括 1除法律另有规定的以外,行政复议申请人不服行政复议决定,可以在收到行政复议决定书之日起15日内向__提起诉讼行政复议机关逾期不做决定的,申请人可以在复议期满之日起15日内向__提起诉讼2不申请行政复议,直接向__提起行政诉讼的,除法律另有规定的以外,应当知道作出具体行政行为之日起3个月内提出2.受理 根据《行政诉讼法》第42条及相关规定,人民__接到起诉状,经审查,应当在7日内守案或者作出裁定不予受理原告对裁定不服的,可以在裁定送达之日起10日内提起上诉
一、审理和判决 根据《行政诉讼法》的规定,行政诉讼期间,除法律规定的情形外,不停止具体行政行为的执行__审理行政案件,不适用调解人民__经过审理,根据不同情况,分别作出如下判决1.具体行政行为证据确凿,适用法律、法规正确,符合法定程序的.判决维持2.具体行政行为有下列情形之一的,判决撤销或者部分撤销,并可以判决被告重新作出具体行政行为1主要证据不足的;2使用法律、法规错误的;3违反法定程序的;4超越职权的;5滥用职权的3.被告不履行或者拖延履行法定职责的,判决其在一定期限内履行4.行政处罚显失公平的,可以判决变更当事人不服第一审判决的,有权在___送达之日起15日内提起上诉
四、执行行政诉讼法》第65条规定,当事人必须履行人民__发生法律效力的判决、裁定原告拒绝履行判决、裁定的,被告行政机关可以向第一审__申请强制执行,或者依法强制执行建设工程法规及相关知识精讲班第35讲讲义民事责任1Z304000~1Z3040l01Z304000 建设工程法律责任法律责任的形式主要可分为民事责任、行政责任、刑事责任等 法律责任有两个特征1法律责任以违反法律义务包括法定义务和契约义务为前提,法律义务是认定法律责任的前提基础2法律责任具有国家强制性,表现在它是由国家强制力实施或潜在保证的1Z3040l0 民事责任民事责任,是指行为人违反民事法律上的约定或者法定义务所应承担的对其不利的法律后果,其目的主要是恢复受害人的权利和补偿权利人的损失lZ30401l掌握民事责任的种类
一、违约责任详见lZ302070违约责任
二、侵权责任侵权责任,是指行为人不法侵害社会公共财产或者他人财产、人身权利而应承担的民事责任侵权责任不同于违约责任,其区别主要体现在以下三个方面1侵权行为违反的是法定义务,违约行为违反的是约定义务;2侵权行为侵犯的是绝对权,违约行为侵犯的是相对权;3侵权行为的法律责任包括财产责任和非财产责任,违约行为的责任仅限于财产责任 根据《民法通则》及相关司法解释的有关规定,工程建设领域较常见的侵权行为有1.侵害公民身体造成伤害的侵权行为侵害公民身体造成伤害的,应当赔偿医疗费、因误工减少的收人、残废者生活补助费等费用;造成死亡的,并应当支付丧葬费、死者生前扶养的人必要的生活费等费用2.环境污染致人损害的侵权行为违___保护环境防止污染的规定,污染环境造成他人损害的,应当依法承担民事责任3.地面施工致人损害的侵权行为在公共场所、道旁或者通道上挖坑、修缮__地下设施等,没有设置明显标志和采取安全措施造成他人损害的,施工人应当承担民事责任4.建筑物及地上物致人损害的侵权行为 建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落造成他人损害的,其所有人或者管理人应当承担民事责任,但能够证明自己没有过错的除外lZ304012熟悉承担民事责任的方式 《民法通则》第134条规定承担民事责任的方式主要有以下几种 一停止侵害 二排除妨碍 三消除危险 四返还财产返还的财产包括三种情形1.因不当得利获得得财产;2.民事行为被确认为无效或并被撤销而应当返还的财产;3.非法侵占他人的财产五恢复原状使用这种责任形式需要具有两个前提条件财产恢复的可能性与恢复的必要性六修理、重作、更换修理和重作可以适用于种类物或者特定物,而更换只能适用于种类物种类物是指不具有__特征,可以互相代替.并可以用品种、规格、度量衡加以计算的物如一般商店中的商品等 特定物是指具有__特征,不能相互代替,可以与其他物相区别的物它主要包括两类1独一无二的物,如某画家的某幅面等;2特定化的种类物,如结婚纪念照等 七赔偿损失八支付违约金此部分内容参见1Z302070违约责任九消除影响、恢复名誉 加害人拒不执行生效判决,不为受害人消除影响、恢复名誉的,人民__可以采取公告、登报方式,将判决的内容和有关情况公布于众,达到消除影响、恢复名誉的目的公告、登记的费用由加害人承担十赔礼道歉 以上承担民事责任的方式,可以单独适用,也可以合并适用在上述十种民事责任承担方式中,除修理、重作、更换和支付违约金仅适用于违约责任外,其余八种均可适用于侵权责任 行政责任lZ304020~lZ304021lZ304020 行政责任 行政责任,是指有违反有关行政管理的法律规范的规定,但尚未构成犯罪的行为所依法应当受到的法律制裁行政责任主要包括行政处罚和行政处分1Z304021掌握工程建设领域常见的行政责任种类
