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论禁止使用武力规则摘要《_____》是人类文明和进步的成果,而禁止使用武力原则(《__》第2条第4款)是《__》的核心部分,是当代国际法和平基石,它确立了禁止在国际关系中使用武力或武力威胁原则(简称禁止使用武力原则)然而“
9.11”____发生后,世界上一些国家并没有从二次世界大战的惨痛教训中猛醒,特别是一些发达国家信奉“丛林原则”世界和平受到严重威胁,而且这种危险不仅源于____而且源于反恐战争的方式因此虽然禁止使用武力原则已成为当代国际法的一项强行法,但也不断受到个别国家的挑战使得这项规范成为最受争议和辩论的国际法议题之一关键词战争权禁止使用武力规则反恐主义自卫权thePrincipleofProhibitionUseofThreatAbstract TheUNCharteristhefruitofcivilizationandprogressofhu__nkindandtheprincipleofprohibitionuseofthreatarticle24oftheUnCharteristhecoreoftheUNCharterandthecornerstoneofpea__incontemporarylawWhichhasestablishedtheprincipleofprohibitionofthethreatoruseoffor__forshorttheprincipleofprohibitionofuseoffor__.Howeverafterthe“
9.11”terrorattacksomecountriesintheworlddonotstillawaketothepainfullessonoftheWorldWarⅡespeciallysomedevelopedcountriesareembracing“theJunglePrinciple”thepea__oftheworldissufferingtheseriousthreatandthisdangerrootsnotonlyfromtheterrori__butalsofromthewayofanti-terrori__war.Sotheprincipleofprohibitionofuseoflawhasbecomeoneitemofcompulsionlawinthecontemporarylawbutitiscontinuouslychallengedby__rtainex__ptionalcountrywhichhas__dethiscriterionbecomeoneofthemostdisputedanddebatedtopicfordiscussionintheinternationallaw.Keywords TheRightofWarthePrincipleofProhibitionUseofThreatTerrori__TheRightofSelf-defense1国际法上使用武力规则的历史沿革在国际法上,战争和使用武力不是同义词首先,战争是一个法律概念,一旦爆发战争就会导致相应的法律后果;而使用武力只是一种事实,而非法律状态,只要双方进行了军事打击,就构成使用武力其次,战争一般指发生在国家之间或者其他国际法主体之间的战斗,其主体是特定的;而使用武力的主体则较为广泛,除了国家,非国家实体,如一个国家的某个地区、民族、叛乱团体等最后,并非所有使用武力的情形都构成战争所以,相对于战争,使用武力是一个更为广泛的用语它不仅涵盖了严格意义上的战争,还包括非____下的武装冲突在人类社会发展的历史长河中,国家间的战争和使用武力是从未间断过的国际法上使用武力规则的发展,也经历了一个从“对使用武力不加任何限制”到“全面禁止使用武力或武力威胁”的渐进过程
1.1自由从事战争期间在原始社会,部落之间为了争夺土地、河流等生存领域,开始发生武装冲突,从而变成原始状态的战争从此,战争成为人类社会中不可缺少的成员在当时,战争还是受到一定的规范,尽管这些规范还是原始的、零星的和不系统的古印度小国纷立时,战争经常发生,出现了一些战争法规《摩奴法典》强调指出“战争是一切和平方法不能奏效之后而采取的解决争端的极端手段”对于战争,古代印度有一定制度,例如,战争开始前应提出最后通牒,然后才能正式宣战,宣战结果是中断正常的外交关系,在战争中双方国民丧失友好保护,等等国家产生后,否定了国家内部的任何__和个人实施战争和使用武力的权力,而把战争全归于国家战争成为国家之间的常态,是当时社会的显著特征但此时所说的国家的战争权,还不是国际法意义上的国家权利国家拥有国际法上的战争权是由《威斯特伐利亚和约》确定的1684年缔结的《威斯特伐利亚和约》,结束了欧洲___的战争,第一次宣布民族国家是__平等的国家这种__理论,在当时暗含了使用武力权是每个__国家的固有权利之一《威斯特伐利亚和约》标志着近代国际法的产生,自此为开端直至19世纪末期,战争权都被认为是国家__的组成部分,国家被赋予诉诸战争的绝对权力在19世纪末以前,国际法对使用武力是不加任何限制的诉诸战争权是__国家的固有权利,一国对另一国单方面使用武力被视为合法使用__的行为
