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2010-2011
(二)复习参考资料第一部分___发布关于加快发展旅游业___旅游业是战略性产业,资源消耗低,带动系数大,就业机会多,综合效益好__开放以来,我国旅游业快速发展,产业规模不断扩大,产业体系日趋完善当前我国正处于工业化、城镇化快速发展时期,日益增长的大众化、多样化消费需求为旅游业发展提供了新的机遇为充分发挥旅游业在保增长、扩内需、调结构等方面的积极作用,现就加快发展旅游业提出如下意见
一、总体要求一指导思想以___理论和“____”重要思想为指导,深入贯彻落实科学发展观,进一步解放思想,深化__开放,加强统筹协调,转变发展方式,提升发展质量,把旅游业培育成国民经济的战略性支柱产业和人民群众更加满意的现代服务业二基本原则坚持__开放,破除体制机制性障碍,充分发挥市场配置资源的基础性作用,走内涵式发展道路,实现速度、结构、质量、效益相统一;坚持以人为本,安全第一,寓管理于服务之中,不断满足人民群众日益增长的旅游消费需求;坚持以国内旅游为重点,积极发展入境旅游,有序发展出境旅游;坚持因地制宜,突出优势,推动各地旅游业特色化发展;坚持节能环保,合理利用资源,实现旅游业可持续发展三发展目标到2015年,旅游市场规模进一步扩大,国内旅游人数达33亿人次,年均增长10%;入境过夜游客人数达9000万人次,年均增长8%;出境旅游人数达8300万人次,年均增长9%旅游消费稳步增长,城乡居民年均出游超过2次,旅游消费相当于居民消费总量的10%经济社会效益更加明显,旅游业总收入年均增长12%以上,旅游业增加值占全国GDP的比重提高到
4.5%,占服务业增加值的比重达到12%每年新增旅游就业50万人旅游服务质量明显提高,市场秩序明显好转,可持续发展能力明显增强,力争到2020年我国旅游产业规模、质量、效益基本达到世界旅游强国水平
二、主要任务四深化旅游业__开放放宽旅游市场准入,打破行业、地区壁垒,简化审批手续,鼓励社会资本公平参与旅游业发展,鼓励各种所有制企业依法投资旅游产业推进国有旅游企业改组改制,支持民营和中小旅游企业发展,支持各类企业跨行业、跨地区、跨所有制兼并重组,培育一批具有竞争力的大型旅游企业集团积极引进外资旅游企业在试点的基础上,逐步对外商投资旅行社开放经营中国公民出境旅游业务支持有条件的旅游企业“走出去”要按照统筹协调、形成合力的要求,创新体制机制,推进旅游管理体制__支持各地开展旅游综合__和专项__试点,鼓励有条件的地方探索旅游资源一体化管理旅__政管理及相关部门要加快职能转变,把应当由企业、行业协会和中介__承担的职能和机构转移出去五年内,各级各类旅__业协会的人员和财务关系要与旅__政管理等部门脱钩五优化旅游消费环境逐步建立以游客评价为主的旅游目的地评价机制景区门票__调整要提前半年向社会公布,所有旅游收费均应按规定向社会公示全面落实旅游景区对老年人和学生等特殊人群门票__政策增加旅游目的地与主要客源地间的航线__、旅游列车,完善旅客列车车票的预售和异地购票办法城市公交服务网络要逐步延伸到周边主要景区和乡村旅游点,公路服务区要拓展旅游服务功能进一步完善自驾车旅游服务体系规范引导自发性旅游活动博物馆、金融服务网点、邮政服务网点等在旅游旺季应适当延长开放和服务时间各类经营场所的公用厕所要对游客开放建立健全旅游信息服务平台,促进旅游信息资源共享广播、电视、报刊、__等公共媒体要积极开设旅游栏目,加大旅游公益宣传力度六倡导文明健康的旅游方式在全社会大力倡导健康旅游、文明旅游、绿色旅游,使城乡居民在旅游活动中增长知识、开阔视野、陶冶情操景区景点、宾馆饭店和旅行社等旅游企业要通过多种形式,引导每一位旅游者自觉按照《中国公__内旅游文明行为公约》和《中国公民出境旅游文明行为指南》文明出行、文明消费旅游者要尊重自然,尊重当地文化,尊重服务者,__不良风气,摒弃不文明行为出境旅游者要维护良好的对外形象,做传播中华文明的使者七加快旅游基础设施建设重点建设旅游道路、景区停车场、游客服务中心、旅游安全以及资源环境保护等基础设施实施旅游厕所改扩建工程加强主要景区连接交通干线的旅游公路建设规划建设水路客运码头要充分考虑旅游业发展需求加快推进中西部支线机场建设,完善旅游航线网络确保景区和交通沿线通信顺畅加强重点城市游客集散中心建设力争通过五年努力,全国所有A级景区旅游交通基本畅通,旅游标识系统基本完善,旅游厕所基本达标,景区停车场基本满足需要八推动旅游产品多样化发展实施乡村旅游富民工程开展各具特色的农业观光和体验性旅游活动在妥善保护自然生态、原居环境和历史文化遗存的前提下,合理利用民族村寨、古村古镇,建设特色景观旅游村镇,规范发展“农家乐”、休闲农庄等旅游产品依托国家级文化、自然遗产地,打造有代表性的精品景区积极发展休闲度假旅游,引导城市周边休闲度假带建设有序推进国家旅游___发展规范发展高尔夫球场、大型主题公园等继续发展红色旅游九培育新的旅游消费热点大力推进旅游与文化、体育、农业、工业、林业、商业、水利、地质、海洋、环保、气象等相关产业和行业的融合发展支持有条件的地区发展生态旅游、森林旅游、商务旅游、体育旅游、工业旅游、医疗健康旅游、邮轮游艇旅游把旅游房车、邮轮游艇、景区索道、游乐设施和数字导览设施等旅游装备制造业纳入国家鼓励类产业目录,大力培育发展具有自主知识产权的休闲、登山、滑雪、潜水、露营、探险、高尔夫等各类户外活动用品及宾馆饭店专用产品大力发展旅游购物,提高旅游商品、旅游纪念品在旅游消费中的比重以大型国际展会、重要文化活动和体育赛事为平台,培育新的旅游消费热点,特别要抓住举办2010年__世界博览会的机遇,扩大旅游消费十提高旅游服务水平以游客满意度为基准,全面实施《旅游服务质量提升纲要》以人性化服务为方向,提升从业人员服务意识和服务水平以品牌化为导向,鼓励专业化旅游管理公司推进品牌连锁,促进旅游服务创新以标准化为手段,健全旅游标准体系,抓紧制定并实施旅游环境卫生、旅游安全、节能环保等标准,重点保障餐饮、住宿、厕所的卫生质量以信息化为主要途径,提高旅游服务效率积极开展旅游在线服务、网络营销、网络预订和网上支付,充分利用社会资源构建旅游数据中心、呼叫中心,全面提升旅游企业、景区和重点旅游城市的旅游信息化服务水平十一丰富旅游文化内涵把提升文化内涵贯穿到吃住行游购娱各环节和旅游业发展全过程旅游__建设要加强自然文化遗产保护,深挖文化内涵,普及科学知识旅游商品要提高文化创意水平,旅游餐饮要突出文化特色,旅游经营服务要体现人文特质要发挥文化资源优势,推出具有地方特色和民族特色的演艺、节庆等文化旅游产品充分利用博物馆、纪念馆、体育场馆等设施,开展多种形式的文体旅游活动集中力量塑造中国国家旅游整体形象,提升文化软实力十二推进节能环保实施旅游节能节水减排工程支持宾馆饭店、景区景点、乡村旅游经营户和其他旅游经营单位积极利用新能源新材料,广泛运用节能节水减排技术,实行合同能源管理,实施高效照明改造,减少温室气体排放,积极发展循环经济,创建绿色环保企业五年内将星级饭店、A级景区用水用电量降低20%合理确定景区游客容量,严格执行旅游项目环境影响评价制度,加强水资源保护和水土保持倡导低碳旅游方式十三促进区域旅游协调发展中西部和边疆民族地区要利用自然、人文旅游资源,培育特色优势产业东部发达地区、东北等老工业__要通过经济结构调整,提升旅游发展水平有序推进香格里拉、丝绸之路、长江__、青藏铁路沿线和东北老工业__、环渤海地区、长江中下游地区、黄河中下游地区、泛珠三角地区、海峡西岸、北部湾地区等区域旅游业发展,完善旅游交通、信息和服务网络积极推动海南国际旅游岛建设继续促进__居民赴__、澳门旅游加强海峡两岸旅游交流与合作
三、保障措施十四加强规划和法制建设制定全国旅游业发展规划旅游基础设施和重点旅游项目建设要纳入国民经济和社会发展规划编制和调整城市总体规划、土地利用规划、海洋功能区划、基础设施规划、村镇规划要充分考虑旅游业发展需要制定国民旅游休闲纲要设立“中国旅游日”落实带薪休假制度抓紧旅游综合立法,加快制定旅游市场监管、资源保护、从业规范等专项法规,不断完善相关法律法规十五加强旅游市场监管和诚信建设落实地方__、经营主体、相关部门的监管责任健全旅游监管体系,完善旅游质量监管机构,加强旅游服务质量监督管理和旅游投诉处理旅游、工商、公安、商务、卫生、质检、__等部门要加强联合执法,开展打击非法从事旅游经营活动,整治“零负团费”、虚假__、强迫或变相强迫消费等欺诈行为,维护游客合法权益加强旅游诚信体系建设,开展诚信旅游创建活动,制订旅游从业人员诚信服务准则,建立旅行社、旅游购物店信用等级制度发挥旅__业协会的作用,提高行业自律水平十六加强旅游从业人员素质建设整合旅游教育资源,加强学科建设,优化专业设置,深化专业教学__,大力发展旅游职业教育,提高旅游教育水平建立和完善旅游职业资格和职称制度,健全职业技能鉴定体系,培育职业经理人市场抓紧__完善导游等级制度,提高导游人员专业素质和能力,鼓励专业技术人员特别是离退休老专家、老教师从事导游工作实施全国旅游培训计划,加强对红色旅游、乡村旅游和文化遗产旅游从业人员培训,五年内完成对旅游企业全部中高级管理人员和导游人员的分级分类培训十七加强旅游安全保障体系建设以旅游交通、旅游设施、旅游餐饮安全为重点,严格安全标准,完善安全设施,加强安全检查,落实安全责任,消除安全隐患,建立健全旅游安全保障机制严格执行安全事故报告制度和重大责任追究制度完善旅游安全提示预警制度,重点旅游地区要建立旅游专业气象、地质灾害、生态环境等监测和预报预警系统防止重大突发疫情通过旅行途径扩散推动建立旅游紧急救援体系,完善应急处置机制,健全出境游客紧急救助机制,增强应急处置能力搞好旅游保险服务,增加保险品种,扩大投保范围,提高理赔效率十八加大__投入地方各级__要加大对旅游基础设施建设的投入各级财政要加大对旅游宣传__、人才培训、公共服务的支持力度____投资重点支持中西部地区重点景区、红色旅游、乡村旅游等的基础设施建设国家旅游发展基金重点用于国家旅游形象宣传、规划编制、人才培训、旅游公共服务体系建设等安排__财政促进服务业发展专项资金、扶持中小企业发展专项资金、外贸发展基金以及节能减排专项资金时,要对符合条件的旅游企业给予支持要把旅游促进就业纳入就业发展规划和职业培训计划,落实好相关扶持政策完善“家电下乡”政策,支持从事“农家乐”等乡村旅游的农民批量__家电产品和汽车摩托车__加大金融支持对符合旅游市场准入条件和信贷原则的旅游企业和旅游项目,要加大多种形式的__授信支持,合理确定贷款期限和贷款利率符合条件的旅游企业可享受中小企业贷款__政策对有资源优势和市场潜力但暂时经营困难的旅游企业,金融机构要按规定积极给予信贷支持进一步完善旅游企业____等信用增强体系,加大各类信用__机构对旅游企业和旅游项目的__力度拓宽旅游企业__渠道,金融机构对商业性__景区可以开办依托景区经营权和门票收入等____业务鼓励中小旅游企业和乡村旅游经营户以互助联保方式实现小额__支持符合条件的旅游企业发行短期__券、企业债券和中期__,积极鼓励符合条件的旅游企业在中小企业板和创业板上市__鼓励消费金融公司在试点过程中积极提供旅游消费信贷服务积极推进金融机构和旅游企业开展多种方式的业务合作,探索__适合旅游消费需要的金融产品,增强银行卡的旅游服务功能__完善配套政策和措施落实宾馆饭店与一般工业企业同等的用水、用电、用气__政策允许旅行社参与__采购和服务外包旅行社按营业收入缴纳的各种收费,计征基数应扣除各类代收服务费排放污染物达到国家标准或地方标准并已进入城市污水处理管网的旅游企业,缴纳污水处理费后,免征排污费旅游企业用于宣传促销的费用依法纳入企业经营成本鼓励银行卡收费对旅行社、景区售票商户参照__和加油站档次进行计费,进一步研究适当降低对宾馆饭店的收费标准年度土地供应要适当增加旅游业发展用地积极支持利用荒地、荒坡、荒滩、垃圾场、废弃矿山、边远海岛和可以__利用的石漠化土地等__旅游项目支持企事业单位利用存量房产、土地资源兴办旅游业各地区、各有关部门要提高对加快发展旅游业重要意义的认识,强化大旅游和综合性产业观念,把旅游业作为新兴产业和新的经济增长点加以培育、重点扶持,切实抓好本意见的贯彻落实国家发展__委负责综合协调,国家旅游局会同有关部门进行业务指导并对本意见的贯彻执行情况开展督促检查各级旅__政管理及相关部门要充分发挥职能优势,加强协调配合,推动旅游业又好又快发展___二○○九年十二月一日第二部分旅游法律关系第一节旅游法概述
一、旅游法的概念及特征旅游法的概念,目前没有统一的解释由于我国旅游产业起步晚,发展尚不成熟,目前既没有旅游基本法,也没有专门针对旅__业的法律,对旅游活动领域中各种____的调整,目前主要运用的是相关法律、行政法规、地方性法规、部门规章等所以,在旅游学科领域,习惯用旅游法规这一概念来代替旅游法,这一概念实际上是从部门法意义上而言的,是目前旅游法律体系尚不健全情况下的特定称谓但从法律学的角度而言,法规是一特定的概念,是指由___制定和颁布的行政法规、或由省(自治区、直辖市)级人民____制定和颁布地方性法规,所以使用旅游法规的概念来代替旅游法,容易引起混淆正因为此,这里我们使用旅游法的概念旅游法一词定义为旅游法是指调整旅游活动领域中各种____的法律、法规、规章的总称理解这一概念应注意三点其一,旅游法的调整范围限定在旅游活动领域中,这就将旅游法的调整范围与其它法规的调整范围区别开来,形成为一个相对__的范畴其
二、旅游法的调整对象是旅游活动领域中的各种____,这就将旅游活动以外的各种____排斥在旅游法的调整对象之外,使旅游法具有了自身的特性其三,旅游法的内容包括法律、法规、规章等几个方面,具有综合性的特征这里需要强调的是,虽然尚没有旅游基本法,但也要将旅游法与旅游基本法相区别,旅游基本法应该是单行的、具体的法律规范性文件,而旅游法是从部门法律系统角度而言、更强调内容的综合性旅游法属于法的体系范畴,也与其它部门法一样具有法本身所有的特征,即是调整人的行为的普遍性的社会规范,是由___力机构制定或认可的具有特定形式的社会规范,是以权利义务为内容的社会规范,是以国家强制力为后盾、通过法律程序保证实现的社会规范但旅游法作为相对__的领域范畴,也具有自身的特征
(1)旅游法具有相对__的领域范畴旅游法是调整旅游活动领域中人的行为的社会规范,人的旅__为从时间、空间上都是一个相对__的领域范畴,这就使旅游法构成为相对__的部门法体系
(2)旅游法具有综合性人的旅__为活动包括行、游、住、食、购、娱等方面,调整旅游活动领域中各种____法律规范也必然要涉及各个方面旅游法的内容包括宪法、行政法、民法、经济法、劳动法、资源与环境保__、刑法等各部门法的内容,同时旅游活动是一种国际范围的____活动,旅游法还包括国际法的内容范畴所以,旅游法具有综合性的特征
(3)旅游法既包括实体法规范又包括程序法规范一般法律部门的划分,是将实体法与程序法分开,实体法是反映法规定的事实的权利义务关系,程序法是保证实现实体法规定的权利义务关系的程序因为旅游活动的短暂性特征,再加之旅游法具有综合性,所以旅游法便集实体性规范和程序性为一个统一整体,调整旅游活动中的各种____,以便更好地保证实现旅游活动领域内各种权利和义务
二、旅游法的调整对象旅游法的调整对象是旅游活动领域中的各种____,主要有以下几个方面
(1)旅__政关系旅__政关系是国家行政机关在实施旅__政管理过程中发生的____国家行政机关既包括国家旅__政机关,也包括实施旅__政管理的相关国家行政机关,如工商、公安、海关、建设、林业、文化、环保等国家行政机关旅__政关系既包括国家行政机关在实施旅__政管理过程中相互之间的____,也包括国家行政机关在实施旅__政管理过程中与旅游经营者、旅游者之间形成的____由于旅游活动的复杂性和综合性,再加之旅__政职能实现方式的多样性,由此形成的____的性质和种类也是多样的和经常变化的
(2)旅游经济关系旅游经济关系是指国家在旅游经济管理中发生的____旅游经济关系的内容包括有关企业管理方面的法律关系,国家财政、金融、税务等方面的法律关系,有关统计、会计、计量等宏观调控方面的法律关系,有关产品质量、反不正当竞争、消费者权益保护等市场秩序方面的法律关系,有关劳动方面的法律关系,有关土地管理、环境保护等方面的法律关系,等等这些经济关系与旅游活动领域密切相关,因此构成特定的旅游经济关系,是旅游法规调整的对象
(3)旅游活动主体之间的财产关系旅游活动主体包括旅游管理者、旅游经营者、旅游者、旅游利益相关者,这里所说的旅游活动主体是民事主体,他们之间是平等的法律主体财产是人们可以支配的有经济价值的资源和物品,财产关系是人们基于财产的支配和交易而形成的____平等主体之间的财产关系分为支配型与流转型,支配型财产关系是财产的所有权属关系,即财产归何人控制的状态,对物的支配谓之物权关系,对智力成果的支配谓之知识产权;流转型财产关系反映的是商品交换中的财产关系,即财产因买卖、租赁、借贷、承揽等行为而发生的移转状态,也称之债的关系
(4)旅游活动主体之间的人格关系这里旅游活动主体与前财产关系的主体是相一致的,是平等的民事主体人格是与自然人人身有密切__的,没有直接经济内容的要素,包括生命、身体健康等物质性要素和姓名、肖像、名誉、荣誉、隐私等精神要素人格关系是自然人基于彼此的人格或者人格要素而形成的关系自然人以外的民事主体,也享有名称权、名誉权、荣誉权等有限的人格权,也形成基于彼此人格要素而形成的人格关系
(5)国家或地区之间的旅游关系旅游活动是一种跨国家或地区之间的____活动,外国旅游者到中国旅游必须遵循中国的法律规范,中国旅游者到外国旅游必须遵循所在国的法律规范国家或地区相互之间的旅游关系,要通过有约束力的规则或惯例、即国际法,进行调整所以,旅游法调整的对象也包含有国家或地区之间的旅游关系
三、旅游法的渊源旅游法的渊源是指其法律效力的来源,即是旅游法是由何种国家机关、依照什么方式或程序创制出来的,并表现为何种行为的法律文件我国旅游法的法律渊源分为以下几类
(1)宪法宪法是国家的根本__,具有最高的法律效力宪法中关于国家机构的任务和原则,关于行政管理制度,关于基本经济制度,关于__及____义务等方面的规定,都与旅游活动领域密切相关,属于旅游法的渊源
(2)法律法律是指由国家立法机关通过立法程序制定的有关旅游方面的规范性文件中国尚没有专门的旅游基本法,但有两个方面的法律在旅游活动中运用,一个是全国人大及其常务委员会制定和颁布的普通法律,主要包括民事法律、行政法律、刑事法律等方面,尤其是民事法律在旅游活动中运用十分广泛,如《合同法》、《物权法》等;另一个是全国人大及其常务委员会制定和颁布的内容直接涉及旅游管理方面内容的法律,如《文物法》、《消费者权益保__》、《民用__法》等
(3)行政法规旅__政法规是指由___制定并颁布的有关旅游的规范性文件,旅__政法规包括两个方面内容一是___颁布的直接针对旅__业的行政法规,如《旅行社管理条例》、《导游人员管理条例》、《中国公民出国旅游管理办法》等等;二是___颁布与旅__业有关的行政法规,如《风景名胜区管理条例》、《自然保护区管理条例》等等
(4)地方性法规地方性法规是指由省、自治区、直辖市人民____及其常务委员会制定并颁布的在本区域内有效的规范性文件,也包括____地区的人民____根据当地民族的__、经济和文化特点制定的自治条例和单行条例如,《四川省旅游条例》、《四川省世界遗产管理条例》等
(5)行政规章行政规章包括___部门规章和地方__规章___部门规章是由___所属部门制定并颁布的规范性文件,如国家旅游局制定并颁布的《旅游安全管理办法》、《旅行社质量保证金赔偿办法》、《旅游星级饭店评定规定》、《旅游投诉暂行规定》等地方__规章是省、自治区、直辖市人民__制定并颁布的、在本行政区域内有效的规范性文件,如,四川省人民__颁布的《四川省讲解人员管理办法》等
(6)国际条约和协定中国__参加的国家条约和国家协定,如果规定了国家或地区之间旅游权利义务关系,是旅游法的渊源第二节旅游法律关系与法律责任
一、旅游法律关系的概念旅游法律关系是指法律规范在调整人们旅__为过程中所形成的人们之间的权利和义务关系理解这一概念,需要注意以下几点其一,旅游法律关系是根据法律规范建立的一种____,具有合法性法律规范是旅游法律关系产生的前提,旅游法律关系不同于法律规范调整或保护的____本身,旅游活动中____是一个庞大的体系,只有经过法律规范的调整之后的____,才具有了法律的性质,成为法律关系旅游法律是旅游法律规范的实现形式,是旅游法律规范的内容在现实社会生活中得到具体的贯彻,因此,旅游法律关系是人与人之间的合法(符合法律规范的)关系其二,旅游法律关系是基于人们的旅游事实引起的一种____能够引起法律关系产生、变更和消灭的法律事实多种多样,不同的法律事实引起不一样的法律关系旅游法律关系是基于人们的旅游事实引起的一种____,没有人们的旅游事实,就没有旅游法律关系的产生、变更和消灭其三,旅游法律关系是特定的旅游活动主体之间的权利和义务关系权利是指法律赋予人们的某种权能,义务是法律规定人们必须履行的某种责任旅游法律关系是以法律上的权利和义务为纽带而形成的____,没有特定旅游活动主体的实际法律权利和法律义务,就不可能有旅游法律关系的存在