一、行政处罚 行政处罚是指国家行政机关及其他依法可以实施行政处罚权的__,对违反经济、行政管理法律、法规、规章,尚不构成犯罪的公民、法人及其他__实施的一种法律制裁一行政处罚的种类 行政处罚包括治安、工商行政、财政金融、文教卫生、环境保护等方面的各类处罚根据《行政处罚法》第8条的规定,行政处罚的种类包括 1警告它是由行政机关依法对违法者提出的一种谴责性的警示 2罚款 3没收违法所得、没收非法财物 4责令停产停业它是行政主体对违反行政法律规范的企业,在一定期限内剥夺其从事生产或经营活动权利的一种行政处罚5暂扣或者吊销许可证、暂扣或者吊销执照 6行政拘留这是行政责任中一种较为严厉的责任形式,是公安机关短期剥夺违法者人身自由的行政责任形式行政拘留的期限是1日以上,15日以下7法律、行政法规规定的其他行政处罚 结合《行政处罚法》规定的六种具体行政处罚种类,我国工程建设领域的法律、行政法规所设定的行政处罚种类主要有警告、罚款、没收违法所得、没收违法建筑、构筑物和其他设施、责令停业整顿、责令停止执业业务、降低资质等级、吊销资质证书同时吊销营业执照、吊销执业资格证书或其他许可证、执照等 二行政处罚的设定 行政处罚的设定,是指国家有权依法设立行政处罚,赋予行政机关行政处罚职权的立法活动《行政处罚法》根据我国的立法体系,对不同法律规范性文件设定各类行政处罚的权限划分作出了规定1.法律法律可以设定各种行政处罚其中,限制人身自由的行政处罚,只能由法律设定2.行政法规行政法规可以设定除限制人身自由以外的行政处罚3.地方性法规地方性法规可以设定除限制人身自由、吊销企业营业执照以外的行政处罚4.部门规章可以设定警告或者一定数量罚款的行政处罚5.地方__规章可以设定警告或者一定数量罚款的行政处罚
二、行政处分依据《公务员法》第56条,行政处分分为警告、记过、记大过、降级、撤职、开除 1Z3040221Z304022熟悉行政处罚程序《行政处罚法》还明确规定,公民、法人或者其他__对行政机关所给予的行政处罚,享有陈述权、申辩权;对行政处罚不服的,有权依法申请行政复议或者提起行政诉讼公民、法人或者其他__因行政机关违法给予行政处罚造成损害的,有权依法提出赔偿要求建设行政处罚程序应遵守如下规定
一、行政处罚的决定程序 一一般规则 1.公民、法人或者其他__违反行政管理秩序的行为,依法应当给予行政处罚的,行政机关必须查明事实违法事实不清的,不得给予行政处罚 2.行政机关在作出行政处罚决定之前,应当告知当事人作出行政处罚决定的事实理由和依据,并告知当事人依法享有的权利3.当事人有权进行陈述和申辩 二程序种类《行政处罚法》、《建设行政处罚程序暂行规定》基于建设行政处罚的不同情况,规定了简易程序、一般程序和听证程序 1.简易程序简易程序,是指针对违法事实确凿并有法定依据,对公民处以50元以下、对法人或者其他__处以1000元以下罚款或警告的行政处罚而设定的行政处罚程序适用简易程序可以当场作出行政处罚决定2.一般程序一般程序,是指普遍适用的行政处罚程序,适用于除适用简易程序的行政处罚以外的其他行政处罚3.听证程序听证程序,是指针对行政执法机关作出吊销资质证书、执业资格证书、责令停产停业、责令停业整顿包括属于停业整顿性质的,责令在规定的时限内不得承接新的业务、责令停止执业业务、没收违法建筑物、构筑物和其他设施以及处以较大数额罚款等行政处罚,而设定的行政处罚程序对于适用听证程序的行政处罚,行政机关在作出行政处罚决定前,应当告知当事人有要求__听证的权利;当事人要求听证的,行政机关应当__听证当事人不承担行政机关__的听证的费用
二、行政处罚的执行程序行政处罚的执行程序,是指确保行政处罚决定所确定的内容得以实现的程序行政处罚决定一旦作出,就具有法律效力,当事人应当在行政处罚决定的期限内予以履行当事人对行政处罚决定不服申请行政复议或者提起行政诉讼的,除法律另有规定的以外,行政处罚不停止执行 刑事责任lZ304030刑事责任 刑事责任,是指犯罪主体因违反刑法,实施了犯罪行为所应承担的法律责任刑事责任是法律责任中最强烈的一种,其承担方式主要是刑罚.也包括一些非刑罚的处罚方法刑法.是规定犯罪及其法律后果主要是刑罚的法律规范的总和在我国,“罪行法定原则”、“平等适用刑法原则”以及“罪刑相适应原则”,是刑法的基本原则 lZ30403llZ30403l 掌握犯罪构成与刑罚种类
一、犯罪构成犯罪,是指具有社会危害性、刑事违法性并应受到刑事处罚的违法行为我国刑法规定的犯罪都必须具备犯罪客体、犯罪的客观方面、犯罪主体、犯罪的主观方面这四个共同要件 1.犯罪客体犯罪客体,是指我国刑法所保护的而被犯罪所侵害的____2.犯罪的客观方面 犯罪的客观方面,是指刑法所规定的构成犯罪在客观上必须具备的危害社会的行为和由这种行为所引起的危害社会的结果 3.犯罪主体 犯罪主体是指实施了犯罪行为,依法应当承担刑事责任的人我国《刑法》对犯罪主体的规定包含了两种人一种是达到刑事责任年龄,具有刑事责任能力,实施了犯罪行为的自然人;另一种是实施了犯罪行为的企业事业单位、国家机关、社会团体等单位按照对犯罪主体是否有特定要求,又可分为一般主体和特殊主体 4.犯罪的主观方面 犯罪的主观方面,是指犯罪主体对自己实施的危害社会行为及其结果所持的心理态度根据我国《刑法》规定,一个人只有在故意或过失地实施某种危害社会的行为时,才负刑事责任故意或过失作为犯罪的主观方面,也是构成犯罪必不可少的要件之一
二、刑罚种类根扒我国《刑法》第32条规定,刑罚分为主刑和附加刑主刑只能单独适用.不能附加适用一个罪只能适用一个主刑,不能同时适用两个以上主刑附加刑(从刑),是指补充主刑适用的刑罚方法附加刑可以附加主刑适用,也可以单独使用一主刑 根据《刑法》第33条的规定,主刑的种类如下 1.管制 管制是对罪犯不予关押,但限制其一定自由,由公安机关执行和群众监督改造的刑罚方法管制具有一定的期限,管制的期限为3个月以上2年以下.数罪并罚时不得超过3年管制的刑期从判决执行之日起计算,判决前先行羁押的,羁押1日抵折刑期2日 2.拘役 拘役是短期剥夺犯罪人自由,就近实行劳动的刑法方法拘役的期限为1个月以上6个月以下,数罪并罚时不得超过1年拘役的刑期从判决执行之日起计算,判决执行前先行羁押的,羁押1日抵折刑期1日 拘役由公安机关在就近的拘役所、看守所或者其他监管场所执行在执行期间,受刑人每月可以回家一天至两天参加劳动的,可以酌量发给报酬 3.有期徒刑 有期徒刑是剥夺犯罪人一定期限的自由,实行强制劳动改造的刑罚方法有期徒刑的刑期为6个月以上15年以下,数罪并罚时不得超过20年刑期从判决执行之日起计算,判决执行以前先行羁押的,羁押1日抵折刑期1日 4.无期徒刑 无期徒刑是剥夺犯罪人终身自由,实行强迫劳动改造的刑罚方法无期徒刑不可能孤立适用,即对于被判处无期徒刑的____,应当附加剥夺__权利终身而对于被判处管制、拘役、有期徒刑的____,不是必须附加剥夺__权利 5.死刑死刑是剥夺犯罪人生命的刑罚方法,包括立即执行与缓期二年执行两种情况死刑是刑法体系中最为严厉的刑罚方法二附加刑 根据《刑法》第34条的规定,附加刑的种类如下1.罚金2.剥夺__权利剥夺__权利是同时剥夺下列权利1选举权与被选举权;2言论、出版、__、结礼、__、__自由的权利3.没收财产没收财产是将犯罪人所有财产的一部分或者全部强制无偿收归国有的刑罚方法附加刑可以与主刑合并适用,也可以__适用建设工程法规及相关知识精讲班第36讲讲义工程建设领域重大责任事故犯罪构成1Z3040321Z304032掌握工程建设领域重大责任事故犯罪构成