二、旅游法律关系的构成旅游法律关系由主体、客体和内容三个方面构成旅游法律关系的主体是指旅游活动领域的参加者,即在法律关系中依法享有权利和承担义务的人或__旅游法律关系的主体一般包括自然人、法人或其他社会__、国家自然人是指依自然规律出生而取法律关系主体资格的人,既包括中国人,也包括外国人和无国籍人在旅游法律关系中,旅游者、旅游从业人员、旅游利益相关者等均可以以自然人资格成为法律关系的主体法人是具有民事权利能力和民事行为能力,能以自己的名义享有民事权利和承担民事义务的__,主要包括三类国家机关、企事业__、社会团体在旅游法律关系中,国家旅__政管理机关、旅游企业、旅游社团__均是以法人资格成为重要的法律关系主体,而且各类法人__或其他社会__也可以__的名义参与旅游活动,成为旅游法律关系的主体国家在特殊情况下,可以作为一个整体成为法律关系的主体国家作为__者是国际公法的主体,可以成为对外旅游关系中的法律主体旅游活动是一种跨国家或地区之间的____活动,国家或地区相互之间的旅游关系是以国家作为国际法律关系的主体在国内法中,国家机关及其授权的__作为代表,可以参加旅游法律关系中国的绝大多数旅游资源属于国家所有,也由以国家或其授权的__来经营管理,国家各级__也直接介入旅游产业的__、经营、监管活动,因此国家是旅游法律关系重要的参与主体旅游法律关系的客体是指旅游法律关系主体之间权利和义务指向的对象法律关系客体是一定利益的法律形式,法律关系建立的目的就是为了保护某种利益、获取某种利益,或分配、转移某种利益,所以,实质上客体所承载的利益本身才是法律权利和义务__的中介旅游法律关系的客体包括物、人身、精神产品、行为结果物是指能满足人在生产上和生活上所需要的、能够被人支配和控制的客观实体或自然力法律上的物要求的条件是应得法律认可;应为人类所认识和控制;具有经济价值;具有__性旅游法律关系中物的存在十分广泛,如旅游资源、旅游设施设备、旅游商品、旅游者随身携带物品等等但有些物不能成为私人法律关系的客体,如属于国家专有的军事设施设备;危害人类之物,如__、假冒伪劣商品、淫秽音像制品等人身,是指由人的各个生理器官组成的生理整体在旅游法律关系中,人身作为法律关系的客体也广泛存在,如导游服务、旅游表演活动等法律关系,均是以人身为客体但法律规定,活人的身体不能视为法律上之“物”参与经济活动转让买卖;权利人不得滥用身体;严禁对他人身体非法强制行使权利精神产品是指通过某种物体(如纸张、石头、胶片、磁盘等)或大脑记载下来并加以流传的思维成果在旅游法律关系中,精神产品是重要的客体,如景区特有的文化遗存,旅游目的地或企业的研究书籍、宣传画册,宣传光盘、注册商标、名称、标志、管理方案等等行为结果是指特定的义务人完成其行为所产生的能够满足权利人利益要求的结果行为结果一般分为两种一种是物化的结果,即义务人的行为凝结为一定的物体,产生一定的物化产品或建筑物,如旅游饭店、民居建筑、游览道路等;一种是非物化结果,即义务人的行为没有转化为物化实体,而仅表现为一定的行为过程,最后产生权利人所期望的结果或效果,如导游讲解服务、个性化旅游服务、实景表演等旅游法律关系的内容就是旅游法律关系主体之间的法律权利和法律义务旅游法律关系的内容是旅游法律规范的指示内容在实际生活中的具体落实,是法律规范在____中实现的一种状态法律事实是指法律规范规定的、能够引起法律关系产生、变更和消灭的现象法律事实包括法律__和法律行为法律__是法律规范规定的、不以当事人意志为转移而引起法律关系的客观事实,分为自然__,如洪水、人的生死等;社会__,如战争、恐怖__等法律行为是法律规范规定的、引起法律关系的主观事实,分为合法行为,如订立合同、结婚等;违法行为,如重婚、盗版等这里需要注意的是,同一个法律事实可以引起多种法律关系的产生、变更和消灭例如,旅游意外事故致人死亡,不仅可以导致劳动关系、婚姻关系的消灭,而且也导致劳动保险合同关系、继承关系的产生另外,两个或两个以上的法律事实可以引起同一个法律关系的产生、变更或消灭例如,旅游房屋的买卖,除了双方当事人签订买卖协议外,还须向房管部门__登记过户手续方有效力,相互之间的关系也才能成立
三、违法行为违法行为是指法律关系主体违___法律、法规规定,造成某种危害社会的行为违法行为包括犯罪行为、民事侵权行为和行政侵权行为犯罪行为是指具有社会危害性、违反刑法规定、应受到刑罚处罚的行为民事侵权和行政侵权行为是指除犯罪外所有非法侵犯他人人身权、财产权、__权利、精神权利或知识产权的行为构成违法行为必须具备五个要素第一,违法行为以违反法律、法规规定为前提法律规范是调整人们行为的社会规范,目的是保障社会秩序行为违反法律,是对现行法律秩序的破坏,因此要通过追究法律责任,恢复法律秩序如,在旅游活动领域中,破坏景区资源的行为,侵害消费者权益的行为都属于违反法律、法规规定的行为第二,违法行为必须是在不同程度上侵犯法律所保护的____的行为,这种行为对社会具有危害性人们制定并实施法律,是为了通过建立一定的法律秩序,进行社会控制,保障并促进社会发展,维护人们的利益而违___就是对法律所保护的____的破坏,具有社会危害性如果一个行为不侵犯法律所保护的____,行为不具有社会危害性,就不构成违法第三,违法行为的主体必须具有法定的责任能力或法定的行为能力无论是刑事犯罪行为,还是民事侵权行为和行政侵权行为,法律规范均对行为人的责任能力和行为能力有明确的规定,只有具有法定责任能力或法定行为能力主体的违法行为,才构成违法第四,违法行为人在主观上有故意、过失的过错行为故意过错行为是指行为人明知自己的行为会发生危害社会的结果,却希望或放任这种结果发生过失过错行为是指行为人应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果,因为疏忽大意或轻信能够避免,以致发生危害的结果这里需要强调的是违法行为人的过错行为与危害结果之间有因果关系,如果没有因果关系,就不构成违法行为另外,无论哪种过错行为都具有客观性,不同于人们单纯的思想活动,因为人的思想如果不通过行为表现出来就不会产生危害社会的结果,因此必须严格区分思想问题和违法行为的界限
四、法律责任法律责任是指因行为人未承担自己的法定义务、约定义务或不当行使法律权利、权力所产生的对其不利的法律后果法律责任一般分为刑事责任、行政责任、民事责任刑事责任是行为人触犯刑事法律,构成犯罪受到刑罚处罚而应承担的法律责任刑事责任的特点是行为人行为的严重社会危害性,即构成了犯罪,才能追究行为人的刑事责任;是国家向犯罪人追究的一种法律责任;是一种个人的带有惩罚性质的责任;刑法是追究刑事责任的唯一法律依据,即罪刑法定常见的责任形式有主刑、附加刑,主刑有管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑,附加刑有罚金、没收财产、剥夺__权利,主刑只能__适用而不能附加适用,附加刑既可以__适用也可以附加适用行政责任是行为人违反了行政法律规范或因行政法律规范规定所应承担的法律责任行政责任的特点是责任主体是行政主体或行政相对人;责任原因是行为人的行政违法行为和法律规定的特定情况;通常情况下,实行过错推定方法,即一般只要行为人实施了违法行为就视其为主观有过错,不必再深究其主观因素了行政责任的承担方式多种多样,主要责任方式有申诫罚,如警告、通报等;财产罚,如罚款、没收非法所得等;能力罚,如停产、停业、吊销经营许可证、吊销营业执照等;人身罚,如行政拘留等民事责任是指行为人因民事侵权行为、违约行为应承担的一种法律责任民事责任的特点是民事责任主要是一种救济责任,救济当事人的权利,赔偿或补偿当事人的损失;民事责任主要是一种财产责任;民事责任主要是一方当事人对另一方当事人的责任,多数民事责任可以由当事人协商解决;由违约行为产生的违约责任,由民事侵权行为产生的是侵权责任常见的责任方式主要有停止侵害行为,排除妨害,返还财产,回复原状,赔偿损失,赔礼道歉,消除影响,恢复名誉等第三节旅__政管理制度
一、旅__政管理机关行政机关是由国家依法设立、行使国家行政职权、掌握国家行政事务的国家机构行政机关一般分__国家行政机关和地方国家行政机关两大类
1、__国家行政机关__国家行政机关是指___和___所属各工作部门的总称___即__人民__,其法律性质是最高国家权力机关(即全国人民____)的执行机关,是最高国家行政机关,代表国家处理外交、国防、宣战、媾和等事务,__全国各级各类行政机关和全国性的行政工作___的组__员是总理、副总理、国务委员、各部部长、各委员会主任、审计长、______的决策制度是总理负责制,总理全面_____的工作,重大问题须经___常务会议或全体会议讨论决定___的行政机构,根据职能分为___办公厅、___组成部门、___直属机构、___办事机构、___组成部门管理的国家行政机构和___议事协调机构国家旅__政机关是指_____下主管国家旅__政事务的行政机构,履行___旅__政管理职能1954年,中国国际旅行社成立根据有关规定,中国国际旅行社部分行使行政职权,承担旅游事业经营和行政管理的双重职责1964年,经全国人大__会通过,正式成立了中国旅行游览管理局,作为旅游事业的行政管理机构1978年,___将中国旅行游览管理局更名为中国旅行游览管理总局,仍然作为旅游事业的行政管理机构1982年,___正式设立中华人民___国家旅游局,实施对全国旅游业的__和管理国家旅游局是国家旅__政机关,是___的组成部门,履行___旅__政管理职能国家旅游局设局长、副局长,内部设司、处两级机构目前,国家旅游局内部设置了6个职能司室办公室、政策法规司、规划财务司、旅游促进与国际联络司、质量规范与管理司、人事劳动教育司
2、地方国家行政机关地方国家行政机关是指在一定行政区域内由该行政区人民代表机关产生的人民__及其工作部门地方国家行政机关__上具有双重性质,一方面它是地方各级人民代表机关的执行机关,由地方各级人民代表机关产生,向其负责并报告工作;另一方面它又是___统一__下的国家行政机关,在行政体制上是__人民____下的下级地方行政机关,向上一级国家行政机关负责并报告工作地方国家行政机关分为普通地方国家行政机关、____地方国家行政机关、特别行政区国家行政机关普通地方国家行政机关分为省(直辖市)、地区(市、自治州)、县(市、市辖区、自治县)、乡(民族乡、镇)的人民__及其工作部门____地方的国家行政机关分为自治区、自治州、自治县省(自治区、直辖市)的人民__分别由省长(__、市长)、___、厅长、局长、委员会主任等组成,省(自治区、直辖市)的人民__设厅、局、委员会等职能部门主管特定的行政事务,履行该级__的行政管理职能地区(市、自治州)的人民__分别由专员(市长、州长)、副专员(副市长、副州长)、___、局(处)长、委员会主任等组成,地区(市、自治州)的人民__设局(处)、委员会等职能部门主管特定的行政事务,履行该级__行政管理职能县(市、市辖区、自治县)的人民__由县长(市长、区长、自治县长)、副县长(副市长、副区长、自治县副县长)、办公室主任、局(科)长、委员会主任等组成,县(市、市辖区、自治县)的人民__设办公室、局(科)、委员会等职能部门主管特定事务,履行该级__行政管理职能乡(民族乡、镇)人民__一般由乡长(镇长)、副乡长(副镇长),机构一般根据规定及需要设定地方旅__政机关一般是按地方国家行政机关规定进行设置,但因为各地旅游发展的情况不一致,设置也不完全统一目前,大多数省(自治区、直辖市)设置旅游局,个别设置旅游管理委员会,内设处、室机构,一般情况下,处、室____与国家旅游局各司对应地区(市、自治州)大多设置旅游局,也有个别地方设置旅游管理委员会,内设科、室机构县(市、市辖区、自治县)的旅__政管理部门设置不够完全统一,有的单设旅游局或旅游管理委员会,有的与文化、体育等合并设置文体旅游局等,内设股、室等机构地方旅__政管理部门是同级人民__主管旅__业的职能部门,履行同级人民__旅__政管理的职能,向同级人民__负责
3、国家公务员制度国家公务员是指各级行政机关占有行政职位从事国家行政公务的人员国家公务员制度是关于国家管理国家公务员、调整行政职务关系的规范制度各级国家旅__政机关中,占有行政编制和行政职务,从事旅__政公务活动的工作人员,均是国家公务员国家公务人员享有的权利有
(1)身份保障权,非因法定事由和非经法定程序不被免职、降职、辞退或行政处分
(2)执行公务权,获得履行职责所必须的权力
(3)工资福利权,获得劳动报酬和享受保险、福利待遇
(4)参加培训权,参加业务知识的培训以适应工作岗位的需要
(5)批评建议权,对国家行政机关及其___员的工作提出批评和建议
(6)申诉控告权,对有关处分决定向有关部门申诉,对有关机关或人员滥用职权的违法行为提出控告
(7)辞职权,因个人原因可以提出不再担任国家公务员
(8)宪法和法律规定的其他权利国家公务员负担的义务有
(1)遵守宪法、法律和法规;
(2)依照国家法律、法规和政策执行公务
(3)__群众,倾听群众意见,接受群众监督,努力为人民服务
(4)维护____、荣誉和利益
(5)忠于职守、勤奋工作、尽职尽责、服从命令
(6)保守国家秘密和工作秘密
(7)克己奉公,不得利用职权谋取__
(8)宪法和法律规定的其他义务对国家公务员的管理制度,总体而言,是关于公务员的职位分类、录用与任免、担任行政职务、退出行政职务、提供保障等方面的制度
二、旅__政行为
1、旅__政行为行政行为是国家行政机关依法进行行政管理的行为,行政行为可以分为抽象的行政行为和具体的行政行为抽象行政行为是指国家行政机关制定法规、规章和有普遍约束力的决定、命令等行政规则的行为抽象行政行为的主要特点是国家行政机关实施的行为,是一种制定规则的行为旅__政行为中的抽象行政行为包括___制定和颁布的行政法规、省(自治区、直辖市)人民____及其常务委员会制定颁布的地方性法规、国家旅游局制定发布的行政规范、地方__制定发布的行政规则如___制定和颁布的《旅行社管理条例》、《导游人员管理条例》;四川省人民____常务委员会制定颁布的《四川省旅游条例》、《四川省世界遗产管理条例》;国家旅游局制定和颁布的《旅游投诉管理暂行办法》、《旅游景区质量等级评定管理办法》;四川省人民__制定和颁布的《四川省旅游景区景点讲解人员管理办法》;等等具体行政行为是指国家行政机关及其工作人员在行政管理过程中行使职权,针对特定的公民、法人或者其他__,就特定的具体事项,作出的有关公民、法人或者其他__权利义务的行政行为具体行政行为是法律行为,是行政管理机关及其行政人员单方行政职权行为,是对特定人和特定事项的处理旅__政行为中的具体行政行为包括旅__政机关对旅游管理单位、旅游经营单位、旅游管理人员、旅游经营人员、旅游从业者、旅游者等就特定事项作出的行政行为如旅__政机关对旅游管理单位、旅游经营单位的奖励与处罚行为;对旅游管理人员、旅游经营人员、旅游从业人员、旅游者的奖励与`处罚行为;等等
2、行政许可行政许可是指行政机关根据公民、法人和其他__的申请,经过依法审查准予其从事特定活动的具体行政行为旅__政许可与其他行政许可制度上是一致的,其主要区别是旅__政许可限定在旅__政机关根据公民、法人和其他__的申请,经过依法审查准予其从事旅游业务活动的具体行政行为实施行政许可原则上应当由行政机关进行,行政机关的实施权限由法律、法规规定,具有管理权限的公共事务职能的__,可以在法律、法规授权范围内以自己名义实施行政许可行政许可的实施程序可以分为普通程序制度和特别程序制度两个部分普通程序制度包括申请与受理、审查与决定、期限、听政、变更与延续需要注意的是,申请人对其申请材料实质内容的真实性负责;行政机关在审查过程中,应当听取申请人、利害关系人___;行政机关依法作出不予行政许可的书面决定的,应当说明理由;通过__听证进行审查决定的,行政机关应当根据听证笔录,作出行政许可决定特别程序制度包括___实施行政许可,特别许可,赋予公民特定资格和赋予法人或者其他__特定资格、资质,对重要设备、设施、产品和物品进行的检查、检测和检疫,确定企业或其他__主体资格,有数量限制的行政许可特别规定的行政许可具有有限适用的效力,没有作出特别规定的,才适用普通程序的规定
3、行政程序行政程序是指行政机关实现其行政职能的方式方法的总称行政程序应遵循公开、公平、公正、统
一、合理以及当事人参与和保证行政效率原则旅__政程序是指旅__政机关实现其旅__政职能的方式方法行政程序的基本制度包括听证制度、____制度、行政条查制度、说明理由制度、行政案卷制度等行政听证制度是指在行政机关作出影响当事人合法权益的行政决定前,给予当事人或利益相关人表达自己意见的权利和机会,否则这种行政决定可以因为缺乏最低限度的程序正当性不能取得法律效力如旅__政机关关于旅游法规、规章的征求意见;旅__政机关责令旅游企业停产停业、吊销经营许可证或执照和较大数额的罚款等对当事人影响较大的行政处罚;关于旅游者切身利益的旅游景区__升降;等等____是指行政机关向公民、法人或者其他__公开____、档案材料和其他__信息的制度如旅__政法规或规章在公布后,应当在__公报或公开报刊上刊登;旅游者可以依据法律、法规查阅有关__档案;旅游者可以对旅__政机关作出的具体行政行为的证据、依据和其他有关材料进行查阅;等等行政调查是指关于行政机关获取公民、法人和其他__的个人信息档案、从事商业经营和公共事业活动信心档案和有关证据材料繁荣制度说明理由是指关于行政决定必须阐明其理由和真实用意的行政决策程序制度,目的主要是防止行政专横和权利滥用、便于司法审查和法制监督行政案卷是指关于行政决定只能以行政案卷体现的事实作为根据的行政程序制度,是有关案件事实的证据、调查或者听证记录等案件材料的总和
三、行政复议与行政诉讼
1、行政复议行政复议是指行政机关根据行政监督制度,在当事人的申请和参与下,上级行政机关对下级行政机关所作出的具体行政行为进行合法性和适当性审查,并作出裁决解决行政侵权争议的活动行政机关的许多行为可能侵害公民、法人和其他__的合法权益,行政复议所针对的主要是具体行政行为,只包括少部分抽象行政行为常见的具体行政行为有行政处罚、强制措施、许可行为、确认行为、侵犯经营自__行为、违法要求履行义务行为、不依法__证照和给予许可的行为、不依法履行保护义务的行为等等行政复议的申请人只能是认为自身合法权益受到侵害的公民、法人或者其他__,行使国家权力的机关不能作为行政复议的申请人行政复议的被申请人是作出被申请复议的具体行政行为的行政机关行政复议的机关
(1)县级以上地方__部门作为被申请人的行政复议机关是本级人民__和上一级人民__主管部门,由申请人进行选择;
(2)省级以下地方各级__作为被申请人的行政复议机关是上一级地方人民__;
(3)___部门或者省(自治区、直辖市)__作为被申请人时的行政复议机关是作出该具体行政行为的___部门或者省(自治区、直辖市)人民__行政复议申请人应当从知道作出该具体行政行为之日起60日内申请行政复议,如果遇不可抗力或其他特殊理由,由行政机关根据具体情况延长申请时限行政复议机关应当在收到行政复议申请后5日内,对申请进行审查并作出有关受理与否的决定行政复议机关审查行政复议案件,原则上实行书面方式,根据书面材料查清案件事实并作出行政复议决定行政复议机关对具体行政行为进行审查,提出审查处理意见,并由行政复议机关负责人员作出行政复议决定行政复议机关对事实清楚、证据确凿、使用依据正确、内容适当的具体行政行为作出维持的决定,对存在问题的具体行政行为可以依法撤消、变更、确认违法和重新作出具体行政行为的决定对行政复议机关作出的复议决定不服的,当事人既可以向人民__提起行政诉讼,也可以向___申请裁决如果在法定期限内既不向人民__提起行政诉讼,也不向___申请裁决,行政复议决定就产生法律效力,当事人必须执行,如果拒绝履行,由作出决定的行政复议机关申请人民__强制执行或者依法强制执行