一、重大责任事故罪根据《刑法》第134条及《刑法修正案》六的规定,重大责任事故罪,是指在生产、作业中违反有关安全管理的规定,或者强令他人违章冒险作业,因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的行为重大责任事故罪的犯罪构成及其特征是1.犯罪客体本罪的客体,是生产安全2.犯罪的客观方面本罪的客观方面,表现为在生产、作业中违反有关安全管理的规定,或者强令他人违章冒险作业,因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的行为3.犯罪主体 本罪的主体是一般主体,包括建筑企业的安全生产从业人员、安全生产管理人员以及对安全事故负有责任的包工头、无证从事生产、作业的人员等 4.犯罪的主观方面 本罪的主观方面表现为过失这种过失不论是表现为疏忽大意,还是表现为过于自信,行为人在主观上的心理状态都是一样的,即在主观上都不希望发生危害社会的严重后果但行为人对于在生产、作业中违反有关安全管理的规定,或者强令他人违章冒险作业行为本身,则可能是故意的 5.刑罚《刑法修正案》六规定“在生产、作业中违反有关安全管理的规定,因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的,处三年以下有期徒刑或者拘役;情节特别恶劣的,处三年以上七年以下有期徒刑 强令他人违章冒险作业,因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的,处五年以有期徒刑或者拘役;情节特别恶劣的,处五年以上有期徒刑”
二、重大劳动安全事故罪根据《刑法》第135条及《刑法修正案》六的规定,重大劳动安全事故罪,主要指安全生产设施或者安全生产条件不符合国家规定,因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的行为重大劳动安全事故罪的犯罪构成及其特征是1.犯罪客体本罪的客体,是劳动安全2.犯罪的客观方面本罪的客观方面,表现为安全生产设施或者安全生产条件不符合国家规定,因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的行为3.犯罪主体本罪的主体是特殊主体,即直接负责的主管人员和其他直接责任人员 4.犯罪的主观方面本罪的主观方面表现为过失,但行为人对安全生产设施或者安全生产条件不符合国家规定,则可能是故意的,也可能是过失5.刑罚《刑法修正案》六规定“安全生产设施或者安全生产条件不符合国家规定,因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的,对直接负责的主管人员和其他直接责任人员,处三年以下有期徒刑或者拘役;情节特别恶劣的,处三年以上七年以下有期徒刑”
三、工程重大安全事故罪根据《刑法》第137条的规定,工程重大安全事故罪,是指建设单位、设计单位、施工单位、工程监理单位违___规定,降低工程质量标准,造成重大安全事故的行为工程重大安全事故罪的犯罪构成及其特征是1.犯罪客体本罪的客体,是公共安全和国家有关工程建设管理的法律制度2.犯罪的客观方面本罪的客观方面,表现为违___规定,降低工程质量标准,造成重大安全事故的行为 3.犯罪主体 本罪的主体是特殊主体,仅限于建设单位、设计单位、施工单位和工程监理单位 4.犯罪的主观方面本罪的主观方面表现为过失但行为人违___规定、降低质量标准则可能是故意,也可能是过失 5.刑罚 《刑法》第137条规定“建设单位、设计单位、施工单位、工程监理单位违___规定,降低工程质量标准,造成重大安全事故的,对直接责任人员,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处罚金;后果特别严重的,处五年以上十年以下有期徒刑,并处罚金” lZ304033 lZ304033熟悉工程建设领域的其他犯罪构成
一、串通投标罪 根据《刑法》笫2___规定,串通投标罪,是指投标人相互串通投标报价,损害招标人或者其他投标人利益,情节严重的行为,以及投标人与招标人串通投标,损害国家、__、公民的合法利益的行为 1.犯罪客体 本罪的客体,是市场交易特别是建设工程交易市场的正常秩序和招标人、投标人的合法权益 2.犯罪的客观方面 本罪的客观方面,表现为投标人相互串通投标报价,损害招标人或者其他投标人利益,或者投标人与招标人串通投标,损害国家、__、公民的合法权益的行为 3.犯罪主体 本罪的犯罪主体,是投标人两个以上或者投标人与招标人 4.犯罪的主观方面 本罪的主观方面,表现为故意 5.刑罚 《刑法》第2___规定“投标人相互串通投标报价,损害招标人或者其他投标人利益,情节严重的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金投标人与招标人串通投标,损害国家、__、公民的合法利益的,依照前款的规定处罚”
二、贪污罪 根据《刑法》第382条规定,贪污罪,是指国家工作人员利用职务上的便利,侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为1.犯罪客体本罪的客体,是国家工作人员职务行为的廉洁性和公共财产权2.犯罪的客观方面本罪的客观方面,表现为利用职务上的便利,侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为3.犯罪主体本罪的犯罪主体是特殊主体,专指国家工作人员以及受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员其中,所谓国家工作人员,根据《刑法》第93条的规定包括1国家机关中从事公务的人员;2国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员;3国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体中从事公务的人员;4其他依照法律从事公务的人员4.犯罪的主观方面本罪的主观方面,表现为故意5.刑罚 《刑法》第383条规定“对犯贪污罪的,根据情节轻重,分别依照下列规定处罚 一个人贪污数额在十万元以上的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,可以并处没收财产;情节特别严重的,处死刑,并处没收财产 二个人贪污数额在五万元以上不满十万元的,处五年以上有期徒刑,可以并处没收财产;情节特别严重的,处无期徒刑,并处没收财产 三个人贪污数额在五千元以上不满五万元的,处一年以上七年以下有期徒刑;情节严重的,处七年以上十年以下有期徒刑个人贪污数额在五千元以上不满一万元,犯罪后有悔改表现、积极退赃的,可以减轻处罚或者免予刑事处罚,由其所在单位或者上级主管机关给予行政处分 四个人贪污数额不满五千元,情节较重的,处二年以下有期徒刑或者拘役;情节较轻的,由其所在单位或者上级主管机关酌情给予行政处分 对多次贪污未经处理的,按照累计贪污数额处罚”
三、受贿罪 根据《刑法》第385条的规定,受贿罪,是指国家工作人员利用职务上的便利,索取他人财物的,或者非法收受他人财物的,为他人谋取利益的行为1.犯罪客体本罪的客体,是国家工作人员职务行为的廉洁性2.犯罪的客观方面本罪的客观方面,表现为行为人1利用职务上的便利,索取他人财物的行为;2利用职务上的便利,非法收受他人财物的,为他人谋取利益的行为;3在经济往来中,违___规定,收受各种名义的回扣、手续费,归个人所有的; 4利用本人职权或者地位形成的便利条件,通过其他国家工作人员职务上的行为,为请托人谋取不正当利益,索取请托人财物或者收受请托人财物的行为 3.犯罪主体 本罪的犯罪主体是特殊主体,专指国家工作人员所谓国家工作人员,根据《刑法》第93条的规定包括1国家机关中从事公务的人员;2国有公司、企业、事业单位、人民团体中从事公务的人员;3国家机关、国有公司、企业、事业单位委派到非国有公司、企业、事业单位、社会团体中从事公务的人员;4其他依照法律从事公务的人员 4.犯罪的主观方面 本罪的主观方面,表现为故意 5.刑罚 《刑法》第___条规定“对犯受贿罪的,根据受贿所得数额及情节,依照本法第三百八十三条的规定处罚__的从重处罚”
四、__罪 根据《刑法》第3__条规定,__罪,是指为谋取不正当利益,给予国家工作人员以财物的行为1.犯罪客体本罪的客体,是国家工作人员职务行为的廉沽性2.犯罪的客观方面本罪的客观方而,表现为行为人1为谋取不正当利益,给予国家工作人员以财物的行为;2在经济往来中,违___规定,给予国家工作人员以财物,数额较大的;3在经济往来中,违___规定,给予国家工作人员以各种名义的回扣、手续费的行为人因被勒索给予国家工作人员以财物,没有获得不正当利益的,不是__3.犯罪主体本罪的犯罪主体是一般主体,即达到刑事责任年龄并具有刑事责任能力的自然人4.犯罪的主观方面本罪的主观方面,表现为故意5.