2、行政诉讼行政诉讼是__应公民、法人或其他__的请求,通过审查行政行为的合法性的方式,解决特定范围内行__议的活动理解行政诉讼的概念,需要注意以下几点第一,行政诉讼是__通过审判方式进行的一种司法活动;第二,行政诉讼是通过审查行政行为合法性的方式解决行__议的活动;第三,行政诉讼是解决特定范围内行__议的活动,__只解决行政机关实施具体行政行为时发生的争议第四,行政诉讼的原告和被告是恒定的,原告恒定为行政管理相对一方的公民、法人或者其他__,被告恒定为行政主体的行政机关行政诉讼的受案范围是指__可以依法受理行__议的种类和权限,所谓行__议即是因行政机关行使职权、实施公务活动而发生的法律争端根据行政诉讼法规定,行政诉讼的范围包括行政处罚案件,行政强制措施案件,行政许可案件,不履行法定职责案件,违法要求履行义务案件,法律法规规定的其他行政案件根据行政诉讼法规定,行政诉讼的不予受理的案件包括国家行为,抽象行政行为,行政机关对其工作人员的奖惩任免决定,法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为,行政机关的调解行为和仲裁行为,法律法规规定的其他行政案件在旅游活动中,属于行政诉讼范围内的行__议非常多,其中发生最常见的是旅__政机关对旅游经营单位、旅游从业人员、旅游者的行政处罚行为,以及旅__政机关不履行法定义务职责、违法要求履行义务的案件等等,这些都可以通过行政诉讼的方式解决争议行政诉讼程序是指__通过审判方式解决行__议的过程行政诉讼一般程序是起诉、受理、第一审程序、第二审程序,起诉是指公民、法人或者其他__认为行政机关具体行政行为侵犯其合法权益,依法向__提起诉讼的行为行政诉讼采用不告不理原则,起诉是行政诉讼开始的前提条件起诉的条件是原告是认为具体行为侵犯其合法权益的公民、法人或其他__;有明确的被告;有具体的诉讼请求和事实根据;属于__受理案件的范围和管辖范围受理是指__对公民、法人或者其他__的起诉进行审查,对符合条件的案件决定立案审理,从而引起诉讼程序开始的职权行为根据法律规定,__必须在受到起诉之日起7日内立案,作出是否受理的决定,对于符合起诉条件的案件予以立案,对于不符合起诉条件的案件裁定不予受理第一审程序是__自立案至作出第一审判决的诉讼程序案件一经立案,__取得了对此案件的审判权,即要进行开庭审理一般开庭审理程序分为六个阶段开庭准备,开庭审理,法庭调查,法庭辩论,合议庭评议,宣读判决开庭审理必须采取言词审理方式,以公开审理为原则第二审程序是指当事人不服__尚未生效的一审判决或裁定,依法向上一级__提起上诉,上一级__对案件进行再次审理的程序__第二审行政案件,应当自受到上诉状之日起2个月内作出终审判决第三部分旅游合同法律制度第一节旅游合同订立1999年3月1日,第九届全国人民____第二次会议通过了《中华人民___合同法》,目的是为了保护合同当事人的合法权益,维护____秩序,促进____现代化建设旅游活动包括行、游、住、食、购、娱等多个方面,许多旅游服务项目及其内容是旅游活动参与者通过旅游合同方式自主约定的,所以旅游合同在旅游业发展中具有重要意义旅游合同是民事合同的一个种类,目前没有专门制定和颁布有关旅游合同的法律、法规,所以旅游合同主要是依据合同法的规定和旅__政法规中的有关规定
一、旅游合同的概念及原则
1、旅游合同的概念根据合同法规定,合同是平等主体的自然人、法人、其他__之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议这一合同概念中要注意几点首先合同是平等当事人之间的协议,协议的内容体现了民事权利义务关系,该民事权利义务关系是在当事人之间进行设立、变更、终止等其次合同是适用平等主体的自然人、法人、其他__之间的民事法律关系在民事活动中,当事人的法律地位都是平等的,没有上下级之分,也没有__与被__之别不平等的主体之间的法律关系,如__在经济管理活动中与被管理者之间、企业单位内部管理活动中管理者与被管理者之间等,不适用合同法第三合同规范的民事权利义务关系不包括有关婚姻、收养、监护等有关身份的关系合同法明确规定,婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议,适用其它法律的规定旅游业是一个综合性的产业,涉及旅游业的民事合同众多,如旅游规划合同、旅游__合同、旅游经营合同、旅游租赁合同、旅游委托代理合同、出境旅游合同、国内旅游合同等等,这些合同都属于合同法规定的民事合同所以,旅游合同有广义和狭义两种解释广义的旅游合同是指参与旅游活动的自然人、法人、其他__之间设立、变更、终止旅游民事权利义务关系的协议理解这一概念需要注意两点首先旅游合同的主体是参与旅游活动的自然人、法人、其他__,是平等的民事主体其次旅游合同内容是旅游民事权利义务关系,旅游民事权利义务关系的内容复杂多样狭义的旅游合同是指旅行社与旅游者之间设立、变更、终止旅游活动过程中民事权利义务关系的协议理解这一概念需要注意几点首先旅游合同主体仅仅是旅行社和旅游者,旅行社是指有营利目的、从事旅游业务的企业法人,旅游者可以是自然人、也可以是法人或者社会__,他们之间的是平等的民事主体其次旅游合同的时限是旅游活动过程中,也就是旅游活动开始到结束的时间范围第三旅游合同的内容是旅游活动过程中的民事权利义务关系,具体包括旅游活动过程中旅行社与旅游者之间就行、游、住、食、购、娱等方面的权利义务关系如附录中《国内旅游合同示范文本》、《出境旅游合同示范文本》中的旅游合同,就是指狭义的旅游合同
2、合同活动应遵循的基本原则合同活动的基本原则是合同当事人在合同活动中应当遵守的基本准则,这些准则是合同法加以规定,在所有合同活动中,包括旅游合同活动,都应当遵循第一,当事人法律地位平等原则合同法规定“合同当事人的法律地位平等,一方不得将自己的意志强加给另一方”合同当事人法律地位平等意思是,在合同法律关系中相互之间的法律地位是平等的,没有高低、贵贱、从属之分,都必须互相尊重当事人的意志第二,合同自愿原则合同法规定“当事人依法享有自愿订立合同的权利,任何单位和个人不得非法干预”自愿是指当事人在从事合同活动时,能充分根据自己的内心意愿,设立、变更、终止合同法律关系任何单位或个人不得非法干预、欺诈或胁迫当事人订立违背当事人意愿的合同第三,合同公平原则合同法规定“当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务”公平是指合同当事人在合同活动中,应当遵循权利义务的公正平衡,合情合理公平原则要求合同各方当事人应当在不侵害他人合法权益的基础上实现自己的利益,不得损人利己第四,诚实信用原则合同法规定“当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则”诚实信用原则是指合同当事人在合同活动中,行使权利及履行义务时,都应当持有善意,意思表示真实,行为合法,讲究信誉,不规避法律与合同规定的义务第五,遵守法律和维护公德原则合同法规定“当事人订立、履行合同,应当遵守法律、行政法规,尊重社会公德,不得扰乱____秩序,损害社会公共利益”合同是当事人之间约定的权利义务,但要求当事人在行使自己的权利和履行自己的义务时,必须遵守法律规定和社会公德,不得损害社会的公共利益同时,合同法还规定“依法成立的合同,对当事人具有法律约束力当事人应当按照约定履行自己的义务,不得擅自变更或者解除合同依法成立的合同,受法律保护”
二、合同主体的资格合同法规定“当事人订立合同,应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力”“当事人依法可以委托代理人订立合同”这是关于合同主体,即当事人资格的规定,也就是不具有相应民事权利能力和民事行为能力的当事人订立的合同属于无效合同
1、自然人的民事权利能力与民事行为能力自然人是依自然规律出生而取得民事主体资格的人自然人的民事权利能力是指法律确认的自然人享有民事权利和承担民事义务的资格自然人具有了民事权利能力,即具有了法律上的人格,才能以__的民事主体资格参与民事活动自然人的民事权利能力始于出生,终于死亡自然人的民事权利能力一律平等,民事权利能力与自然人不可分离,故不得转让、抛弃自然人的民事行为能力是指自然人通过自己的行为,取得民事权利,承担民事义务的资格民事权利能力是自然人获得参与民事活动的资格,但能否运用这一资格,还受自然人行为能力主观条件的制约民事行为能力分为如下几类第一,完全民事行为能力,是指能够通过自己的__的行为进行民事活动的能力;其条件,一是年满18周岁的公民;二是精神状况正常,能完全辨认其行为及其后果;16周岁以上不满18周岁的公民,以自己的劳动收入为主要生活来源的,视为完全民事行为能力人第二,限制民事行为能力,是指不具有完全民事行为能力,只具有部分民事行为能力限制民事行为能力的人包括10周岁以上的未成年人以及不能完全辨认自己行为的精神病人第三,无民事行为能力,是指不具有以自己的行为进行民事活动的能力无民事行为能力人包括不满10周岁的未成年人以及不能辨认自己行为的精神病人和痴呆症人在旅游活动中,自然人是旅游活动的主要参与者,既可以作为旅游者参与旅游活动,也可以作为旅游经营者或从业人员参与旅游活动自然人在参与旅游活动时,只有具备完全民事行为能力的自然人,才能成为旅游合同的主体不具备完全民事行为能力的自然人,在参与旅游活动需要签订合同时,只能由其法定代理人进行代理
2、法人的民事权利能力和民事行为能力法人是具有民事权利能力和民事行为能力,依法__享有民事权利和承担民事义务的__法人是与自然人对称的,由法律创造的“人”法人既可以作为民事主体享有权利、承担义务,又可以以__财产承担有限责任这里需要强调的是,法人是一个__团体,法人拥有__的财产,法人能以自己__的名义参与民事法律关系,法人能__承担民事责任法人设立必须具备以下条件依法成立;有必要的财产或经费;有自己的名称、机构和场所;能够__承担民事责任通常情况下,法人分为四类,即企业法人、机关法人、事业单位法人、社会团体法人法人的民事权利能力是法律赋予法人参与民事法律关系,取得民事权利和承担民事义务的资格法人的民事行为能力是法律赋予法人__进行民事活动的能力法人的民事权利能力和民事行为能力同时产生、同时消灭,始于法人成立,终于法人终止法人的行为能力资格由法人的代表者实施行为得以实现,一般来说,法人__成员的职务代理行为,都认为是法人行为,而法人的最高代表者是法人的法人代表法人终止应当根据法律规定依法进行清算,在依法进行清算阶段,法人的民事权利能力依然存在,但仅限于清算范围内的事务依照我国有关法律、法规,其他__的民事权利能力和民事行为能力与法人相同,也是从该__成立开始到该__终止结束在旅游活动中,各类法人或非法人社会__,既可以作为团体旅游者参与旅游活动,也可以作为旅游管理者或经营者参与旅游活动对参与旅游活动旅游管理者、旅游经营者,对其取得法人资格问题,国家有许多法律、法规、规章规定,如公司法、旅行社管理条例、娱乐场所管理条例等等,只有符合相关法律、法规、规章规定,依法成立,才能取得相应的民事权利能力和民事行为能力,也才能成为旅游合同的主体
3、代理代理是代理人在代理权限内,以本人(被代理人)的名义向第三人(相对人)进行意思表示或接受意思表示,而该意思表示直接对本人生效的民事法律行为以代理权产生的原因划分,代理区分为法定代理与委托代理法定代理是指以法律的直接规定为根据而产生的代理,法定代理主要是为民事行为能力欠缺者而设计的,法律根据自然人之间的__关系,如父母子女、夫妻等而直接规定的代理权委托代理是代理人根据被代理人的授权而进行的代理,委托代理的形式可以是书面形式,也可以是口头形式,一般而言,委托代理的授权要求采用书面委托书形式,有利分清责任在旅游合同活动中,代理法律行为大量存在,如不具备完全民事行为能力的自然人参与旅游活动,需要其法定代理人代理签订合同;旅行社委托其它旅行社、宾馆饭店、交通单位、景区等代理旅游业务需要签订书面委托代理合同;等等在旅游合同代理中,首先代理人是以被代理人的名义而非自己的名义与他人进行签订合同的活动;其次代理人在授权范围内通过自己的言行__地完成代理,而非简单地传达被代理人的意思;第三代理人代订合同的后果直接归属被代理人代理人应当忠实于被代理人,如果代理人超越代理权限或滥用代理权,其行为后果应由代理人本身承担,被代理人可因此解除代理关系并有权要求代理人赔偿因此造成的损失
三、合同的形式和内容
1、合同的形式所谓合同的形式是指合同当事人之间订立合同的表现方式合同法规定“当事人订立合同,有书面形式、口头形式和其他形式”一般而言,除法律、法规有特别规定外,合同以不要式为常态,无论哪种形式的合同,只要依法成立即为有效口头形式是指合同当事人以谈话或口头表述的形式订立合同,如当面交谈、__表述等口头形式具有简便易行的特征,可以为当事人节省时间和精力,但在发生纠纷时,常常因举证困难而分不清责任,故其一般只适用于标的金额较小,当事__利义务比较简单的合同书面形式是指合同书、信件和数据电文包括电报、电传、传真、电子数据交换和____等可以有形地表现所载内容的形式书面形式虽然比较复杂,但可以将当事人的权利义务明确化,有利于合同的履行,而且还便于解决合同的纠纷,故那些标的金额较大,牵涉面较广,当事__利义务比较复杂的合同一般采用书面形式合同法规定“法律、行政法规规定采用书面形式的,应当采用书面形式当事人约定采用书面形式的,应当采用书面形式”其他形式是指采用除书面形式、口头形式以外的方式订立合同,如推定形式,即当事人实施某种行为来作意思表示;默示形式,即当事人以默认的方式对合同表示认可;等等根据相关法规规定,在旅游活动中,无论是旅游者与旅游经营者之间、还是旅游经营者相互之间签订的旅游合同,要求必须采取书面形式但在具体的旅游实践中,有些合同并不一定完全采取书面形式,如宾馆住宿的旅游者到宾馆专用停车场停车形成的保管合同、旅游者到饭店用餐形成的服务合同等等,均是通过当事人实施的行为来作意思表示,是属于合同的推定形式
2、合同的内容合同内容,也称合同条款,是合同当事人之间约定的民事权利义务关系合同内容由合同当事人自主协商确定,法律一般不予干预但合同法对合同中应包括的主要内容、即合同条款进行了规定,根据规定合同一般应包括以下条款1当事人的名称或者姓名和住所;2标的;3数量;4质量;5价款或者报酬;6履行期限、地点和方式;7违约责任;8解决争议的方法合同当事人的名称或者姓名和住所是合同当事人的自然情况,是合同必须具备的首要条款标的是指合同当事__利义务共同指向的对象,可能是物,也可能是行为或智力成果数量是指以数字方式或计量单位方式对合同标的进行的确定质量是指以成分、含量、精密度、性能等来表示合同标的的内在素质和外观形象的优劣状况合同的数量和质量是标的进一步具体化的条件,数量质量不明确,合同无法履行价款或报酬是指一方当事人履行义务时另一方当事人以货币形式支付的代价,这只针对有偿合同而言,无偿合同也可约定其他给付作为对价方式合同履行的期限、地点和方式,违约责任、解决争议的方法也是合同的必要条款,必须作出明确的约定,以免发生不必要的争执在旅游合同中,旅游者与旅游经营者之间、旅游经营者相互之间签订的书面旅游合同,要求按合同法的要求条款相互进行约定,其中旅游合同标的就是旅游服务的项目,包括行、游、住、食、购、娱等各个方面,要求进行详细约定其他推定形式存在的旅游合同,合同双方之间的权利义务是依据相关法律、法规、规章的规定,或按惯例确定
四、合同的成立方式合同法规定“当事人订立合同,采取要约、承诺方式”也就是合同当事人订立合同一般要分为要约和承诺两个阶段
1、要约要约是指订立合同的当事人一方希望和他人订立合同的意思表示发出要约的人是称为要约人,接受要约的人称为受要约人或相对人要约是一种意思表示,意思是指行为人的内心愿望,意思表示是行为人表现自己内心愿望的行为要约这种意思表示的目的是为了和他人签订合同,非以此为目的不能称之为要约要约的意思表示应当符合下列规定1内容具体确定即要约的内容必须包括要约人所希望订立合同的基本条款,如标的、数量与质量等,内容必须明确,不能含混不清,使相对人难明其意2表明经受要约人承诺,要约人即受该意思表示约束要约必须是要约人向希望与之订立合同的受要约人发出,必须具有订立合同的意图,如果受要约人表示接受此要约,则双方达成了订立合同的合意,合同即告成立要约邀请,或称要约引诱,是希望他人向自己发出要约的意思表示要约邀请作为一种意思表示,表达的内容是希望或诱使他人向自己发出订立合同的意思表示,所以只是订立合同的预备行为,而非订约行为区分要约与要约邀请,既十分重要,又相当复杂一般情况下,区分要约与要约邀请有以下几种方法第一是根据法律规定区分,如果法律规定某行为为要约或要约邀请,应按规定处理第二是根据当事人的意愿区分,如宾馆对其总台的房价表上标示“八折”字样,应为要约;旅行社在其游览项目及__表中申明“以我方最后确认为准”,则为要约邀请第三是根据内容进行区分,如旅行社__内容仅为“九寨沟四日游”,因没有主要条款,应是要约邀请;如旅行__内容为“假日旅行社九寨沟双飞四日游、住宿五星级宾馆、__2800元、天天发团、__服务”,则是要约第四根据特定的对象区分,如旅游__大都是向不特定人发出的,应当视为要约邀请在旅游活动实践中,公__布的旅游价目表、旅游__等一般为要约邀请,但旅游价目表申明为定价、旅游__的内容如能确定双方具体的权利义务,符合要约规定的,视为要约要约到达受要约人时生效要约可以撤回,撤回要约___应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人要约可以撤销,撤销要约___应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人合同法规定,有下列情形之一的,要约不得撤销要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销;受要约人有理由认为要约是不可撤销的,并已经为履行合同作了准备工作合同法规定,有下列情形之—的,要约失效拒绝要约___到达要约人;要约人依法撤销要约;承诺期限届满,受要约人未作出承诺;受要约人对要约的内容作出实质性变更
2、承诺所谓承诺是受要约人同意要约的意思表示承诺同要约一样,也是当事人的意思表示要约与承诺是一对组合概念,两个意思表示对合一致,即达成合意,合同即告成立根据合同法律规定,承诺必须是受要约人作出,必须在合理的期限内向要约人发出,内容必须和要约的内容相一致鉴于承诺对合同的成立具有决定意义,合同法规定,承诺应当以通知的方式作出,但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外也就是要求受要约人应当以语言、文字或者其他直接表达意思的明示方式作出表示同意要约的意思表示,只有根据交易习惯,或者要约表明可以通过行为作出承诺的,可以不以通知的方式作出承诺一般来说,有效承诺的方式应该与要约方式对等或者高于要约方式,如对方以书面形式发出要约,就应该以书面方式做出承诺,对口头承诺就可以视为无效在旅游活动实践中,以书面方式发出的要约,要求旅游合同的相对人也以书面的方式作出承诺,方才具有法律效力;以推定方式订立的旅游合同,可以根据交易习惯,以行为的方式作出承诺承诺通知到达要约人时生效,承诺生效时合同成立承诺可以撤回,撤回承诺___应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人受要约人超过承诺期__出承诺的,除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外,为新要约承诺的内容应当与要约的内容一致,受要约人对要约的内容作出实质性变更的,如有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更,为新要约
3、格式条款合同所谓格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定,并在订立合同时未与对方协商的条款以格式条款为内容的合同就称为格式条款合同在实践中,格式条款合同一般有两种主要形式一种是合同内容全部是格式条款,合同双方只需签字即可成立的合同;另一种是合同部分内容为格式条款、部分内容为约定条款,格式条款部分只需双方认可,约定条款部分需双方谈判约定,最后签字才能成立的合同在旅游合同实践中,格式条款合同大量存在,如旅行社与旅游者订立的旅游合同大多是由旅行社预先拟定、未与旅游者协商的条款之所以会有格式条款的存在,是因为旅游经营单位可以简化程序,加快业务效率因为格式条款弱化了合同另一方当事人的地位,只能被动地选择接受或不接受,因此法律加重了提供格式条款一方当事人的责任提供格式条款的一方当事人应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务,并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款,按照对方的要求,对该条款予以说明对格式条款的理解发生争议的,应当按照通常理解予以解释对格式条款有两种以上解释的,应当作出不利于提供格式条款一方的解释格式条款和非格式条款不一致的,应当采用非格式条款,手写条款(词语)优于印刷条款在旅游合同实践中,因格式条款引发的旅游纠纷大量存在提供格式条款的旅游经营单位常常利用自己的优势地位,在格式条款合同中作出不公平的约定、免除自己责任的条款、或含混不清的表述等如旅行社的格式条款中“旅游过程中如发生意外责任自负”、“旅游合同的最终解释权归旅行社”、“住星级宾馆”、“住相当于三星级宾馆”;又如宾馆告示“请妥善保管自己物品,无发生盗窃概不负责”,“宾馆地滑,如发生意外责任自负”;等等这些格式条款,均是不符合法律规定的,是无效的第二节旅游合同的效力与履行