刑罚《刑法》第390条规定“对犯__罪的,处五年以下有期徒刑或者拘役;因__谋取不正当利益,情节严重的,或者使国家利益遭受重大损失的,处五年以上十年以下有期徒刑;情节特别严重的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,可以并处没收财产 __人在被追诉前主动交待__行为的,可以减轻处罚或者免除处罚” 责任主体相应法律责任 1z304040责任主体相应法律责任在工程建设活动中,建设工程主体若违反建设工程法律法规所规定的法定义务,或者行为主体之间的约定义务,则需要承担相应的法律责任,其中既涉及建设单位、施工单位、勘察设计单位等平等法律主体之间因不遵守约定而产生的民事责任,也涉及上述单位不遵守建设工程法律法规的规定而产生的行政责任,以及建设行政管理人员、建设工程从业__和从业人员因触犯刑法或其他法律中刑事责任条款而承担的刑事责任 1Z304041掌握施工单位的法律责任行为代号违法行为法律责任1-1-01《建设工程质量管理条例》第60条规定未取得资质证书承揽工程的,超越本单位资质等级承揽工程的责令停止违法行为,对勘察、设计单位或者工程监理单位处合同约定的勘察费、设计费或者监理酬金1倍以上2倍以下的罚款;对施工单位处工程合同价款2%以上4%以下的罚款,可以责令停业整顿,降低资质等级;情节严重的,吊销资质证书;有违法所得的,予以没收未取得资质证书承揽工程的,予以取缔,依照前款规定处以罚款;有违法所得的,予以没收以欺骗手段取得资质证书承揽工程的,吊销资质证书,依照本条第一款规定处以罚款;有违法所得的,予以没收1-2-03《招标投标法》第54条规定以他人名义投标或者以其他方式弄虚作假,骗取中标的投标人以他人名义投标或者以其他方式弄虚作假,骗取中标的,中标无效,给招标人造成损失的,依法承担赔偿责任;构成犯罪的,依法追究刑事责任依法必须进行招标的项目的投标人有前款所列行为尚未构成犯罪的,处中标项目金额千分之五以上千分之十以下的罚款,对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员处单位罚款数额百分之五以上百分之十以下的罚款;有违法所得的,并处没收违法所得;情节严重的,取消其一年至三年内参加依法必须进行招标的项目的投标资格并予以公告,直至由工商行政管理机关吊销营业执照1Z304042熟悉建设单位的法律责任行为代号违法行为法律责任2-1-06《建设工程质量管理条例》第56条,施工图设计文件未经审查而擅自施工责令改正,处20万元以上50万元以下的罚款2-2-01《招标投标法》第49条规定必须进行招标的项目而不招标的,将必须进行招标的项目化整为零或者以其他任何方式规避招标的责令限期改正,可以处项目合同金额千分之五以上千分之十以下的罚款;对全部或者部分使用国有资金的项目,可以暂停项目执行或者暂停资金拨付;对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分2-3-07《建设工程质量管理条例》第58条未__竣工验收,擅自交付使用的责令改正,处工程合同价款2%以上4%以下的罚款;造成损失的,依法承担赔偿责任1Z304043熟悉工程监理单位法律责任行为代号违法行为法律责任3-2-04《建设工程质量管理条例》第62条规定转让工程监理、勘察、设计业务承包单位将承包的工程转包或者违法分包的,责令改正,没收违法所得,对施工单位处工程合同价款
0.5%以上1%以下的罚款;可以责令停业整顿,降低资质等级;情节严重的,吊销资质证书对勘察、设计单位处合同约定的勘察费、设计费25%以上50%以下的罚款;工程监理单位转让工程监理业务的,责令改正,没收违法所得,处合同约定的监理酬金25%以上50%以下的罚款;可以责令停业整顿,降低资质等级;情节严重的,吊销资质证书行为代号违法行为法律责任3-3-02《建设工程质量管理条例》第67条将不合格的建设工程、建筑材料、建筑构配件和设备按照合格签字的责令改正,处50万元以上100万元以下的罚款,降低资质等级或者吊销资质证书;有违法所得的,予以没收;造成损失的,承担连带赔偿责任1Z304044了解勘察单位法律责任行为代号违法行为法律责任4-2-06《建设工程质量管理条例》第62条规定承包单位将承包的工程转包或者违法分包的责令改正,没收违法所得,对勘察、设计单位处合同约定的勘察费、设计费25%以上50%以下的罚款4-3-01《建设工程质量管理条例》第63条未按照工程建设强制性标准进行勘察责令改正,处10万元以上30万元以下的罚款造成重大工程质量事故的,责令停业整顿,降低资质等级;情节严重的,吊销资质证书;造成损失的,依法承担赔偿责任1Z304045了解设计单位法律责任行为代号违法行为法律责任5-3-03《建设工程质量管理条例》第63条指定建筑材料、建筑构配件的生产厂、供应商应责令改正,处10万元以上30万元以下的罚款有前款所列行为,造成重大工程质量事故的,责令停业整顿,降低资质等级;情节严重的,吊销资质证书;造成损失的,依法承担赔偿责任5-3-04《建设工程安全生产管理条例》第56条采用新结构的建设工程,未在设计中提出保障施工作业人员安全和预防生产安全事故的措施建议责令限期改正,处10万元以上30万元以下的罚款;情节严重的,责令停业整顿,降低资质等级,直至吊销资质证书;造成重大安全事故,构成犯罪的,对直接责任人员,依照刑法有关规定追究刑事责任;造成损失的,依法承担赔偿责任1Z304046了解招标代理单位法律责任行为代号违法行为法律责任6-2-01《招标投标法》第50条规定泄露应当保密的与招标投标活动有关的情况和资料的,或者与招标人、投标人串通损害国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的处五万元以上__五万元以下的罚款,对单位直接负责的主管人员和其他直接责任人员处单位罚款数额百分之五以上百分之十以下的罚款;有违法所得的,并处没收违法所得;情节严重的,暂停直至取消招标代理资格;构成犯罪的,依法追究刑事责任给他人造成损失的,依法承担赔偿责任影响中标结果的,中标无效建设工程法规及相关知识精讲班第37讲讲义1-
51、张某2008年报考国家一级建造师,因不符合报名条件被拒绝,是因为( )A、张某2003年参加施工单位工作,2006年取得本科学历B、张某2001年大专毕业,参加销售工作2年,2003年从事建设工程项目施工管理工作C、张某2006年研究生班毕业,从事建设工程项目施工管理满2年D、张某2008年在职__毕业,2002年~2006年从事建设工程项目施工管理工作答案C解析学历专科本科双学位研究生班硕士__工作满(年)64332 从事建设工程项目施工管理工作满(年)
4322112、注册建造师的权利包括( )A、使用注册建造师名称B、挂靠施工企业获得报酬C、在注册企业营业执照的范围内从事执业活动D、接受继续教育E、保管本人的注册证书和执业__答案ADE解析注册建造师享有以下权利1)使用注册建造师名称;2)在规定范围内从事执业活动;3)在本人执业活动中形成的文件上签字并加盖执业__;4)保管和使用本人注册证书、执业__;5)对本人执业活动进行解释和辩护;6)接受继续教育;7)获得相应的劳动报酬;8)对侵犯本__利的行为进行申述注册建造师不得有下列行为1)不履行注册建造师义务;2)在执业过程中,__、受贿或者谋取合同约定费用外的其他利益;3)在执业过程中实施商业贿赂;4)签署有虚假记载等不合格的文件;5)允许他人以自己的名义从事执业活动;6)同时在两个或者两个以上单位受聘或者执业;7)涂改、倒卖、出租、出借、__或以其他形式非法转让资格证书、注册证书和执业__;8)超出执业范围和聘用单位业务范围内从事执业活动;9)法律、法规、规章禁止的其他行为
3、建设主管部门和有关部门对注册建造师执业活动履行监督检查职责时,可以要求被检查人员出示( )A、资格证书 B、上岗证书 C、注册证书 D、执业__答案C解析县级以上人民__建设主管部门和有关部门履行监督检查职责时,有权采取下列措施
(1)要求被检查人员出示注册证书;
(2)要求被检查人员所在聘用单位提供有关人员签署的文件及相关业务文档;
(3)就有关问题询问签署文件的人员;
(4)纠正违反有关法律、法规、本规定及工程标准规范的行为
4、下列属于行政法规的是( )A、《安全生产法》 B、《仲裁法》 C、《建设工程质量条例》 D、《安全生产许可证条例》 E、《北京市招标投标条例》答案CD解析我国法律制度的层次是宪法、法律、行政法规、地方法规、规章等其中法律是由全国人民____及其常务委员会制定、修改的,AB选项属于法律范畴,行政法规是由___制定、修改的,一般适用于全国的各种条例属于此范畴,如CD选项,E属于北京市地方法规