一、合同的效力所谓合同效力是指合同所产生的法律上的约束力也即是合同一经生效,就产生法律上的约束力,受法律保护,合同当事人也就享有合同中约定的权利和承担合同中所约定的义务旅游合同与其他民事合同一样,只要是依法成立的合同就是具有法律效力的合同
1、有效合同合同法规定“依法成立的合同,自成立时生效”这是关于合同生效的一般规定,即只要是依照法律规定订立的合同,自合同成立时就产生法律约束力,合同双方当事人均要依照合同规定的内容履行合同生效的条件包括第一主体合格;第二符合要约承诺方式;第三意思表示真实;第四具备规定的形式要件;第__违反法律和社会公德需要注意的是,有的合同需要经过有关部门批准后才能生效,如《中外合资经营企业合同》,所以合同法规定“法律、行政法规规定应当__批准、登记等手续生效的,依照其规定”当事人对合同的效力可以约定附条件,附生效条件的合同,是指合同的效力自约定的条件成就起产生的合同,如条件不成就,合同不生效当事人对合同的效力可以约定附期限,附生效期限的合同,自期限届至时生效,附终止期限的合同,自期限届满时失效在旅游合同实践中,以书面形式订立的旅游合同,一般是自合同签订时即产生效力;以推定方式订立的旅游合同,可以根据交易习惯推定合同生效的时间在旅游合同中,大量预订合同,一般都约定了附条件或附期限,需要条件成就时或期限届至时方才生效
2、无效合同无效合同是指不能发生法律效力的合同根据我国的司法实践,无效合同的情况有下列几种
(1)当事人主体不合格的合同第一,无民事行为能力人订立的合同,以及限制民事行为能力人订立的依法不能__订立的合同;第二,不具备法人资格的社会__以法人名义签订的合同;第三,法人、个体工商户等__超越经营范围或者违反经营方式所签订的合同;第四,无权处分他人财产的合同
(2)内容不合法的合同第一,合同条款违___法律或政策;第二,合同标的为国家明令禁止流通的物、未经许可经营的物或法律、政策所不允许的行为;第三,当事人意思表示不真实,或采取胁迫、欺诈等手段签订的损害国家利益、社会公共利益或第三人利益的合同;第四,当事人规避法律,损害国家利益、社会公共利益或第三人利益的合同
(3)无效代理订立的合同第一,无权代理人订立的未经被代理人追认的合同;第二,代理人以被代理人名义同自己签订的合同;第三,代理人以被代理人名义同自己代理的其他人签订的合同;第四,代理人与对方通谋签订的损害被代理人利益的合同;第五,盗用或借用单位的介绍信、合同专用章或盖有公章的空白合同书签订的合同在旅游合同实践中,无效合同的情况也大量存在如没有完全民事行为能力的自然人签订的旅游合同,没有出境经营资格的旅行社与旅游者签订的出境旅游合同,等等,是属于主体不合格的无效合同;旅游合同内容安排有黄、赌、毒等旅游项目,属于内容不合法的无效合同;导游在旅行社没有授权的情况下自行与旅游者签订的合同,属于无效代理订立的合同;等等
3、可撤消的合同可撤消的合同是指经当事人申请,由人民__或仲裁机构对合同的效力加以否定合同法规定,可撤消的合同有1因重大误解订立的即是指行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物等的错误认识,使行为的后果与自己的意思相悖而订立的合同2在订立合同时显失公平的即是指一方当事人利用优势或利用对方没有经验,致使双方订立的合同所规定的权利与义务明显违反公平、等价有偿原则的合同
(3)一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立的仅损害对方当事人的合同,受损害方有权请求人民__或者仲裁机构变更或者撤销这里,“乘人之危”是指一方当事人乘对方处于危难之际,为牟取不正当利益,迫使对方作出不真实的意思表示,严重损害对方利益的行为对于可以撤消的合同,必须要有一方当事人向人民__或者仲裁机构撤销请求,如果没有当事人请求,就不会产生撤消的结果合同法规定,有下列情形之一的,撤销权消灭1具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权;2具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权在旅游合同实践中,可撤消合同的情形也大量存在如旅游者在旅行社安排的购物场所,将赝品文物误解为珍品文物__,属于重大误解;旅行社和旅游者签订的负团费或零团费旅游合同,属于显失公平;旅游经营单位利用旅游者对旅游地不熟悉,强迫旅游者参加自费旅游项目,即属于欺诈、胁迫;等等对于这些情形的旅游合同,合同一方当事人可以向人民__或仲裁机构申请撤消无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力合同无效或者被撤销后,因该合同取得的财产,应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的,应当折价补偿有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失,双方都有过错的,应当各自承担相应的责任当事人恶意串通,损害国家、__或者第三人利益的,因此取得的财产收归国家所有或者返还__、第三人
二、合同的履行合同的履行是指合同当事人依照法律和合同的约定,全面地、适当地履行合同约定的义务,实现合同约定的权利
1、合同履行的基本义务合同履行应遵循的基本原则是
(1)全面履行原则即是合同当事人应当按照约定全面履行自己的义务
(2)诚实信用原则即是合同当事人履行合同时,要心怀善意、诚实、讲信用,不滥用权利或规避义务,根据合同的性质、目的及交易习惯来履行合同法规定,当事人在履行合同过程中所应尽的基本义务有
(1)通知合同当事人任何一方在履行合同过程中应当及时通知对方履行情况的变化,遵循诚实信用原则,不欺诈、不隐瞒
(2)协助合同是当事人双方共同订立的,相互协助履行是最基本的义务,如相互创造必要的履行合同的条件,相互给予必要的帮助,发现问题协商解决等
(3)保密当事人在履行合同过程中获知对方的商务、技术、经营等秘密信息应当主动予以保密,不得擅自泄露或自己非法使用在旅游合同实践中,合同全面履行原则和诚实信用原则都非常重要,重点是要求旅游经营单位按旅游合同约定全面履行自己的义务,为旅游者提供约定的各项服务,所提供的服务不得低于国家标准或行业标准在旅游合同履行过程中,旅游者与旅游经营者之间相互应尽通知、协助的义务,才有利于旅游合同的顺利履行,如涉及商业秘密,还应尽保密的义务
2、合同履行的__合同__是指合同的当事人为确保合同履行,依照法律规定或合同约定所采取的保障措施合同__形式有保证、抵押、质押、留置、定金等形式保证是指保证人和合同当事人约定,当合同当事人不履行合同义务时,保证人按照约定承担责任的行为抵押是指合同一方当事人不转移对自己或第三人某一特定财产的占有,而将该财产作为履行合同义务的__,当自己不能履行合同义务时,合同相对人有权依照法律规定以该财产或者以拍卖该财产的价款优先受偿质押是指合同一方当事人转移自己或第三人占有的某一特定财产给合同相对人作为履行合同义务的__,该财产所有权仍属于自己或第三人,当自己不能履行合同义务时,合同相对人有权依照法律规定占有该财产或者以拍卖该财产的价款优先受偿留置是指合同一方当事人按照合同约定占有合同相对人的动产,当合同相对人不履行合同义务时,占有动产一方当事人有权依照法律规定占有该动产或者以拍卖该动产的价款优先受偿定金是指合同当事人为确保合同履行,依照法律规定或双方约定,由当事人一方在合同履行前,按照合同标的额的一定比例预先给付相对人一定款项如果交付定金的合同一方当事人违约时,无权收回定金;如果接受定金一方当事人违约时,双倍返还定金在旅游合同实践中,定金是最常见的合同履行的__方式,尤其是旅游者与旅游经营者之间的合同关系常采用定金__方式,一般是由双方约定,在合同履行前,由旅游者一方当事人先给付旅游经营者一定的款项,来__合同的履行当然,旅游经营者之间涉及数额较大的合同,也采用其他__方式
3、合同履行的补充规定合同生效后,当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的,可以协议补充;不能达成协议的,按照合同有关条款或交易习惯确定根据合同法规定,当事人就合同内容约定不明确,可以适用下列规定1质量要求不明确的,按照国家标准、行业标准履行;没有国家标准、行业标准的,按照通常标准或者符合合同目的的特定标准履行2价款或者报酬不明确的,按照订立合同时履行地的市场__履行;依法应当执行__定价或者__指导价的,按照规定履行3履行地点不明确,给付货币的,在接受货币一方所在地履行;交付不动产的,在不动产所在地履行;其他标的,在履行义务一方所在地履行4履行期限不明确的,债务人可以随时履行,债权人也可以随时要求履行,但应当给对方必要的准备时间
(5)履行方式不明确的,按照有利于实现合同目的的方式履行
(6)履行费用的负担不明确的,由履行义务一方负担另外,合同法还规定,合同生效后,当事人不得因姓名、名称的变更或者法定代表人、负责人、承办人的变动而不履行合同义务在旅游合同实践中,因旅游产品是无形的服务产品,最容易出现的是旅游服务质量要求不明确、价款约定不明确两个问题,如住宿质量标准约定“相当于三星级宾馆”、自费旅游项目约定“根据情况确定自费旅游项目”等等目前,旅游服务质量有完备的国家标准或行业标准,在约定不明确时,应按照合同法的规定,以相关国家标准或行业标准来执行
三、合同的变更转让
1、合同变更合同的变更是指合同成立后履行前或在履行过程中,合同主体不变的前提下,由双方当事人约定或依据法律法规对合同内容进行的修改和补充合同变更的要件是
(1)原已存在有效的合同关系合同的变更是改变原合同关系,无原有效的合同关系,则无变更的对象
(2)合同内容发生变化合同内容发生变化包括标的物数量质量、价款、履行地点方式等合同主要条款的变化
(3)经过当事人协商一致或依照法律规定合同法规定“当事人协商一致,可以变更合同”另外合同也可以基于法律规定而变更,如当事人可因放弃自己的合同利益而单方变更合同;显失公平的合同利益严重受损方可以主张对合同加以变更;不可抗力或意外__可以导致合同变更;等等合同变更后,使变更后的合同代替了原合同,当事人应按变更后的合同内容履行合同变更原则上向将来发生效力,未变更的权利义务继续有效,已经履行的债务不因合同的变更而失去合法性合同变更不影响当事人要求赔偿的权利,原则上提出变更的一方当事人对对方当事人因合同变更所受损失应负赔偿责任在旅游合同实践中,合同变更的情形大量存在,既可能是因旅游者的原因导致旅游合同的变更,也可能是因为旅游经营者的原因导致的合同变更,如旅游者中途离开旅游团队自行活动,旅行社擅自增加或减少旅游服务项目,等等这里需要强调的是,旅游合同的变更也应根据合同法规定,双方当事人协商一致或依据法律规定,否则任何一方不能擅自变更已经生效的旅游合同
2、合同的转让合同转让是指合同主体的变更,当事人将合同的权利义务全部或部分移转至第三人的行为合同转让分约定转让和法定转让两种情况约定转让是双方当事人以协议的方式改变合同主体,而使合同一方的权利、义务全部或部分地转让给第三人法定转让是依照法律规定产生的主体变更,无须征得对方当事人同意,如当企业法人分立、合并时,原有的合同权利、义务皆由变更后的新法人承受在旅游合同实践中,合同转让的情形大量存在,除了旅游经营者因分立、合并而产生的法定转让情形外,较多的情形是旅游经营者将已签订合同的旅游者转让给其它旅游经营者的行为,如旅行社将已签约的旅游者转让给其他旅行社组团根据合同法及相关法规规定,当事人在转让权利时,一般来说可以依法单方决定并同时通知对方当事人,而在转让义务或权利义务一起转让时,必须事先取得对方当事人的同意,不能单方决定旅游经营者将已签约的旅游者转让给其他旅游经营者时,转让有义务内容,因此必须与旅游者协商一致,并签订书面转让协议,确认旅游服务项目及__,方才能进行转让,否则原旅游经营者将承担由此引起的法律责任
四、合同的解除终止
1、合同解除合同解除是指合同成立并生效后,因双方当事人的协议或者法定事由,而使基于合同发生的权利义务关系终止的行为合同解除有两种形式一是协议解除;二是法定解除合同的协议解除是指当事人通过协商一致解除合同关系合同依法成立生效后,约定解除的情形分两种一种是当事人协商一致,达成解除合同的合意而解除合同另一种是当事人事先约定一方解除合同的条件,解除合同的条件成就时,解除权人可以解除合同协议解除采取合同(即解除协议)方式,因此应具备合同的有效要件,即当事人具有相应的行为能力;意思表示真实;采取适当的形式;内容不违反法律和社会公共利益合同的法定解除是指合同解除的条件由法律直接加以规定而解除合同合同法规定,有下列情形之一的,当事人可以解除合同
(1)因不可抗力致使不能实现合同目的的不可抗力致使合同目的不能实现,该合同关系失去意义,应归于消灭
(2)在履行期限届满之前,当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务作为合同解除的条件,要求债务人有过错,拒绝行为违法(无正当理由),有履行能力
(3)当事人一方迟延履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行一般情况下,合同履行期限在合同内容中非属特别重要时,当事人一方迟延履行也不致使合同目的落空,原则上不允许当事人立即解除合同,应给予一定的履行宽限期,如经催告在合理宽限期仍未履行,相对人有权解除合同
(4)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的对某些合同而言,履行期限至关重要,如合同一方当事人不按期履行,合同目的即不能实现,于此情形,相对人有权解除合同其他违约行为致使不能实现合同目的,合同相对人也有权解除合同合同解除后,尚未履行的,终止履行;已经履行的,根据履行情况和合同性质,当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施,并有权要求赔偿损失在旅游合同实践中,合同解除的情形大量存在,有些是协议解除,有些是法定解除在协议解除中,只要是旅游者、旅游经营者等合同主体协商一致或在合同中有约定解除条款,即可进行有效的合同解除,在法定解除中,合同法列出的各种情形在旅游活动中均存在,如不可抗力致使不能实现旅游目的、旅游经营单位不履行合同义务等等,只要符合法律规定情形,旅游合同的参与者均可依法解除合同关系,并要求另一方承担相应的法律责任
2、合同的终止合同终止是指合同当事人双方终止合同关系,合同约定的权利、义务关系消灭合同法规定了合同权利义务终止的法定事由,有下列情形之一的,合同的权利义务终止
(1)履行合同所规定的权利义务履行完毕,合同的权利义务自然终止,这是合同的权利义务终止的正常状态
(2)解除即经过合同当事人协议或者由于出现法定事由,合同被解除,合同的权利义务也就归于消灭
(3)抵消即当事人互负到期债务,只要该债务的标的物种类、品质相同,任何一方都可以将自己与对方的债务抵消
(4)提存即是指由于债权人的原因无法向其交付合同标的物时,债务人将标的物交给提存机关而使合同权利义务关系终止
(5)免除即是债权人可以免除债务人部分、或者全部债务,债务一经免除,合同的权利义务即告终止
(6)混同即是一方当事人既是债权人,又是债务人,就没有必要清偿债务
(7)其他事由合同的权利义务因法律规定或者当事人约定而终止,如一方当事人死亡,又无继承人及遗产,则合同终止合同的权利义务终止后,当事人应当遵循诚实信用原则,根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务在旅游合同实践中,旅游者与旅游经营者之间的合同关系终止,主要有两种情形,一种是因为履行完毕而终止,另一种是因协议或法定事由解除合同而终止,其它情形也存在,但较少旅游经营者相互之间的合同关系终止,情形就多种多样了,要根据法律规定,具体情况具体分析第三节旅游合同责任
一、缔约过失责任
1、缔约责任的构成要件缔约过失责任是指合同一方当事人因过失而在合同订立过程中给另一方造成损失应承担的赔偿责任缔约过失责任的构成应具备以下要件
(1)此种责任发生在合同订立阶段;
(2)订立合同当事人一方有过失过错行为;
(3)订立合同相对人受到了实际损失缔约过失责任发生在合同订立阶段,因合同尚没有成立,所以不能要求另一方承担违约责任,所以合同法规定了缔约过失责任
2、缔约责任的赔偿范围合同法规定缔约过失责任的四种情形1假借订立合同,恶意进行磋商即是非出于订立合同之目的而借订立合同之名与他人磋商,其真实目的,或阻止对方与他们订立合同,或使对方贻误商机,或仅为戏耍对方2故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况缔约当事人应依诚信原则告知对方自己的财产状况与履约能力,告知标的物的瑕疵、性能和使用方法,如果隐瞒或虚告,即构成欺诈如一方当事人隐瞒自己的运输工具已坏这一事实而与托运人订立货物运输合同的行为等如因此致对方受到损害,应负缔约过失责任3有其他违背诚实信用原则的行为如借订立合同之名骗吃骗喝,未尽保护、照顾等附随义务,无代理权说有代理权等
(4)泄露或不正当使用对方的商业秘密商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息商业秘密是企业的一项财富,当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密,应当予以保密,不得泄露或不正当使用,否则,给对方造成损失的,应当承担损害赔偿责任根据合同法规定,缔约过失责任的形式是损害赔偿,是相对人因缔约过失而遭受的利益损失,包括直接损失与间接损失,直接损失通常包括订立合同的费用(如旅差费、通讯费、招待费等)、准备履行合同所支付的费用等,间接损失主要指对方因此丧失的商机所造成的损失如果一方当事人在订立合同过程中,未尽保护、照顾等附随义务而使对方遭受人身或财产损害时,应赔偿因此产生的实际财产损失在旅游合同订立过程中,缔约过失责任的情形大量存在,如旅游者恶意与旅游经营单位进行磋商,旅行社故意向旅游者隐瞒旅__程中的重要事实或者提供虚假情况,等等在旅游合同订立过程中,任何一方违背了合同法规定,因过失造成了另一方的损失,应依法承担赔偿责任
二、违约责任
1、违约责任的构成要件违约责任是指合同一方当事人不履行合同义务或履行合同义务不符合约定条件所应承担的民事法律责任违约责任的构成要件有两个方面一是有违约行为;二是无免责事由违约行为是指合同一方当事人不履行合同义务或履行合同义务不符合约定条件的行为违约行为的具体形态包括
(1)不履行,包括履行不能和拒绝履行;
(2)迟延履行,包括给付迟延和受领迟延;
(3)不适当履行,包括瑕疵给付和加害给付在旅游合同实践中,大多是由旅游经营单位不履行合同义务或履行合同义务不符合约定条件而引起的违约行为,旅游者的违约行为也存在,但较旅游经营单位要少些免责事由是指当事人对其违约行为免于承担责任的事由根据法律规定,因不可抗力不能履行合同的,根据不可抗力的影响,部分或者全部免除责任所谓不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况不可抗力主要包括几种情形
(1)自然灾害,如台风、洪水等;
(2)社会异常__,如战争、恐怖__等;
(3)__行为,如征收、征用等不可抗力量发生后,遭受不可抗力的一方当事人应尽以下义务方能免除责任第一是及时通知当事人一方应当及时将不可抗力发生的时间、范围、对合同履行的影响程度、预计持续时间等通知对方,以减轻可能给对方造成的损失;第二是提供证明当事人应在合理的期限内提供有关机构出具的证明,该证明最好是__证明,以作为不可抗力发生的证据当事人迟延履行后发生不可抗力的,不能免除责任在旅游合同实践中,出现不可抗力的情况大量存在,尤其是旅游经营单位,当出现不可抗力时,应履行通知及证明的义务,方可免除或减轻自己的责任违约责任的前提是违约行为,而又不存在法定的免责事由至于当事人主观上的过错,并非确定违约责任所必须考虑的问题,确定违约责任时采取的并非过错责任倾向于严格责任原则,即只要当事人有违约事实,不要求证明行为人在主观上是否存在过错,即推定其主观上有过错另外,合同法规定了预期违约制度预期违约是指在合同履行期到来之前,合同当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的,对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任违约责任的承担一般应在合同规定的履行期限届满之后才进行,但为了进一步地保护守约一方当事人的合法权益不因另一方的违约行为而受到损害,合同法创立了预期违约制度,防止守约方因对方违约而遭受的损失的扩大
2、违约责任的主要形式违背约责任的形式是承担违约责任的具体方式违约责任的主要形式有
(1)继续履行指违约一方不论是否已经承担赔偿责任,都必须根据对方的要求,并在自己能够履行的条件下,对原合同未履行的部分继续依约履行,这是合同实际履行原则在责任制度上的体现
(2)采取补救措施指违约一方矫正合同不适当履行(质量不合格),使合同履行缺陷得以消除的具体措施采取补救的具体措施包括修理、重作、更换、退货、补足商品数量、退还货款和服务费用、减少价款、赔偿损失等
(3)赔偿损失指违约一方以支付金钱的方式弥补受害方因此受到的损失这里所指的损失一般包括合同标的物的损坏、灭失;支出的各种必要费用,如运输费、保管费、处理费、差旅费以及为准备履行合同所支出的费用;造成停工、停产及物资积压的损失等
(4)支付违约金违约金指当事人违反合同时依法律规定或约定向对方支付一定数额款项的责任形式违约金分为约定违约金和法定违约金两个方面,不管是约定的违约金、还是法定违约金,一般情况以不高于标的物价款的20%为宜,以有利于合同的履行如果违约给对方造成的损失超过违约金时,违约方还应补偿违约金不足的部分另外,合同法规定,当事人一方违约后,对方应当采取适当措施防止损失的扩大没有采取适当措施致使损失扩大的,不得就扩大的损失部分要求赔偿,当事人因防止损失扩大而支出的合理费用,由违约方承担当事人双方都违反合同的,应当各自承担相应的责任当事人一方的违约是由于另一方的故意或重大过失所引起,违约方可免除或减轻违约责任在旅游合同实践中,违约责任的各种承担方式均存在,如旅行社组团旅游过程中违约,一般情况而言,旅游者会要求旅行社继续履行合同、采取补救措施、赔偿损失,如果有约定或法定的违约金,则还应承担违约金的责任
三、违约责任与侵权责任的竞合
1、侵权责任侵权责任是指行为人违反法律规定侵害社会公共财产或者他人财产、人身权利应承担的民事责任侵权行为的构成要件是
(1)行为的违法性,即行为人实施的行为违反了法律的禁止性规定
(2)有损害事实存在,损害事实既包括公共财产的损害,也包括私人财产的损害,同时还包括对非财产性权利的损害;这些损害中既包括直接的财产损失,也包括间接的利益减少,同时还包括人身的损害
(3)因果关系,即违法行为与损害结果之间存在因果__侵权责任的归责一般适用过错责任原则,即违法行为人主观上有过错,受害人有义务举出相应证据表明加害人主观上有过错,违法行为人方才承担责任有些特殊情况,法律规定可以适用过错推定责任原则、无过错责任原则、公平责任原则过错推定责任原则是指一旦行为人的行为致人损害就推定其主观上有过错,除非其能证明自己没有过错,否则应承担民事责任;如建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落造成他人损害的,它的所有人或者管理人应当承担民事责任,但能够证明自己没有过错的除外无过错责任是指当事人实施了加害行为,虽然其主观上无过错,但根据法律规定仍应承担民事责任;如从事高度危险活动致人损害的行为,污染环境致人损害的行为,饲养动物致人损害的行为,产品不合格致人损害的行为等公平责任是指双方当事人对损害结果的发生都没有过错,但如果受害人的损失得不到补偿又显失公平的情况下,要求对方当事人分担损害后果;如紧急避险行为致人损害的,在为对方利益或共同利益活动中致人损害的等在旅游活动过程中,无论是旅游者、还是旅游管理者和旅游经营者,均较常见发生侵权行为,依法应承担侵权责任一般情况下,旅游活动中的侵权责任适用过错责任原则,但有些特殊情况也适用其它归责原则,如旅游管理者、旅游经营者等在经营管理活动中未尽合理限度范围内的安全保障义务致使他人遭受人身、财产损害的应依法承担民事责任,这适用的是过错推定原则;旅行社__高度危险的极限旅游项目致旅游者损害的应依法承担民事责任,这适用的是无过错原则;在旅游经营单位的经营场所因第三方原因导致旅游者损害,第三方又无力承担赔偿责任时,旅游经营单位应承担民事责任,这适用的是公平责任原则
2、违约责任与侵权责任的竞合违约责任与侵权责任的竞合是指某个违反民事义务的行为,既符合违约责任的构成要件,又符合侵权责任的构成要件,两种责任既不能相互吸收,又不同时并处,只能选择承担其中的一种责任合同法规定,因当事人一方的违约行为,侵害对方人身、财产权益的,受损害方有权选择依法要求其承担违约责任或者要求其承担侵权责任这一规定是指当事人一方的同一行为既是违约行为,又是侵权行为,受损害方可以要求对方承担违约责任,也可以要求对方承担侵权责任但,受损害方不能提出双重请求,只能二者择一违约责任与侵权责任都属于民事责任,但二者不同之处表现在
(1)发生责任的前提不同,违约责任以当事人存在合同关系为前提,侵权责任的前提的行为人的侵权行为
(2)侵犯的权利性质不同,违约责任侵犯的是相对权,侵权责任侵犯的是绝对权
(3)责任的构成要件不同,从主观要件上看,违约责任适用推定过错责任原则,即只要当事人有违约行为,无论其主观是否有过错,,除非有法定的免责事由,都应承担违约责任;而在侵权责任中,加害人的过错程度不同,在责任后果上应有所区别,故意的侵权行为有的甚至已经构成了犯罪从客观要件上看,构成合同责任不要求有损害事实存在,只要有违约行为就要承担责任;而在侵权行为责任中,必须要有加害人致人损害的事实发生,才能承担责任
(4)责任形式不同,违约责任是一种纯粹的财产责任形式;侵权责任不仅可以是财产责任,也可以是非财产责任,如要求消除影响、恢复名誉、赔礼道歉等在旅游活动中,由于旅游活动的复杂性,尤其是涉及旅游者的人身、财产责任,经常发生违约责任与侵权责任竞合的情形如旅行社__旅游者旅游,一般在旅游合同中要约定保障旅游者人身、财产安全责任的条款,因旅游者的人身、财产安全也是法律保障的绝对权,如发生旅行社责任事故造成旅游者人身、财产损害,就构成了违约责任与侵权责任的竞合再如旅客在住宾馆期间,人身受到他人伤害或宾馆工作人员损害客人财物,对宾馆而言就构成违约责任,而对他人或宾馆工作人员而言就构成了侵权责任,等等在违约责任与侵权责任竞合时,由受害人选择追究加害人的何种责任,而不能同时要求加害人承担两种责任这种选择对于受害人来说意义重大,因为违约责任与侵权责任的构成、责任形式、责任范围等明显不同,受害人选择不同的责任形式会产生不同的法律后果第四节劳动合同1994年,第八届全国人民____常务委员会第八次会议通过了《中华人民___劳动法》,专章规定了劳动合同随着____的发展,劳动法规定的劳动合同内容已不能适应社会生活的需要,2007年6月29日第十届全国人民____常务委员会第__八次会议通过了《中华人民___劳动合同法》,并予以公布,自2008年1月1日起施行目的是为了完善劳动合同制度,明确劳动合同双方当事人的权利和义务,保护劳动者的合法权益,构建和发展和谐稳定的劳动关系
一、劳动合同的概念和特征所谓劳动合同是指劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议理解这一概念需要注意以下几点特征第一,劳动合同的主体是劳动者与用人单位劳动者一般是指具有劳动行为能力的自然人;用人单位包括中华人民___境内的国家机关、事业单位、社会团体、企业、个体经济__、民办非企业单位在旅__业领域中,劳动者主要是各类旅游从业人员,用人单位主要是旅游管理单位、旅游经营单位、旅游社团__、旅游事业单位等第二,劳动合同内容是确立劳动关系劳动关系是指用人单位招用劳动者为其成员,劳动者在用人单位的管理下提供有报酬的劳动而产生的权利义务关系用人单位应当依法建立和完善劳动安全卫生、劳动纪律、职工培训、休息休假以及劳动定额管理等方面的规章制度,保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务第三,劳动合同是劳动者与用人单位之间的协议用人单位与劳动者订立劳动合同,应当遵循合法、公平、平等自愿、诚实信用、协商一致的原则;履行劳动合同,应当遵循合法和诚实信用的原则
二、劳动合同的形式和内容用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系,用人单位应当建立职工名册备查用人单位招用劳动者时,应当如实告知劳动者工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬,以及劳动者要求了解的其他情况;用人单位有权了解劳动者与劳动合同直接相关的基本情况,劳动者应当如实说明用人单位招用劳动者,不得扣押劳动者的居民___和其他证件,不得要求劳动者提供__或者以其他名义向劳动者收取财物建立劳动关系,应当订立书面劳动合同已建立劳动关系,未同时订立书面劳动合同的,应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的,劳动关系自用工之日起建立用人单位未在用工的同时订立书面劳动合同,与劳动者约定的劳动报酬不明确的,新招用的劳动者的劳动报酬按照__合同规定的标准执行;没有__合同或者__合同未规定的,实行同工同酬劳动合同分为固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同和以完成一定工作任务为期限的劳动合同固定期限劳动合同,是指用人单位与劳动者约定合同终止时间的劳动合同用人单位与劳动者协商一致,可以订立固定期限劳动合同无固定期限劳动合同,是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同用人单位与劳动者协商一致,可以订立无固定期限劳动合同有下列情形之一,劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的,除劳动者提出订立固定期限劳动合同外,应当订立无固定期限劳动合同
(1)劳动者在该用人单位连续工作满十年的;
(2)用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时,劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的;
(3)连续订立二次固定期限劳动合同,且劳动者没有本法第三__条和第四十条第一项、第二项规定的情形,续订劳动合同的用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的,视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同以完成一定工作任务为期限的劳动合同,是指用人单位与劳动者约定以某项工作的完成为合同期限的劳动合同用人单位与劳动者协商一致,可以订立以完成一定工作任务为期限的劳动合同劳动合同应当具备以下条款
(1)用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人;
(2)劳动者的姓名、住址和居民___或者其他有效___件号码;
(3)劳动合同期限;
(4)工作内容和工作地点;
(5)工作时间和休息休假;
(6)劳动报酬;
(7)社会保险;
(8)劳动保护、劳动条件和职业危害防护;
(9)法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项劳动合同除规定的必备条款外,用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项劳动合同对劳动报酬和劳动条件等标准约定不明确,引发争议的,用人单位与劳动者可以重新协商;协商不成的,适用__合同规定;没有__合同或者__合同未规定劳动报酬的,实行同工同酬;没有__合同或者__合同未规定劳动条件等标准的,适用国家有关规定劳动合同期限三个月以上不满一年的,试用期不得超过一个月;劳动合同期限一年以上不满三年的,试用期不得超过二个月;三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同,试用期不得超过六个月同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的,不得约定试用期试用期包含在劳动合同期限内劳动合同仅约定试用期的,试用期不成立,该期限为劳动合同期限劳动者在试用期的工资不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十,并不得低于用人单位所在地的最低工资标准用人单位在试用期解除劳动合同的,应当符合法律规定、并向劳动者说明理由用人单位为劳动者提供专项培训费用,对其进行专业技术培训的,可以与该劳动者订立协议,约定服务期劳动者违反服务期约定的,应当按照约定向用人单位支付违约金违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用用人单位与劳动者约定服务期的,不影响按照正常的工资调整机制提高劳动者在服务期期间的劳动报酬用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项对负有保密义务的劳动者,用人单位可以在劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款,并约定在解除或者终止劳动合同后,在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿劳动者违反竞业限制约定的,应当按照约定向用人单位支付违约金竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定,竞业限制的约定不得违反法律、法规的规定在解除或者终止劳动合同后,前面规定的人员到与本单位生产或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位,或者自己开业生产或者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限,不得超过二年在旅__业领域中,目前大量存在不签订劳动合同或签订劳动合同不规范的现象,如大量旅行社不与所使用的导游人员订立劳动合同,宾馆饭店不与所使用的服务人员订立劳动合同,等等需要强调的是,旅__业从业人员只要旅游旅游经营单位存在劳动关系,法律就认可存在劳动合同关系,只是因为没有签订书面的劳动合同,双方的权利义务要受到一定程度的影响
三、劳动合同的效力与履行
1、劳动合同的效力劳动合同由用人单位与劳动者协商一致,并经用人单位与劳动者在劳动合同文本上签字或者盖章生效劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份劳动合同有下列情形,劳动合同无效或者部分无效
(1)以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的;
(2)用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的;
(3)违反法律、行政法规强制性规定的对劳动合同的无效或者部分无效有争议的,由劳动争议仲裁机构或者人民__确认劳动合同部分无效,不影响其他部分效力的,其他部分仍然有效劳动合同被确认无效,劳动者已付出劳动的,用人单位应当向劳动者支付劳动报酬劳动报酬的数额,参照本单位相同或者相近岗位劳动者的劳动报酬确定
2、劳动合同的履行和变更用人单位与劳动者应当按照劳动合同的约定,全面履行各自的义务用人单位应当按照劳动合同约定和国家规定,向劳动者及时足额支付劳动报酬用人单位拖欠或者未足额支付劳动报酬的,劳动者可以依法向当地人民__申请支付令,人民__应当依法发出支付令用人单位应当严格执行劳动定额标准,不得强迫或者变相强迫劳动者加班用人单位安排加班的,应当按照国家有关规定向劳动者支付加班费劳动者拒绝用人单位管理人员违章指挥、强令冒险作业的,不视为违反劳动合同劳动者对危害生命安全和身体健康的劳动条件,有权对用人单位提出批评、检举和控告用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项,不影响劳动合同的履行用人单位发生合并或者分立等情况,原劳动合同继续有效,劳动合同由承继其权利和义务的用人单位继续履行用人单位与劳动者协商一致,可以变更劳动合同约定的内容变更劳动合同,应当采用书面形式变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份
3、劳动合同的解除和终止用人单位与劳动者协商一致,可以解除劳动合同劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位,可以解除劳动合同劳动者在试用期内提前三日通知用人单位,可以解除劳动合同用人单位有下列情形之一的,劳动者可以解除劳动合同
(1)未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的;
(2)未及时足额支付劳动报酬的;
(3)未依法为劳动者缴纳社会保险费的;
(4)用人单位的规章制度违反法律、法规的规定,损害劳动者权益的;
(5)因本法第__六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的;
(6)法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形用人单位以__、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的,或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的,劳动者可以立即解除劳动合同,不需事先告知用人单位劳动者有下列情形之一的,用人单位可以解除劳动合同
(1)在试用期间被证明不符合录用条件的;
(2)严重违反用人单位的规章制度的;
(3)严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害的;
(4)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的;
(5)因本法第__六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的;
(6)被依法追究刑事责任的有下列情形之一的,用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后,可以解除劳动合同
(1)劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的;
(2)劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的;
(3)劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议的有下列情形之一,需要裁减人员__人以上或者裁减不足__人但占企业职工总数百分之十以上的,用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况,听取工会或者职工___后,裁减人员方案经向劳动行政部门报告,可以裁减人员
(1)依照企业破产法规定进行重整的;
(2)生产经营发生严重困难的;
(3)企业转产、重大技术革新或者经营方式调整,经变更劳动合同后,仍需裁减人员的;
(4)其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行的裁减人员时,应当优先留用下列人员
(1)与本单位订立较__限的固定期限劳动合同的;