5、如果北京市某地方法规与___某部门规章不一致时,应该如何裁决( )A、按___部门规章执行 B、按北京市地方法规执行C、由___意见 D、由人大__会裁决答案C解析
(1)同一机关制定的新的一般规定与旧的特别规定不一致时,由制定机关裁决;
(2)地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致,不能确定如何适用时,由___提出意见,___认为应当适用地方性法规的,应当决定在该地方适用地方性法规的规定,认为应当适用部门规章的,应当提请全国人民____常务委员会裁决;
(3)部门规章之间、部门规章与地方__规章之间对同一事项的规定不一致时,由___裁决 6-11
6、下列能够发生法律效力的行为是( )A、15周岁的李某与某施工企业签订劳动合同B、张某乘人之危借钱给李某,事后李某起诉人民__要求变更借款合同C、张某将自己的财产无偿赠与与之不相识的李某D、某建设单位与施工单位口头达成工程建造协议E、张某与李某签订房屋租赁协议答案BC解析A选项主体不合法,未满16周岁不能签订劳动合同;D选项,建设工程合同应该是要式法律行为,即必须是书面合同,因此,口头合同无效;E选项房屋租赁合同必须到房屋管理部门__登记才生效BC选项属于合法行为,因此将发生法律效力
7、下列行为属于委托代理的是( )A、李某代理成年且智障的__处理继承事宜B、刘某代理国外工作的__处理有关房产纠纷C、__指定某律师代理张某处理有关抚养权问题D、董事长指定财务主任完成月底结算工作答案B解析代理包括委托代理、法定代理和指定代理委托代理是代理人根据被代理人授权而进行的代理A选项属于家长代理无行为能力的人的法律行为,属于法定代理;B选项是代理完全行为能力的人的法律行为,因此,必须有委托才是有效代理;C选项属于指定代理;D选项不属于代理范围,是一般的工作安排
8、张某委托李某代理采购机器设备事宜,由于委托合同授权范围不明确,导致李某扩大采购范围,给对方造成一定损失,对此行为李某应该承担责任的是( )A、李某不承担任何责任 B、李某承担全部责任 C、李某承担连带责任 D、李某承担主要责任答案C解析《民法通则》第65条规定“委托书授权不明的,被代理人应当向第三人承担民事责任,代理人负连带责任”
9、某建设单位委托设计单位进行工程设计,设计单位指定李某为建筑设计师,李某完成了设计方案并交付建设单位使用,其李某享有的权利是( )A、使用权 B、著作权 C、署名权 D、所有权答案C解析对于此类职务作品.属于第二类职务作品,__享有署名权,著作权的其他权利由法人或者其他__享有,法人或其他__可以给予__奖励
10、某建筑公司2003年12月30日得知建设单位未能按时支付工程款,2004年4月30日由于建设单位搬迁不知去向,直至2005年12月20日才找到该单位,于是,建筑公司于2006年1月3日提起诉讼,则下列说__确的是( )A、由于建设单位搬迁不知去向,从2004年4月30日起该诉讼时效中止B、建筑公司提起诉讼,人民__不予受理C、欠款纠纷的诉讼时效为2年D、因为诉讼时效中止,从2005年12月20日起该诉讼时效还应该有6个月E、施工单位2005年12月20日找到建设单位时其诉讼时效还有10天答案B__解析在诉讼时效期间的最后六个月内,因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的,诉讼时效中止从中止时效的原因消除之日起,诉讼时效期间继续计算诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断从中断时起.诉讼时效期间重新计算
11、建设单位申请__施工许可证时,应当具备的前提条件不包括( )A、已经__该建筑工程用地批准手续B、已经取得规划许可证C、已经取得拆迁许可证D、有满足施工需要的施工图纸及技术资料答案C解析工程业绩《建筑法》规定建设单位申请__施工许可证时,应当具备一系列前提条件
(1)已经__该建筑工程用地批准手续
(2)在城市规划区的建筑工程,已经取得规划许可证
(3)需要拆迁的,其拆迁进度符合施工要求
(4)已经确定建筑施工企业
(5)有满足施工需要的施工图纸及技术资料
(6)有保证工程质量和安全的具体措施
(7)建设资金已经落实
(8)法律、行政法规规定的其他条件 。