(2)与本单位订立无固定期限劳动合同的;
(3)家庭无其他就业人员,有需要扶养的老人或者未成年人的用人单位依照规定裁减人员,在六个月内重新招用人员的,应当通知被裁减的人员,并在同等条件下优先招用被裁减的人员劳动者有下列情形之一的,用人单位不得解除劳动合同
(1)从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查,或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的;
(2)在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的;
(3)患病或者非因工负伤,在规定的医疗期内的;
(4)女职工在孕期、产期、哺乳期的;
(5)在本单位连续工作满十五年,且距法定退休年龄不足五年的;
(6)法律、行政法规规定的其他情形用人单位单方解除劳动合同,应当事先将理由通知工会用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的,工会有权要求用人单位纠正用人单位应当研究工会___,并将处理结果书面通知工会有下列情形之一的,劳动合同终止
(1)劳动合同期满的;
(2)劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的;
(3)劳动者死亡,或者被人民__宣告死亡或者宣告失踪的;
(4)用人单位被依法宣告破产的;
(5)用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的;
(6)法律、行政法规规定的其他情形劳动合同解除或终止,用人单位应当根据劳动者在本单位的工作年限,按满6个月支付半个月工资、满1年支付1个月工资的标准向劳动者支付经济补偿劳动者在本单位的工作年限超过6个月不满1年的,按1年计算;不满6个月的,按6个月计算第四部分旅行社条例第一章 总 则 第一条 为了加强对旅行社的管理,保障旅游者和旅行社的合法权益,维护旅游市场秩序,促进旅游业的健康发展,制定本条例 第二条 本条例适用于中华人民___境内旅行社的设立及经营活动 本条例所称旅行社,是指从事招徕、__、接待旅游者等活动,为旅游者提供相关旅游服务,开展国内旅游业务、入境旅游业务或者出境旅游业务的企业法人 第三条 ___旅__政主管部门负责全国旅行社的监督管理工作 县级以上地方人民__管理旅游工作的部门按照职责负责本行政区域内旅行社的监督管理工作 县级以上各级人民__工商、__、商务、外汇等有关部门,应当按照职责分工,依法对旅行社进行监督管理 第四条 旅行社在经营活动中应当遵循自愿、平等、公平、诚信的原则,提高服务质量,维护旅游者的合法权益 第五条 旅行社行业__应当按照章程为旅行社提供服务,发挥协调和自律作用,引导旅行社合法、公平竞争和诚信经营第二章 旅行社的设立 第六条 申请设立旅行社,经营国内旅游业务和入境旅游业务的,应当具备下列条件
(一)有固定的经营场所;
(二)有必要的营业设施;
(三)有不少于30万元的注册资本 第七条 申请设立旅行社,经营国内旅游业务和入境旅游业务的,应当向所在地省、自治区、直辖市旅__政管理部门或者其委托的设区的市级旅__政管理部门提出申请,并提交符合本条例第六条规定的相关证明文件受理申请的旅__政管理部门应当自受理申请之日起20个工作日内作出许可或者不予许可的决定予以许可的,向申请人颁发旅行社业务经营许可证,申请人持旅行社业务经营许可证向工商行政管理部门__设立登记;不予许可的,书面通知申请人并说明理由 第八条 旅行社取得经营许可满两年,且未因侵害旅游者合法权益受到行政机关罚款以上处罚的,可以申请经营出境旅游业务 第九条 申请经营出境旅游业务的,应当向___旅__政主管部门或者其委托的省、自治区、直辖市旅__政管理部门提出申请,受理申请的旅__政管理部门应当自受理申请之日起20个工作日内作出许可或者不予许可的决定予以许可的,向申请人换发旅行社业务经营许可证,旅行社应当持换发的旅行社业务经营许可证到工商行政管理部门__变更登记;不予许可的,书面通知申请人并说明理由 第十条 旅行社设立分社的,应当持旅行社业务经营许可证副本向分社所在地的工商行政管理部门__设立登记,并自设立登记之日起3个工作日内向分社所在地的旅__政管理部门备案 旅行社分社的设立不受地域限制分社的经营范围不得超出设立分社的旅行社的经营范围 第十一条 旅行社设立专门招徕旅游者、提供旅游__的服务网点(以下简称旅行社服务网点)应当依法向工商行政管理部门__设立登记手续,并向所在地的旅__政管理部门备案 旅行社服务网点应当接受旅行社的统一管理,不得从事招徕、__以外的活动 第十二条 旅行社变更名称、经营场所、法定代表人等登记事项或者终止经营的,应当到工商行政管理部门__相应的变更登记或者注销登记,并在登记__完毕之日起10个工作日内,向原许可的旅__政管理部门备案,换领或者交回旅行社业务经营许可证 第十三条 旅行社应当自取得旅行社业务经营许可证之日起3个工作日内,___院旅__政主管部门指定的银行开设专门的质量保证金账户,存入质量保证金,或者向作出许可的旅__政管理部门提交依法取得的__额度不低于相应质量保证金数额的银行__ 经营国内旅游业务和入境旅游业务的旅行社应当存入质量保证金20万元;经营出境旅游业务的旅行社,应当增存质量保证金120万元 质量保证金的利息属于旅行社所有 第十四条 旅行社每设立一个经营国内旅游业务和入境旅游业务的分社,应当向其质量保证金账户增存5万元;每设立一个经营出境旅游业务的分社,应当向其质量保证金账户增存30万元 第十五条 有下列情形之一的,旅__政管理部门可以使用旅行社的质量保证金
(一)旅行社违反旅游合同约定,侵害旅游者合法权益,经旅__政管理部门查证属实的;
(二)旅行社因解散、破产或者其他原因造成旅游者预交旅游费用损失的 第十六条 人民__判决、裁定及其他生效法律文书认定旅行社损害旅游者合法权益,旅行社拒绝或者无力赔偿的,人民__可以从旅行社的质量保证金账户上划拨赔偿款 第十七条 旅行社自交纳或者补足质量保证金之日起三年内未因侵害旅游者合法权益受到行政机关罚款以上处罚的,旅__政管理部门应当将旅行社质量保证金的交存数额降低50%,并向社会公告旅行社可凭省、自治区、直辖市旅__政管理部门出具的凭证减少其质量保证金 第十八条 旅行社在旅__政管理部门使用质量保证金赔偿旅游者的损失,或者依法减少质量保证金后,因侵害旅游者合法权益受到行政机关罚款以上处罚的,应当在收到旅__政管理部门补交质量保证金___之日起5个工作日内补足质量保证金 第__条 旅行社不再从事旅游业务的,凭旅__政管理部门出具的凭证,向银行取回质量保证金 第__条 质量保证金存缴、使用的具体管理办法由___旅__政主管部门和___财政部门会同有关部门另行制定第三章 外商投资旅行社 第__一条 外商投资旅行社适用本章规定;本章没有规定的,适用本条例其他有关规定 前款所称外商投资旅行社,包括中外合资经营旅行社、中外合作经营旅行社和外资旅行社 第__二条 设立外商投资旅行社,由投资者向___旅__政主管部门提出申请,并提交符合本条例第六条规定条件的相关证明文件___旅__政主管部门应当自受理申请之日起30个工作日内审查完毕同意设立的,出具外商投资旅行社业务许可审定意见书;不同意设立的,书面通知申请人并说明理由 申请人持外商投资旅行社业务许可审定意见书、章程,合资、合作双方签订的合同向___商务主管部门提出设立外商投资企业的申请___商务主管部门应当依照有关法律、法规的规定,作出批准或者不予批准的决定予以批准的,颁发外商投资企业批准证书,并通知申请人向___旅__政主管部门__旅行社业务经营许可证,申请人持旅行社业务经营许可证和外商投资企业批准证书向工商行政管理部门__设立登记;不予批准的,书面通知申请人并说明理由 第__三条 外商投资旅行社不得经营中国__居民出国旅游业务以及赴__特别行政区、澳门特别行政区和__地区旅游的业务,但是___决定或者我国签署的自由贸易协定和__与__、澳门关于建立更紧密经贸关系的安排另有规定的除外第四章 旅行社经营 第__四条 旅行社向旅游者提供的旅游服务信息必须真实可靠,不得作虚假宣传 第__五条 经营出境旅游业务的旅行社不得__旅游者到___旅__政主管部门公布的中国公民出境旅游目的地之外的国家和地区旅游 第__六条 旅行社为旅游者安排或者介绍的旅游活动不得含有违反有关法律、法规规定的内容 第__七条 旅行社不得以低于旅游成本的报价招徕旅游者未经旅游者同意,旅行社不得在旅游合同约定之外提供其他有偿服务 第__八条 旅行社为旅游者提供服务,应当与旅游者签订旅游合同并载明下列事项
(一)旅行社的名称及其经营范围、地址、____和旅行社业务经营许可证编号;
(二)旅行社经办人的姓名、____;
(三)签约地点和日期;
(四)旅__程的出发地、途经地和目的地;
(五)旅__程中交通、住宿、餐饮服务安排及其标准;
(六)旅行社统一安排的游览项目的具体内容及时间;
(七)旅游者自由活动的时间和次数;
(八)旅游者应当交纳的旅游费用及交纳方式;
(九)旅行社安排的购物次数、停留时间及购物场所的名称;
(十)需要旅游者另行付费的游览项目及__;
(十一)解除或者变更合同的条件和提前通知的期限;
(十二)违反合同的纠纷解决机制及应当承担的责任;
(十三)旅游服务监督、投诉__;
(十四)双方协商一致的其他内容 第__九条 旅行社在与旅游者签订旅游合同时,应当对旅游合同的具体内容作出真实、准确、完整的说明 旅行社和旅游者签订的旅游合同约定不明确或者对格式条款的理解发生争议的,应当按照通常理解予以解释;对格式条款有两种以上解释的,应当作出有利于旅游者的解释;格式条款和非格式条款不一致的,应当采用非格式条款 第三十条 旅行社__中国__居民出境旅游的,应当为旅游团队安排领队全程陪同 第三十一条 旅行社为接待旅游者委派的导游人员或者为__旅游者出境旅游委派的领队人员,应当持有国家规定的导游证、领队证 第三十二条 旅行社聘用导游人员、领队人员应当依法签订劳动合同,并向其支付不低于当地最低工资标准的报酬 第三十三条 旅行社及其委派的导游人员和领队人员不得有下列行为
(一)拒绝履行旅游合同约定的义务;
(二)非因不可抗力改变旅游合同安排的行程;
(三)欺骗、胁迫旅游者购物或者参加需要另行付费的游览项目 第三十四条 旅行社不得要求导游人员和领队人员接待不支付接待和服务费用或者支付的费用低于接待和服务成本的旅游团队,不得要求导游人员和领队人员承担接待旅游团队的相关费用 第三十五条 旅行社违反旅游合同约定,造成旅游者合法权益受到损害的,应当采取必要的补救措施,并及时报告旅__政管理部门 第三十六条 旅行社需要对旅游业务作出委托的,应当委托给具有相应资质的旅行社,征得旅游者的同意,并与接受委托的旅行社就接待旅游者的事宜签订委托合同,确定接待旅游者的各项服务安排及其标准,约定双方的权利、义务 第三十七条 旅行社将旅游业务委托给其他旅行社的,应当向接受委托的旅行社支付不低于接待和服务成本的费用;接受委托的旅行社不得接待不支付或者不足额支付接待和服务费用的旅游团队 接受委托的旅行社违约,造成旅游者合法权益受到损害的,作出委托的旅行社应当承担相应的赔偿责任作出委托的旅行社赔偿后,可以向接受委托的旅行社追偿 接受委托的旅行社故意或者重大过失造成旅游者合法权益损害的,应当承担连带责任 第三十八条 旅行社应当投保旅行社责任险旅行社责任险的具体方案由___旅__政主管部门会同___保险监督管理机构另行制定 第三__条 旅行社对可能危及旅游者人身、财产安全的事项,应当向旅游者作出真实的说明和明确的警示,并采取防止危害发生的必要措施 发生危及旅游者人身安全的情形的,旅行社及其委派的导游人员、领队人员应当采取必要的处置措施并及时报告旅__政管理部门;在境外发生的,还应当及时报告中华人民___驻该国使领馆、相关驻外机构、当地警方 第四十条 旅游者在境外滞留不归的,旅行社委派的领队人员应当及时向旅行社和中华人民___驻该国使领馆、相关驻外机构报告旅行社接到报告后应当及时向旅__政管理部门和公安机关报告,并协助提供非法滞留者的信息 旅行社接待入境旅游发生旅游者非法滞留我国境内的,应当及时向旅__政管理部门、公安机关和外事部门报告,并协助提供非法滞留者的信息第五章 监督检查 第四十一条 旅游、工商、__、商务、外汇等有关部门应当依法加强对旅行社的监督管理,发现违法行为,应当及时予以处理 第四十二条 旅游、工商、__等行政管理部门应当及时向社会公告监督检查的情况公告的内容包括旅行社业务经营许可证的颁发、变更、吊销、注销情况,旅行社的违法经营行为以及旅行社的诚信记录、旅游者投诉信息等 第四十三条 旅行社损害旅游者合法权益的,旅游者可以向旅__政管理部门、工商行政管理部门、__主管部门、商务主管部门或者外汇管理部门投诉,接到投诉的部门应当按照其职责权限及时调查处理,并将调查处理的有关情况告知旅游者 第四十四条 旅行社及其分社应当接受旅__政管理部门对其旅游合同、服务质量、旅游安全、财务账簿等情况的监督检查,并按照国家有关规定向旅__政管理部门报送经营和财务信息等统计资料 第四十五条 旅游、工商、__、商务、外汇等有关部门工作人员不得接受旅行社的任何馈赠,不得参加由旅行社支付费用的购物活动或者游览项目,不得通过旅行社为自己、亲友或者其他个人、__牟取__第六章 法律责任 第四十六条 违反本条例的规定,有下列情形之一的,由旅__政管理部门或者工商行政管理部门责令改正,没收违法所得,违法所得10万元以上的,并处违法所得1倍以上5倍以下的罚款;违法所得不足10万元或者没有违法所得的,并处10万元以上50万元以下的罚款
(一)未取得相应的旅行社业务经营许可,经营国内旅游业务、入境旅游业务、出境旅游业务的;
(二)分社的经营范围超出设立分社的旅行社的经营范围的;
(三)旅行社服务网点从事招徕、__以外的活动的 第四十七条 旅行社转让、出租、出借旅行社业务经营许可证的,由旅__政管理部门责令停业整顿1个月至3个月,并没收违法所得;情节严重的,吊销旅行社业务经营许可证受让或者租借旅行社业务经营许可证的,由旅__政管理部门或者工商行政管理部门责令停止非法经营,没收违法所得,并处10万元以上50万元以下的罚款 第四十八条 违反本条例的规定,旅行社未在规定期限内向其质量保证金账户存入、增存、补足质量保证金或者提交相应的银行__的,由旅__政管理部门责令改正;拒不改正的,吊销旅行社业务经营许可证 第四__条 违反本条例的规定,旅行社不投保旅行社责任险的,由旅__政管理部门责令改正;拒不改正的,吊销旅行社业务经营许可证 第五十条 违反本条例的规定,旅行社有下列情形之一的,由旅__政管理部门责令改正;拒不改正的,处1万元以下的罚款
(一)变更名称、经营场所、法定代表人等登记事项或者终止经营,未在规定期限内向原许可的旅__政管理部门备案,换领或者交回旅行社业务经营许可证的;
(二)设立分社未在规定期限内向分社所在地旅__政管理部门备案的;
(三)不按照国家有关规定向旅__政管理部门报送经营和财务信息等统计资料的 第五十一条 违反本条例的规定,外商投资旅行社经营中国__居民出国旅游业务以及赴__特别行政区、澳门特别行政区和__地区旅游业务,或者经营出境旅游业务的旅行社__旅游者到___旅__政主管部门公布的中国公民出境旅游目的地之外的国家和地区旅游的,由旅__政管理部门责令改正,没收违法所得,违法所得10万元以上的,并处违法所得1倍以上5倍以下的罚款;违法所得不足10万元或者没有违法所得的,并处10万元以上50万元以下的罚款;情节严重的,吊销旅行社业务经营许可证 第五十二条 违反本条例的规定,旅行社为旅游者安排或者介绍的旅游活动含有违反有关法律、法规规定的内容的,由旅__政管理部门责令改正,没收违法所得,并处2万元以上10万元以下的罚款;情节严重的,吊销旅行社业务经营许可证 第五十三条 违反本条例的规定,旅行社向旅游者提供的旅游服务信息含有虚假内容或者作虚假宣传的,由工商行政管理部门依法给予处罚 违反本条例的规定,旅行社以低于旅游成本的报价招徕旅游者的,由__主管部门依法给予处罚 第五十四条 违反本条例的规定,旅行社未经旅游者同意在旅游合同约定之外提供其他有偿服务的,由旅__政管理部门责令改正,处1万元以上5万元以下的罚款 第五十五条 违反本条例的规定,旅行社有下列情形之一的,由旅__政管理部门责令改正,处2万元以上10万元以下的罚款;情节严重的,责令停业整顿1个月至3个月
(一)未与旅游者签订旅游合同;
(二)与旅游者签订的旅游合同未载明本条例第__八条规定的事项;
(三)未取得旅游者同意,将旅游业务委托给其他旅行社;
(四)将旅游业务委托给不具有相应资质的旅行社;
(五)未与接受委托的旅行社就接待旅游者的事宜签订委托合同 第五十六条 违反本条例的规定,旅行社__中国__居民出境旅游,不为旅游团队安排领队全程陪同的,由旅__政管理部门责令改正,处1万元以上5万元以下的罚款;拒不改正的,责令停业整顿1个月至3个月 第五十七条 违反本条例的规定,旅行社委派的导游人员和领队人员未持有国家规定的导游证或者领队证的,由旅__政管理部门责令改正,对旅行社处2万元以上10万元以下的罚款 第五十八条 违反本条例的规定,旅行社不向其聘用的导游人员、领队人员支付报酬,或者所支付的报酬低于当地最低工资标准的,按照《中华人民___劳动合同法》的有关规定处理 第五__条 违反本条例的规定,有下列情形之一的,对旅行社,由旅__政管理部门或者工商行政管理部门责令改正,处10万元以上50万元以下的罚款;对导游人员、领队人员,由旅__政管理部门责令改正,处1万元以上5万元以下的罚款;情节严重的,吊销旅行社业务经营许可证、导游证或者领队证
(一)拒不履行旅游合同约定的义务的;
(二)非因不可抗力改变旅游合同安排的行程的;
(三)欺骗、胁迫旅游者购物或者参加需要另行付费的游览项目的 第六十条 违反本条例的规定,旅行社要求导游人员和领队人员接待不支付接待和服务费用、支付的费用低于接待和服务成本的旅游团队,或者要求导游人员和领队人员承担接待旅游团队的相关费用的,由旅__政管理部门责令改正,处2万元以上10万元以下的罚款 第六十一条 旅行社违反旅游合同约定,造成旅游者合法权益受到损害,不采取必要的补救措施的,由旅__政管理部门或者工商行政管理部门责令改正,处1万元以上5万元以下的罚款;情节严重的,由旅__政管理部门吊销旅行社业务经营许可证 第六十二条 违反本条例的规定,有下列情形之一的,由旅__政管理部门责令改正,停业整顿1个月至3个月;情节严重的,吊销旅行社业务经营许可证
(一)旅行社不向接受委托的旅行社支付接待和服务费用的;
(二)旅行社向接受委托的旅行社支付的费用低于接待和服务成本的;
(三)接受委托的旅行社接待不支付或者不足额支付接待和服务费用的旅游团队的 第六十三条 违反本条例的规定,旅行社及其委派的导游人员、领队人员有下列情形之一的,由旅__政管理部门责令改正,对旅行社处2万元以上10万元以下的罚款;对导游人员、领队人员处4000元以上2万元以下的罚款;情节严重的,责令旅行社停业整顿1个月至3个月,或者吊销旅行社业务经营许可证、导游证、领队证
(一)发生危及旅游者人身安全的情形,未采取必要的处置措施并及时报告的;
(二)旅行社__出境旅游的旅游者非法滞留境外,旅行社未及时报告并协助提供非法滞留者信息的;
(三)旅行社接待入境旅游的旅游者非法滞留境内,旅行社未及时报告并协助提供非法滞留者信息的 第___条 因妨害国(边)境管理受到刑事处罚的,在刑罚执行完毕之日起五年内不得从事旅行社业务经营活动;旅行社被吊销旅行社业务经营许可的,其主要负责人在旅行社业务经营许可被吊销之日起五年内不得担任任何旅行社的主要负责人 第六十五条 旅行社违反本条例的规定,损害旅游者合法权益的,应当承担相应的民事责任;构成犯罪的,依法追究刑事责任 第六十六条 违反本条例的规定,旅__政管理部门或者其他有关部门及其工作人员有下列情形之一的,对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分
(一)发现违法行为不及时予以处理的;
(二)未及时公告对旅行社的监督检查情况的;
(三)未及时处理旅游者投诉并将调查处理的有关情况告知旅游者的;
(四)接受旅行社的馈赠的;
(五)参加由旅行社支付费用的购物活动或者游览项目的;
(六)通过旅行社为自己、亲友或者其他个人、__牟取__的第七章 附 则 第六十七条 __特别行政区、澳门特别行政区和__地区的投资者在__投资设立的旅行社,参照适用本条例 第六十八条 本条例自2009年5月1日起施行1996年10月15日___发布的《旅行社管理条例http://baike.baidu.com/view/
365216.htm\t_blank》同时废止第五部分导游人员管理法律制度第一节导游人员的从业制度1987年经___批准,国家旅游局颁布了《导游人员管理暂行规定》1999年5月14日___颁布了《导游人员管理条例》这是我国继《旅行社管理条例》之后第二个旅__业行政法规,目的是为了规范导游活动,保障旅游者和导游人员的合法权益,进而促进旅游业的健康发展
一、导游人员的概念及类别《导游人员管理条例》规定“本条例所称导游人员,是指依照本条例的规定取得导游证,接受旅行社委派,为旅游者提供向导、讲解及相关旅游服务的人员”这就是导游人员的概念导游人员概念的规定包含了如下法律特征第一,导游人员是依照《导游人员管理条例》的规定取得导游证的人员在人们日常生活中,有各种各样的导游人员,但,只有依法取得导游证的人员才是这里所称的导游人员第二,导游人员的工作是为旅游者提供向导、讲解及相关服务所谓“向导”是指为旅游者引路、带路;所谓“讲解”是指为旅游者解说旅游目的地风光名胜;所谓“相关服务”是指旅__程中需要的各种服务,如安排住宿、就餐、订票等等应当注意的是,“相关服务”一般不包括招徕、组团等旅行社的专属业务第三,导游人员从事导游工作必须由旅行社委派这一规定,将旅行社的导游人员与日常生活中的导游人员本质上区别开来同时,接受旅行社指派的导游人员的行为是代表旅行社的企业行为,而不再是导游人员的个人行为导游人员按语言类别分为外语导游员和中文导游员
二、导游人员资格证导游人员资格证是标志某人具备从事导游职业资格的证书根据规定,国家实行统一的导游人员资格考试制度经考试合格者,方可取得导游资格证
1、报考导游人员资格的条件依照《导游人员管理条例》规定,具备下列条件的人员可以参加导游资格考试第一,学历条件要求必须具有高级中学、中等专业学校或者以上学历具备何种学历,是衡量一个从业人员的知识结构及文化素质高低的客观标准,由于导游职业的特点,要求从事导游工作的人员必须具有一定的文化素养,才能够作好导游工作第二,身体条件要求必须身体健康导游职业既是一项脑力工作,又是一项艰苦的体力工作,如果没有一个健康的身体是很难适应导游工作的第三,能力条件要求必须具有适应导游需要的基本知识和语言表达能力导游工作是通过语言,讲解旅游目的地相关知识来为旅游者提供服务,所以,如果导游人员没有基本的知识构成和语言表达能力,是不能胜任导游工作的第四,国籍条件要求必须是中华人民___公民这一规定,是基于保护中国公民的就业权益的角度规定的,限制外国公民在我国从事导游工作
2、导游资格考试及导游资格证___旅__政管理部门负责制定全国导游人员资格考试的政策、标准和对各地考试工作的监督管理省级旅__政管理部门负责__、实施本行政区域内导游人员资格考试工作,有条件的计划单列市、副省级城市可以负责本地区导游人员的考试工作要坚持考试和培训分开、培训自愿的原则,不得强迫考生参加培训经考试合格的,由__考试的旅__政管理部门在考试结束之日起30个工作日内颁发《导游人员资格证》《导游人员资格证》由___旅__政管理部门统一印制,在中华人民___全国范围内使用获得资格证3年未从业的,资格证自动失效导游资格只是从事导游工作的基础,只取得导游资格还不能从事导游导游工作,必须按规定取得导游证书
三、导游证根据《导游人员管理条例》规定,在中华人民___境内从事导游活动,必须取得导游证导游证是标志国家准许某人从事导游职业的证书设立导游证,是为了保证导游服务质量,便于旅__政管理部门对导游人员的监督检查
1、导游证的申领程序申请__导游证的人员,必须是参加导游人员资格考试合格并取得导游资格证后,经与旅行社订立劳动合同、或者在导游管理服务机构登记注册,方可持所订立的劳动合同或者登记注册证明材料,向所在地旅__政部门申请__导游证所在地旅__政管理部门是指省、自治区、直辖市、计划单列市、副省级城市旅__政管理部门以及有相应的导游规模、有相应的导游管理服务机构、有稳定的执法队伍的地市级以上旅__政管理部门这里,与旅行社订立劳动合同的导游人员是指旅行社的专职导游人员,亦即旅行社的员工,根据《劳动法》的要求,双方必须签定劳动合同,明确权利义务关系在导游管理服务机构登记注册的人员可以是专职导游人员,也可以是__导游人员,通过导游管理服务机构的中介来从事导游工作另外,取得导游资格证的人员申请__导游证,必须参加颁发导游证的旅__政管理部门举办的岗前培训考核导游证由___旅__政管理部门统一印制,在中华人民___全国范围内使用任何单位不得另行颁发其他形式的导游证颁发导游证的旅__政管理部门应当自收到申请__导游证之日起的15日内,颁发导游证;发现有规定的不予颁发导游证情形的,应当书面通知申请人
2、临时导游证具有特种语言能力的人员,虽然未取得导游人员资格证书,旅行社需要聘请其临时从事导游活动的,由旅行社向具有颁发导游证权限的旅__政管理部门申请__临时导游证导游证和临时导游证的区别是第一,获得证书的途径不同导游证必须参加导游资格考试,获取导游资格证书,并__相应手续;临时导游证是旅行社根据需要向旅__政部门申请,即可获得第二,有效期不同导游证有效期为3年,导游证持有人需要在有效期满后继续从事导游活动的,应当在有效期限届满3个月前,向颁发导游证的旅__政管理部门申请__换发导游证手续;临时导游证最长为3个月,而且不得展期,如果需要,只能重新__第三,语种要求不同导游证对语种语言能力无特殊要求,而临时导游证只适用于具有特定语种语言能力的人员
3、不得颁发导游证的情形根据《导游人员管理条例》规定,有下列情形之一的,不得颁发导游证第一,无民事行为能力或者限制民事行为能力的人员也就是说,只有具有完全民事行为能力的公民,才能申请__导游证,从事导游员职业第二,患有传染性疾病的人员所谓传染性疾病是指由病原体侵入生物体,使生物体产生病理反应而引起的疾病,如肺结核、麻风、天花、伤寒、病毒性肝炎等等经过医院诊断证明患有传染性疾病的人员,是不允许从事导游工作,以免给游客和相关人员造成不必要的交叉传染第三,受过刑事处分的人员,过失犯罪的人员除外所谓受过刑事处罚的人员是指因其行为触犯了国家刑法,而受到刑罚制裁的人员刑事犯罪分为故意犯罪与过失犯罪两类所谓故意犯罪是指明知自己的行为会发生危害社会的结果,确希望或者放任这种结果发生所谓过失犯罪则是指应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果,因为疏忽大意而没有预见,或者已经预见到可能发生危害结果而过于自信能够避免,以至发生危害社会结果的犯罪刑事犯罪是严重违法的,故意犯罪则行为人的主观恶性更大,因此,有故意犯罪前科的人,不能取得导游证,也就是不允许从事导游职业第四,被吊销导游证的人员这一规定是指,原来当过导游,但因为严重违反旅__业的规定和标准,或者有过刑事犯罪等不良记录,被旅__政管理部门吊销了导游证,这样的人员,即使重新通过了导游资格的考试,也不能再次颁发导游证第二节导游人员的权利和义务
一、导游人员的权利导游人员的权利是指法律对导游人员在执行职务的过程中赋予的某种权能,也就是能够作出一定行为或不作出一定行为,以及要求他人作出一定行为或不作出一定行为的许可和保障导游人员作为国家公民,享有一般公民都有的权利,同时,导游在从事职业过程中,其重要的权利包括以下几个方面
1、人身权利和自由《导游人员管理条例》规定,导游人员进行导游活动时,其人格尊严应当受到尊重,其人身安全不受侵犯导游人员有权拒绝旅游者提出的侮辱其人格尊严或者违反其职业道德的不合理要求人身权利和自由是与人身不可分离,没有直接财产内容的权利主要包括三个方面第
一、生命权,这是最重要的权利,导游人员在执行职务的过程中生命安全要受到保障第
二、人格尊严权,人格尊严是与人身密切__的名誉、姓名、肖像等权利,导游人员享有人格尊严不受侵犯的权利,有权拒绝旅游者提出的侮辱其人格尊严或者违反其职业道德的不合理要求第
三、人身自由权任何人,非经司法机关决定,不受逮捕,法律禁止非法拘禁或以其他方法非法剥夺或限制公民的人身自由
2、____权利____权利是具有物质财富内容,直接与经济内容相__的权利主要包括四个方面第
一、私人财产所有权,导游人员拥有对自己私有财产的占有、使用和处分的权利,不受任何人、任何单位的侵犯第
二、劳动权,导游人员有权要求用人单位与自己签订劳动合同,公平分配工作,取得相应的劳动报酬,获得相应的劳动保障的权利第
三、休息权,导游人员可以要求获得法定的休息和休假权利,如国家法定的节假日、女同志的孕期产假等,如安排加班,必须按照法律规定支付加班工资报酬第
四、生活保障权,导游人员因疾病、因工负伤等丧失劳动能力的情况下,有从国家、所在单位、社会物质帮助和生活保障的权利
3、导游人员享有的调整或变更接待计划权《导游人员管理条例》规定,导游人员在引导旅游者旅行、游览过程中,遇到可能危及旅游者人身安全的紧急情形时,经征得多数旅游者的同意,可以调整或者变更接待计划,但是应当立即报告旅行社在一般情况下,导游人员必须严格按照接待计划__旅游活动,不得随意对旅游接待计划进行调整或变更导游人员行使调整或变更接待计划的权利时,必须符合下列条件第一,必须是在引导旅游者旅行、游览过程中也就是是说,在旅行、游览活动开始之前,导游人员不能行使这一权利,只能由旅行社与旅游者进行协商,达成一致意见后,由旅行社调整或者变更接待计划第二,必须是遇有可能危及旅游者人身安全的紧急情形这里,紧急情形是指自然__或社会__在旅游形成中,发生的紧急情形足以危及到旅游者的人身安全,导游才享有调整或者变更接待计划的权利第三,必须征得多数旅游者的同意这是基于旅游活动计划是旅行社与旅游者合同约定,具有法定效力,旅行社应按合同履行接待计划导游调整或变更接待计划是因为在旅__程中发生了可能危及旅游者人身安全的紧急情形,所以,导游人员只需要征得多数旅游者同意,就可行使这一权利第四,应当立即报告旅行社导游人员是旅行社委派的,是代表旅行社在实施合同约定的接待计划,导游人员的行为后果将由委派的旅行社承担相应的法律责任,所以,导游人员在调整或者变更接待计划后,应当立即报告旅行社,以得到旅行社的认可
4、诉权诉权是权利主体向国家机关请求依法保护自己合法权益的权利导游人员对国家机关及其公职人员对自己的具体行政行为不服时,依法享有向上一级行政机关申请复议和提起行政诉讼的权利在劳动过程中,用人单位有侵犯自己劳动权益的行为,享有向劳动仲裁机构提起劳动仲裁的权利对所有侵犯自己人身或财产权利的行为,享有向人民__提起诉讼的权利
二、导游人员的义务导游人员的义务是指导游人员依法承担的必须履行的责任,是法律规定的行为人必须作出一定行为或者不得作出一定行为的约束
1、提高自身业务素质和职业技能的义务《导游人员管理条例》规定,导游人员应当不断提高自身业务素质和职业技能导游人员自身业务素质和职业技能的高低,不仅代表导游人员个人,而且直接关系到其带团的服务质量一个自身素质很差的导游员,很难为旅游者提供__服务;一个缺乏职业技能的导游,很难顺利完成旅游计划
2、佩戴导游证的义务《导游人员管理条例》规定,导游人员进行导游活动时,应当佩戴导游证导游证是导游人员合法从事导游工作的标志,导游人员佩戴导游证既便于旅游者识别,也便于旅__政管理部门的监督检查为此,《导游人员管理条例》规定,导游人员进行导游活动时未佩戴导游证的,由旅__政部门责令改正;拒不改正的,处500元以下的罚款无导游证进行导游活动的,由旅__政管理部门责令政正并予以公告,处1000元以上30000以下的罚款;有违法所得的,并没收违法所得
3、必须经旅行社委派的义务《导游人员管理条例》规定,导游人员进行导游活动,必须经旅行社委派导游人员不得私自承揽或者以其他任何方式直接承揽导游业务,进行导游活动导游人员在导游活动时的行为是代表旅行社行为,导游质量低下,遭到旅游者的投诉,旅行社必须为此承担赔偿责任对导游人员来说,只有在接到旅行社的指派,才可以进行导游活动导游人员必须以旅行社的名义进行导游活动,不得利用工作之便,私自做团为此,《导游人员管理条例》规定,导游人员未经旅行社委派,私自承揽或者以其他任何方式直接承揽导游业务,进行导游活动的,由旅__政部门责令改正,处1000元以上3万元以下的罚款;有违法所得的,并处没收违法所得;情节严重的,由省、自治区、直辖市人民__旅__政部门吊销导游证并予以公告
4、维护国家利益和民族尊严的义务《导游人员管理条例》规定,导游人员进行导游活动时,应当自觉维护国家利益和民族尊严,不得有损害国家利益和民族尊严和言行任何一个公民,其言行必须自觉维护国家利益和民族尊严导游人员更是被人们称为民间的“外交大使”,其言行不仅代表个人的素质和修养,而且代表了他所在的旅行社、所在地、所在国的形象,导游人员应当自觉地把自己的言行和国家利益和民族尊严相__,除了自己不发表有损害国家利益和民族尊严的言行之外,还要和个别旅游者散发的有损害国家和民族尊严的言行做斗争,在原则问题上绝不能含糊其辞为此,《导游人员管理条例》规定,导游人员进行导游活动时,有损害国家利益和民族尊严的言行的,由旅__政部门责令改正;情节严重的,由省、自治区、直辖市人民__旅__政部门吊销导游证并予以公告;对该导游人员所在的旅行社给予警告直至责令停业整顿
5、遵守职业道德的义务《导游人员管理条例》规定,导游人员进行导游活动时,应当遵守职业道德,着装整洁,礼貌待人,尊重旅游者的宗教信仰、民族风俗和生活习惯导游人员进行导游活动时,应当向旅游者讲解旅游地点的人文和自然情况,介绍风土人情和习俗;但是,不得迎合个别旅游者的低级趣味,在讲解、介绍中搀杂庸俗下流的内容导游人员遵守职业道德,着装整洁、礼貌待人是其职业规范所需,是对旅游者的尊重,也是对自己的尊重由于旅游者来自不同的国家、地区,其文化背景不同,宗教信仰各异,自然产生各自颇具民族特色的风俗、生活习惯,导游人员必须尊重这些风俗和生活习惯,绝对不可以歧视或嘲笑他们导游人员在向旅游者介绍时,应当侧重于旅游地的人文和自然情况,特别应介绍当地的风土人情和习俗当然,旅游者素质的高低决定了旅游者不同的兴趣爱好,一些旅游者会要求导游讲解庸俗下流的笑话或故事,甚至于以小利引诱,希望导游帮助其干有伤风败俗的事情,导游人员应明确予以拒绝
6、严格遵守接待计划的义务《导游人员管理条例》规定,导游人员应当按照旅行社确定的接待计划,安排旅游者的旅行、游览活动,不得擅自增加、减少旅游项目或者中止导游活动旅行社的接待计划是经过旅行社与旅游者共同认可确认的契约,导游人员只有认真严格按照接待计划__旅游活动,除非遇到规定导游人员可以调整或者变更接待计划的情形,导游人员只有执行的义务和责任,而没有更改的权利,不得擅自增加、减少旅游项目,否则就是违约,要担负赔偿责任导游人员进行导游活动时,不得擅自中止导游活动所谓中止导游活动是指在导游活动过程中,导游人员擅自中止导游活动的行为构成中止导游活动的条件是必须在导游活动结束之前,必须是擅自中止,必须是__中止,这三个条件必须同时具备,缺少其中任何一个,都不能认为是中止导游活动为此,《导游人员管理条例》规定,导游人员有擅自变更接待计划的、擅自增加或者减少旅游项目的,擅自中止导游活动的情形之一的,由旅__政部门责令改正,暂扣导游证3至6个月;情节严重的,由省、自治区、直辖市人民__旅__政部门吊销导游证并予以公告
7、维护旅游者的人身和财物安全的义务《导游人员管理条例》规定,导游人员在引导旅游者旅行、游览过程中,应当就可能发生危及旅游者人身、财物安全的情况,向旅游者作出真实说明和明确警示,并按照旅行社的要求采取防止危害发生的措施在旅游活动开始前,旅行社通常会在行前会上,对旅游目的地的具体情况做详细的说明,也会提醒旅游者注意事项即使如此,导游人员在旅游活动中,应当随时地强调旅游者注意自己的人身安全和财物安全一些有经验的导游人员会在旅游者下车前、上车后、住宿前、离店后等场合反复强调安全问题,时刻提醒旅游者在游览景点前,如登山、游溶洞、漂流等游览项目,都向旅游者讲解安全事项,告诫旅游者不要争强好胜,量力而行,并采取一定的防范措施尤其是探险旅游、生态旅游,在旅游的某些环节就有可能存在一定的危险性,导游人员的警示和说明更显重要导游人员对可能发生危及旅游者人身、财物安全的情况的说明和警示要求真实、准确,通俗易懂,不致发生歧意,同时要按照旅行社的要求采取防止危害发生的措施否则,导游人员和旅行社就应承担相应的法律责任
8、不能从旅游者身上获取不正当利益的义务《导游人员管理条例》规定,导游人员进行导游活动,不得向旅游者兜售物品或者__旅游者的物品,不得以明示或者暗示的方式向旅游者索要小费导游人员进行导游活动,不得欺骗、胁迫旅游者消费或者与经营者串通欺骗、胁迫旅游者消费导游人员的工作职责是按接待计划执行任务,为旅游者提供__服务,但不能和旅游者个人发生商品交易关系,不能向旅游者兜售当地的纪念品、特产,或者向旅游者__商品以防止导游人员不务正业,影响旅游服务质量,最终导致投诉在西方国家,小费是服务行业服务人员获取报酬的主要渠道之一,是消费者出于对服务人员__服务的感谢或者奖赏主动给的钱,也是消费者对服务人员__服务的一种肯定方式在我国旅游业中,如果是消费者主动给导游人员的消费,没有明文规定禁止收取,导游人员可以根据情况决定是否收取但是,法规明令禁止导游人员以明示或者暗示的方式向旅游者索要小费所谓明示的方式是指导游人员以语言、文字或者其他直接表达意思的方法向旅游者索要消费的形式所谓暗示的方式是指导游人员以含蓄的言语、文字或者示意的举动等间接表达意思的方法向旅游者索要消费的形式导游人员进行导游活动时,不得欺骗、胁迫旅游者消费或者与经营者串通欺骗、胁迫旅游者消费所谓欺骗是指导游人员或者导游人员与经营者串通起来,故意隐瞒真实情况,告知旅游者虚假信息,诱使旅游者作出错误消费的行为所谓胁迫是指以给旅游者及其亲友的生命健康、名誉、财产等造成损害为要挟,迫使旅游者作出违背真实的消费意思表示的行为为此,《导游人员管理条例》规定,导游人员进行导游活动,向旅游者兜售物品或者__旅游者的物品的,或者以明示或者暗示的方式向旅游者索要小费的,或者欺骗、胁迫旅游者消费或者与经营者串通欺骗、胁迫旅游者消费的,由旅__政部门责令改正,处1000元以上3万元以下的罚款;有违法所得的,并处没收违法所得;情节严重的,由省、自治区、直辖市人民__旅__政部门吊销导游证并予以公告;对委派该导游人员的旅行社给予警告直至责令停业整顿;构成犯罪的,依法追究刑事责任第三节导游人员管理制度2001国家旅游局为了加强导游队伍建设,维护旅游市场秩序和旅游者的合法权益,依据《导游人员管理条例》和《旅行社管理条例》,制定并颁布了《导游人员管理实施办法》,自2002年1月1日起施行办法规定,旅__政管理部门对导游人员实行分级管理,对导游人员实行资格考试制度和等级考核制度,对导游人员实行计分管理制度和制度审核制度
一、导游人员的计分管理
1、记分管理机构及职责国家对导游人员实行计分管理,___旅__政管理部门负责制定全国导游人员计分管理政策并__实施、监督检查,省级旅__政管理部门负责本行政区域内导游人员计分管理的__实施和监督检查,所在地旅__政管理部门在本行政区域内负责导游人员计分管理的具体执行
2、记分管理办法导游人员计分办法实行年度10分制导游人员在导游活动中有下列情形之一的,扣除10分
(1)有损害国家利益和民族尊严的言行的;
(2)诱导或安排旅游者参加黄、赌、毒活动项目的;
(3)有殴打或谩骂旅游者行为的;
(4)欺骗、胁迫旅游者消费的;
(5)未通过年审继续从事导游业务的;
(6)因自身原因造成旅游团重大危害和损失的导游人员在导游活动中有下列情形之一的,扣除8分
(1)拒绝、逃避检查,或者欺骗检查人员的;
(2)擅自增加或者减少旅游项目的;
(3)擅自终止导游活动的;
(4)讲解中掺杂庸俗、下流、迷信内容的;
(5)未经旅行社委派私自承揽或者以其他任何方式直接承揽导游业务的导游人员在导游活动中有下列情形之一的,扣除6分
(1)向旅游者兜售物品或__旅游者物品的;
(2)以明示或者暗示的方式向旅游者索要小费的;
(3)因自身原因漏接漏送或误接误送旅游团的;
(4)讲解质量差或不讲解的;
(5)私自转借导游证供他人使用的;
(6)发生重大安全事故不积极配合有关部门救助的导游人员在导游活动中有下列情形之一的,扣除4分
(1)私自带人随团游览的;
(2)无故不随团活动的;
(3)在导游活动中未佩带导游证或未携带计分卡;
(4)不新生旅游者宗教信仰和民族风俗导游人员在导游活动中有下列情形之一的,扣除2分
(1)未按规定时间到岗的;
(2)10人以上团队未打接待社社旗的;
(3)未携带正规接待计划;
(4)接站未出示旅行社标识的;
(5)仪表、着装不整洁的;
(6)讲解中吸烟、吃东西的导游人员10分分值被扣完后,由最后扣分的旅__政执法单位暂时保留其导游证,并出具保留导游证证明,并于10日内通报导游人员所在地旅__政管理部门和登记注册单位正在带团过程中的导游人员,可持旅游执法单位出具的保留证明完成团队剩余行程对导游人员的违法、违规行为,除扣减其相应分值外,依法应予处罚的,依据有关法律给予处罚导游人员通过年审后,年审单位应核消其遗留分值,重新输入初始分值旅__政执法人员____、不按照规定随意进行扣分或处罚的,由上级旅__政管理部门提出批评和通报,本级旅__政管理部门给予行政处分
二、导游人员的年审管理
1、年审管理机构及职责国家对导游人员实行年度审核制度,导游人员必须参加年审___旅__政管理部门负责制定全国导游人员年审工作政策,__实施并监督检查省级旅__政管理部门负责__、指导本行政区域内导游人员年审工作并监督检查所在地旅__政管理部门具体负责__实施对导游人员的年度工作
2、年审管理内容年审以考评为主,考评的内容应包括当年从事导游业务情况、扣分情况、接受行政处罚情况、游客反映情况等考评等级为通过年审、暂缓通过年审和不予通过年审三种一次扣分达到10分,不予通过年审;累计扣分达到10分的,暂缓通过年审;一次被扣8分的,全行业通报;一次被扣6分的,警告批评暂缓通过年审的,通过培训和整改后,方可重新上岗导游人员必须参加所在地旅__政管理部门举办的年审培训,培训时间应根据导游业务需要灵活安排,每年累计培训时间不得少于56小时旅行社或导游管理服务机构应为注册的导游人员建立档案,对导游人员进行工作培训和指导,建立对导游人员工作情况的检查、考核和奖惩的内部管理机制,接受并处理对导游人员的投诉,负责对导游人员年审的初评
三、导游人员的等级考核制度
1、导游人员等级划分及管理机构国家对导游人员实行等级考核制度,导游人员分为初级导游员、中级导游员、高级导游员、特级导游员四个等级逐步建立导游员等级注册登记制度,各级资格有效期一般为5年有效期满,持证者要按有关规定主动到发证机关__注册登记,并进行相应的培训和考核,逾期不__的其证件自行作废初级导游和中级导游考核由省级旅__政管理部门或其委托的地方级旅__政管理部门__评定;高级导游和特级导游由___旅__政管理部门__评定由___以上单位__导游评比或竞赛获得最佳称号的导游人员,报___旅__政管理部门批准后,可晋升一级导游等级1994年10月6日,国家旅游局发布了《关于对全国导游员实行等级评定___》和《导游员职业等级意见》规定了导游人员等级评定的标准和办法
2、导游人员等级考核评定办法
(1)特级导游员采取以评审考核为主,以考试为辅的方式评审采用论文答辩、跟团实查和专家审议三种形式;考核工作表现、导游技能、遵纪守法和旅游者的反映;考试第二外语或一种方言评定工作不定期进行
(2)高级导游员采用考试、考核和评审相结合的方式考试科目为导游词创作和口译(中文导游员不考)两科考核、评定方式和工作步骤与特级导游员相同对高级导游员的评定每三年进行一次
(3)中级导游员采用考试和考核相结合的方式考试科目为导游专业知识(含政策与法规、导游基础知识、汉语语言文学知识三部分内容)、现场导游两科考核方式与高级导游员相同中级导游员的评定每2年__一次
(4)初级导游员采取考核方式凡取得导游资格证书后工作满1年,经考核合格者,即可成为初级导游员
3、导游员职业等级标准导游员职业等级标准是考核评定导游员等级的依据,标准由国家旅游局制定,各级有评定权限的旅__政管理部门__实施不同等级导游员的共同标准是拥护中国___的__,热爱祖国,遵纪守法,忠于职守,钻研业务,宾客至上,__服务,遵守职业道德,身心健康
(1)初级导游员
①知识要求第一,了解我国的大政方针和旅游及其有关的政策法规第二,掌握当地主要游览点的导游知识;了解我国主要旅游景点和线路的基本知识第三,了解与业务有关的我国__、经济、历史、地理、宗教和民俗等方面的基础知识第四,了解有关主要客源市场的概况和习俗第五,掌握导游工作规范第六,外语导游员基本掌握一门外语,达到外语专业大学3年级水平;中文导游员掌握汉语语言文学基础知识,达到高中毕业水平
②技能要求第一,能__完成导游接待工作第二,能与旅游者建立良好的人际关系第三,能__处理旅行中发生的一般问题第四,能与有关业务单位和人员合作共事第五,导游语言正确、通顺外语导游员的外语表达基本正确,__、语调较好;中文导游员的普通话表达清楚、流畅,__、语调正确、亲切第六,导游体态大方得体第七,能准确填写业务所需的各种__第八,能起草情况反映、接待简报等有关应用文
③业绩要求第一,完成企业要求的工作第二,无服务质量方面的重大投诉,旅游者反映良好率不低于85%
④学历要求外语导游员具有外语专业大专或非外语专业本科及其以上学历;中文导游员须高中及其以上学历
⑤资历要求取得导游员资格证书后工作满1年
(2)、中级导游员
①知识要求第一,熟悉我国的大政方针和旅游及其有关的政策法规第二,全面掌握当地主要游览点的导游知识;了解我国主要旅游景点和线路的基本知识第三,掌握与业务有关的我国__、经济、历史、地理、宗教和民俗等方面的基础知识第四,掌握有关主要客源市场的概况和习俗第五,熟练掌握导游工作规范第六,外语导游员掌握一门外语,达到外语专业本科毕业水平;中文导游员掌握汉语语言文学的有关知识,达到大专毕业水平
②技能要求第一,能接待不同性质、类型和规模的旅行团,有比较娴熟的导游技能第二,能__处理旅行中发生的疑难问题第三,能正确理解旅游者的服务要求,有针对性地进行导游服务第四,能与旅游者、有关业务单位和人员密切合作,有较强的__能力第五,导游语言正确、生动,语言语调比较优美讲究修辞外语导游员的外语表达正确,中文导游员能使用标准的普通话,并能基本听懂一种常用方言(粤语、闽南语或客家话)第六,能培训和指导初级导游员
③业绩要求第一,工作成绩明显,成为企业的骨干第二,无服务质量方面的重大投诉,旅游者反映良好率不低于90%
④学历要求外语导游员同初级导游员;中文导游员具有大专及其以上学历
⑤资历要求取得初级导游员资格2年以上
(3)、高级导游员
①知识要求第一,全面掌握我国的大政方针和旅游及其有关的政策法规第二,全面、深入地掌握当地主要游览点的导游知识;熟悉我国主要旅游景点和线路的基本知识第三,有比较宽广的知识面第四,掌握有关主要客源市场的重要知识及其接待服务规律第五,熟练掌握导游工作规范第六,外语导游员熟练掌握一门外语,初步掌握一门第二外语;中文导游员熟练掌握汉语语言文学的有关知识,初步掌握一种常用方言(粤语、闽南语或客家话)
②技能要求第一,有娴熟的导游技能,并有所创新第二,能预见并妥善处理旅行中发生的特殊疑难问题第三,有一定的业务研究能力第四,能创作内容健康、语言优美的导游词第五,外语导游员能用一门外语自如、准确、生动、优美地表达思想内容,并能胜任一般场合的口译工作;中文导游员能使用标准的普通话,和一种常用方言(粤语、闽南语或客家话)工作,语言准确、生动、形象
⑥能培训和指导中级导游员
③业绩要求第一,工作成绩突出第二,无服务质量方面的重大投诉,旅游者反映良好率不低于95%第三,在国内外同行和旅行商中有一定的影响,通过__服务为所在企业吸引一定数量的客源第四,有较高水平的导游工作研究成果(论文、研究报告等)
④学历要求同中级导游员学历要求
⑤资历要求取得中级导游员资格4年以上
(4)、特级导游员
①知识要求第一,对有关的方针、政策和法规有全面、深入和准确的理解第二,对当地游览内容有独到的认识;全面掌握我国主要旅游线路和景点知识第三,有宽广的知识面,在与业务有关的某一知识领域有较深的造诣第四,掌握有关主要客源市场的知识,全面、准确、具体地了解其特点和接待服务规律第五,熟练掌握导游工作规范第六,外语导游员精通一门外语,基本掌握一门第二外语;中文导游员掌握汉语语言文学知识,基本掌握一种常用方言(粤语、闽南语或客家话)
②技能要求第一,导游员技能超群,导游艺术精湛,形成个人风格第二,能预见并妥善解决工作中的突发__第三,能通过__服务吸引客源第四,有较强的业务研究能力第五,有很高的语言表达能力;外语导游员能用胜任旅游专业会议及其他重要场合的口译工作;中文导游员能胜任某一有关专业(如重点寺庙、古建筑或博物馆)的解说第六,能创作富有思想性、艺术性和立论确凿的导游词
⑦能培训和指导高级导游员
③业绩要求第一,职业道德高尚,工作成绩优异,有突出贡献,在国内外同行和旅行商中有较大的影响第二,无服务质量方面的重大投诉,旅游者反映良好率不低于98%第三,有一定数量高水平并正式发表的导游工作研究成果
④学历要求同高级导游员学历要求
⑤资历要求取得高级导游员资格5年以上第六部分旅游投诉处理程序法规制度
一、旅游投诉处理办法旅游投诉处理办法国家旅游局令第32号《旅游投诉处理办法》已经2010年1月4日国家旅游局第1次局长办___审议通过现予公布,自2010年7月1日起施行 国家旅游局局长___二○一○年五月五日旅游投诉处理办法第一章总则第一条为了维护旅游者和旅游经营者的合法权益,依法公正处理旅游投诉,依据《中华人民___消费者权益保__》、《旅行社条例》、《导游人员管理条例》和《中国公民出国旅游管理办法》等法律、法规,制定本办法第二条本办法所称旅游投诉,是指旅游者认为旅游经营者损害其合法权益,请求旅__政管理部门、旅游质量监督管理机构或者旅游执法机构(以下统称“旅游投诉处理机构”),对双方发生的民事争议进行处理的行为第三条旅游投诉处理机构应当在其职责范围内处理旅游投诉地方各级旅__政主管部门应当在本级人民__的__下,建立、健全相关行政管理部门共同处理旅游投诉的工作机制第四条旅游投诉处理机构在处理旅游投诉中,发现被投诉人或者其从业人员有违法或犯罪行为的,应当按照法律、法规和规章的规定,作出行政处罚、向有关行政管理部门提出行政处罚建议或者移送司法机关第二章管辖第五条旅游投诉由旅游合同签订地或者被投诉人所在地县级以上地方旅游投诉处理机构管辖需要立即制止、纠正被投诉人的损害行为的,应当由损害行为发生地旅游投诉处理机构管辖第六条上级旅游投诉处理机构有权处理下级旅游投诉处理机构管辖的投诉案件第七条发生管辖争议的,旅游投诉处理机构可以协商确定,或者报请共同的上级旅游投诉处理机构指定管辖第三章受理第八条投诉人可以就下列事项向旅游投诉处理机构投诉
(一)认为旅游经营者违反合同约定的;
(二)因旅游经营者的责任致使投诉人人身、财产受到损害的;
(三)因不可抗力、意外事故致使旅游合同不能履行或者不能完全履行,投诉人与被投诉人发生争议的;
(四)其他损害旅游者合法权益的第九条下列情形不予受理
(一)人民__、仲裁机构、其他行政管理部门或者社会调解机构已经受理或者处理的;
(二)旅游投诉处理机构已经作出处理,且没有新情况、新理由的;
(三)不属于旅游投诉处理机构职责范围或者管辖范围的;
(四)超过旅游合同结束之日90天的;
(五)不符合本办法第十条规定的旅游投诉条件的;
(六)本办法规定情形之外的其他经济纠纷属于前款第
(三)项规定的情形的,旅游投诉处理机构应当及时告知投诉人向有管辖权的旅游投诉处理机构或者有关行政管理部门投诉第十条旅游投诉应当符合下列条件
(一)投诉人与投诉事项有直接利害关系;
(二)有明确的被投诉人、具体的投诉请求、事实和理由第十一条旅游投诉一般应当采取书面形式,一式两份,并载明下列事项
(一)投诉人的姓名、性别、国籍、通讯地址、____、____及投诉日期;
(二)被投诉人的名称、所在地;
(三)投诉的要求、理由及相关的事实根据第十二条投诉事项比较简单的,投诉人可以口头投诉,由旅游投诉处理机构进行记录或者登记,并告知被投诉人;对于不符合受理条件的投诉,旅游投诉处理机构可以口头告知投诉人不予受理及其理由,并进行记录或者登记第十三条投诉人委托代理人进行投诉活动的,应当向旅游投诉处理机构提交授权委托书,并载明委托权限第十四条投诉人4人以上,以同一事由投诉同一被投诉人的,为共同投诉共同投诉可以由投诉人推选1至3名代表进行投诉代表人参加旅游投诉处理机构处理投诉过程的行为,对全体投诉人发生效力,但代表人变更、放弃投诉请求或者进行和解,应当经全体投诉人同意第十五条旅游投诉处理机构接到投诉,应当在5个工作日内作出以下处理
(一)投诉符合本办法的,予以受理;
(二)投诉不符合本办法的,应当向投诉人送达《旅游投诉不予受理通知书》,告知不予受理的理由;
(三)依照有关法律、法规和本办法规定,本机构无管辖权的,应当以《旅游投诉转办通知书》或者《旅游投诉转办函》,将投诉材料转交有管辖权的旅游投诉处理机构或者其他有关行政管理部门,并书面告知投诉人第四章处理第十六条旅游投诉处理机构处理旅游投诉,除本办法另有规定外,实行调解制度旅游投诉处理机构应当在查明事实的基础上,遵循自愿、合法的原则进行调解,促使投诉人与被投诉人相互谅解,达成协议第十七条旅游投诉处理机构处理旅游投诉,应当立案__,填写《旅游投诉立案表》,并附有关投诉材料,在受理投诉之日起5个工作日内,将《旅游投诉受理通知书》和投诉书副本送达被投诉人对于事实清楚、应当即时制止或者纠正被投诉人损害行为的,可以不填写《旅游投诉立案表》和向被投诉人送达《旅游投诉受理通知书》,但应当对处理情况进行记录存档第十八条被投诉人应当在接到通知之日起10日内作出书面答复,提出答辩的事实、理由和证据第__条投诉人和被投诉人应当对自己的投诉或者答辩提供证据第__条旅游投诉处理机构应当对双方当事人提出的事实、理由及证据进行审查旅游投诉处理机构认为有必要收集新的证据,可以根据有关法律、法规的规定,自行收集或者召集有关当事人进行调查第__一条需要委托其他旅游投诉处理机构协助调查、取证的,应当出具《旅游投诉调查取证委托书》,受委托的旅游投诉处理机构应当予以协助第__二条对专门性事项需要鉴定或者检测的,可以由当事人双方约定的鉴定或者检测部门鉴定没有约定的,当事人一方可以自行向法定鉴定或者检测机构申请鉴定或者检测鉴定、检测费用按双方约定承担没有约定的,由鉴定、检测申请方先行承担;达成调解协议后,按调解协议承担鉴定、检测的时间不计入投诉处理时间第__三条在投诉处理过程中,投诉人与被投诉人自行和解的,应当将和解结果告知旅游投诉处理机构;旅游投诉处理机构在核实后应当予以记录并由双方当事人、投诉处理人员签名或者盖章第__四条旅游投诉处理机构受理投诉后,应当积极安排当事双方进行调解,提出调解方案,促成双方达成调解协议第__五条旅游投诉处理机构应当在受理旅游投诉之日起60日内,作出以下处理
(一)双方达成调解协议的,应当制作《旅游投诉调解书》,载明投诉请求、查明的事实、处理过程和调解结果,由当事人双方签字并加盖旅游投诉处理机构__;
(二)调解不成的,终止调解,旅游投诉处理机构应当向双方当事人出具《旅游投诉终止调解书》调解不成的,或者调解书生效后没有执行的,投诉人可以按照国家法律、法规的规定,向仲裁机构申请仲裁或者向人民__提起诉讼第__六条在下列情形下,经旅游投诉处理机构调解,投诉人与旅行社不能达成调解协议的,旅游投诉处理机构应当做出划拨旅行社质量保证金赔偿的决定,或向旅__政管理部门提出划拨旅行社质量保证金的建议
(一)旅行社因解散、破产或者其他原因造成旅游者预交旅游费用损失的;
(二)因旅行社中止履行旅游合同义务、造成旅游者滞留,而实际发生了交通、食宿或返程等必要及合理费用的第__七条旅游投诉处理机构应当每季度公布旅游者的投诉信息第__八条旅游投诉处理机构应当使用统一规范的旅游投诉处理信息系统第__九条旅游投诉处理机构应当为受理的投诉制作档案并妥善保管相关资料第三十条本办法中有关文书式样,由国家旅游局统一制定第五章附则第三十一条本办法由国家旅游局负责解释第三十二条本办法自2010年7月1日起施行《旅行社质量保证金暂行规定》、《旅行社质量保证金暂行规定实施细则》、《旅行社质量保证金赔偿暂行办法》同时废止
二、旅行社服务质量赔偿标准____《旅行社服务质量赔偿标准》___国家旅游局办公室http://___.law-lib.com/law/lawml.aspbbdw=国家旅游局办公室____《旅行社服务质量赔偿标准》_______《旅行社服务质量赔偿标准》___旅办发〔2011〕44号各省、自治区、直辖市旅游局(委)为提高旅游服务质量,规范旅行社经营,打击违法违规行为,保护旅游者合法权益,特制定《旅行社服务质量赔偿标准》现将《旅行社服务质量赔偿标准》印发给你们,请结合工作实际认真贯彻执行现将有关事项通知如下
一、《旅行社服务质量赔偿标准》在《旅行社质量保证金赔偿试行标准》基础上,总结归纳了近年来各地调解旅游投诉纠纷实践经验,并广泛吸收了社会各界意见国家旅游局〔2010〕6号公告已将《旅行社质量保证金赔偿试行标准》废止,今后在调解旅游纠纷时,以《旅行社服务质量赔偿标准》为调解赔偿依据
二、__旅游纠纷调解机构和人员认真学习《旅行社服务质量赔偿标准》,要做到吃透精神、熟知条款、合理运用,充分发挥赔偿标准在解决群众关心的热点问题、保护旅游者合法权益等方面的作用
三、通过各类媒体,采取多种方式,广泛宣传《旅行社服务质量赔偿标准》,引导旅行社依法经营、诚信经营,引导旅游者理性__,形成重视提升旅游服务质量的浓厚氛围特别要倡导旅行社与旅游者以合同约定的方式,解决旅游服务质量纠纷只有在旅游者和旅行社对旅行社服务质量赔偿没有做出合同约定时,才适用《旅行社服务质量赔偿标准》
四、请各地将贯彻实施《旅行社服务质量赔偿标准》过程中存在的问题及时反馈给我们特此通知 国家旅游局办公室 二〇一一年四月十二日旅行社服务质量赔偿标准第一条 为了维护旅游者的合法权益,根据《旅行社条例》及有关法律、法规,制定本赔偿标准 第二条 旅行社不履行合同或者履行合同不符合约定的服务质量标准,旅游者和旅行社对赔偿标准未做出合同约定的,旅__政管理部门或者旅游质监执法机构在处理相关旅游投诉时,参照适用本赔偿标准 第三条 由于不可抗力等不可归责于旅行社的客观原因或旅游者个人原因,造成旅游者经济损失的,旅行社不承担赔偿责任 第四条 旅行社与旅游者订立合同或收取旅游者预付旅游费用后,因旅行社原因不能成行的,旅行社应在合理期限内通知旅游者,否则按下列标准承担赔偿责任
(一)国内旅游应提前7日(不含7日)通知旅游者,否则应向旅游者全额退还预付旅游费用,并按下述标准向旅游者支付违约金出发前7日(含7日)至4日,支付旅游费用总额10%的违约金;出发前3日至1日,支付旅游费用总额15%的违约金;出发当日,支付旅游费用总额20%的违约金
(二)出境旅游(含赴台游)应提前30日(不含30日)通知旅游者,否则应向旅游者全额退还预付旅游费用,并按下述标准向旅游者支付违约金出发前30日至15日,支付旅游费用总额2%的违约金;出发前14日至7日,支付旅游费用总额5%的违约金;出发前6日至4日,支付旅游费用总额10%的违约金;出发前3日至1日,支付旅游费用总额15%的违约金;出发当日,支付旅游费用总额20%的违约金 第五条 旅行社未经旅游者同意,擅自将旅游者转团、拼团的,旅行社应向旅游者支付旅游费用总额25%的违约金解除合同的,还应向未随团出行的旅游者全额退还预付旅游费用,向已随团出行的旅游者退还未实际发生的旅游费用 第六条 在同一旅__程中,旅行社提供相同服务,因旅游者的年龄、职业等差异增收费用的,旅行社应返还增收的费用 第七条 因旅行社原因造成旅游者未能乘坐预定的公共交通工具的,旅行社应赔偿旅游者的直接经济损失,并支付直接经济损失20%的违约金 第八条 旅行社安排的旅游活动及服务档次与合同不符,造成旅游者经济损失的,旅行社应退还旅游者合同金额与实际花费的差额,并支付同额违约金 第九条 导游或领队未按照国家或旅__业对旅游者服务标准提供导游或者领队服务,影响旅游服务质量的,旅行社应向旅游者支付旅游费用总额1%至5%的违约金,本赔偿标准另有规定的除外 第十条 旅行社及导游或领队违反旅行社与旅游者的合同约定,损害旅游者合法权益的,旅行社按下述标准承担赔偿责任
(一)擅自缩短游览时间、遗漏旅游景点、减少旅游服务项目的,旅行社应赔偿未完成约定旅游服务项目等合理费用,并支付同额违约金遗漏无门票景点的,每遗漏一处旅行社向旅游者支付旅游费用总额5%的违约金
(二)未经旅游者签字确认,擅自安排合同约定以外的用餐、娱乐、医疗保健、参观等另行付费项目的,旅行社应承担另行付费项目的费用
(三)未经旅游者签字确认,擅自违反合同约定增加购物次数、延长停留时间的,每次向旅游者支付旅游费用总额10%的违约金
(四)强迫或者变相强迫旅游者购物的,每次向旅游者支付旅游费用总额20%的违约金
(五)旅游者在合同约定的购物场所所购物品系假冒伪劣商品的,旅行社应负责挽回或赔偿旅游者的直接经济损失
(六)私自兜售商品,旅行社应全额退还旅游者购物价款 第十一条 旅行社违反合同约定,中止对旅游者提供住宿、用餐、交通等旅游服务的,应当负担旅游者在被中止旅游服务期间所订的同等级别的住宿、用餐、交通等必要费用,并向旅游者支付旅游费用总额30%的违约金 第十二条 本标准自发布之日起实施PAGE1。