1.2限制战争权时期近代国际法承认__也就承认民族国家有根据国家利益自发发动战争的权利,即从法律上承认国家有战争权但在战争肆虐之后,国际社会认识到应在国际法上对战争作出限制到19世纪末20世纪初,国际局势日趋紧张,世界大战随时有可能爆发,国际上开始出现限制战争权的要求,在各国__的努力下,促成了1__9年和1907年海牙和平会议的召开“1__9和1907年两次海牙会议和争取和平解决国际争端的运动,标志着试图对战争——不但作为法律的工具,而且作为法律上承认的改变法律权利的方法——的权利加以限制的开端”1__9年第一次海牙和平会议缔结了《和平解决国际争端公约》,并经1907年第二次海牙和平会议加以修改该公约第一次对国家的战争权进行了限制1907年,第二次海牙和平会议订立了《限制使用武力以索偿契约债务公约》,在索偿债务方面,有条件地限制了国家的战争权在海牙第二宫月之后,对国家战争权作出实质限制的《布莱恩条约》(“布莱恩条约”,美国国务卿1913-1914,美国和三十多个国家缔结了和平解决争端的双边条约,规定一切外交方法所不能解决的争端,应提交一个常设的国际常设的调查委员会,进行调查并提出报告还规定,在调查委员会没有提出报告之前(1年之内),双方不能采取武力这个条约也成为“冷却条约”),此条约于1913年至1914年美国与他国缔结的一系列双边条约的总称这些条约的共同点,是将不能通过仲裁或外交途径解决的争端提交一个事先建立的常设的国际委员会进行调查,提出报告在调查结束并能够提出报告之前,禁止当事国行使武力而各当事国在收到报告后,得自由采取其认为适当的行动由此可见,《布莱恩条约》对限制国家战争权的意义在于,它推迟或延缓了国家队战争权的行使第一次世界大战以后的1919年巴黎和平会议缔结了《国际联盟盟约》下称《盟约》,开始从根本上对国家的“战争权”进行限制《盟约》规定为增进国际合作并保持其和平与安全起见,允许承受不从事战争之义务《盟约》也明确剥夺了会员国在某些情况下的战争权,并且对违反盟约义务诉诸战争的国家具体规定了经济和军事的制裁方法这些规定无疑是对国家的战争权利的重大的实质性限制,对于确立人类在和平与安全问题上具有共同利益的__安全观念以及和平解决国际争端的国际法原则,推动禁止战争的历史进程,起了巨大的作用1945年缔结的《_____》在《巴黎非战公约》的基础上,为了避免再发生世界大战,更明确禁止战争,并将这一禁令扩大到非法使用武力和武力威胁《_____》第二条第四款规定各会员国在其国际关系上不得使用威胁或武力,或以与___宗旨不符之任何其他方法,侵害任何会员国或国家领土完整或____,这条规定确立了全面禁止使用武力的原则,也成为现代国际法上一项新的基本原则此后,国际和平与安全能都维持,在很大程度上取决于各国对这一基本原则的尊重和执行2国际法上禁止使用武力规则的内容现行关于使用武力的国际规则主要是有两个国际文件,一个是《_____》,另一个是___大会《关于侵略定义的决议》《_____》第七章规定,如果出现非法使用武力的情形,___将采取一系列措施进行处置《关于侵略定义的决议》规定了侵略行为的判断标准,实际上就是规定了非法使用武力的判断标准下文将对禁止使用武力原则进行重点论述
2.1国际法上用武力规则中的规定国际法上对使用武力规则做出原则性规定的是《_____》第二条第四款各会员国在其国际关系上不得使用威胁或武力,或以与___宗旨不符之任何其他方法,侵害任何会员国或国家领土完整或____该原则构成了《_____》的基础,也是国际社会和平和安全的保障
2.
1.1禁止使用武力原则的内容按照《_____》第二条第四款的规定,禁止使用武力原则包含三个方面的内容首先,该原则保护的对象时国家的领土完整和____,以及___的宗旨虽然第二条第四款是一项禁止性规定的条款而非保护性条文,但实质上它意欲对国家的领土完整或____给予法律保护
[1]此外,还条款禁止各会员国采用与___宗旨不符的任何其他方法侵害国家的领土完整或____,这暗含着该条款所保护的对象也包括了___宗旨其次,该原则禁止的对象是使用武力或武力威胁和与___宗旨不符的任何其他方法侵害他国的行为由此可见,该原则不仅禁止武力的使用,而且也禁止武力威胁这比《国际联盟盟约》和《巴黎非战公约》都更进一步,实现了全面禁止所有随意使用的武力最后,该原则的适用范围仅限于“国际关系”这与《_____》规定的不干涉内政原则相适应因此,一国可以采取武力措施来____、平定叛乱、惩处反叛和__分离活动而并不违背《_____》因此,禁止使用武力原则不适用与中国__和__海峡两岸的关系因为,__是中国领土的一部分,__统一问题不属于国际关系问题,中国__不承诺在解决____上放弃使用武力的立场,不构成对《_____》和现行国际法的违反可见,《__》第二条从___这个国际__的__法角度,规定了___及其会员国应遵守的七项原则,包括第一,各会员国__平等原则(第2
(1)条);第二,各会员国善意履行《__》义务原则(第2
(2)条);第三,和平解决国际争端原则(第2
(3)条);第四,禁止使用武力原则(第2
(4)条);第五,__协助原则(第2
(5)条);第六,在维护国际和平与安全的必要范围内确保非会员国遵守上述原则(第2
(6)条)和第七,不干涉他国内政原则(第2
(7)条)这些原则实质上是现代国际关系的基本准则,关于《__》原则的第二条规定了_____及其会员国努力达到共同目标的方法,这些原则用作各会员国的国际行为之实际准则
[2]而《__》是迄今拥有缔约国最多的一个多边条约,___则几乎包括了全世界所有的国家,因而《__》确认的这些原则,其效力已超出一个国际__约章的效力范围而具有了全球普遍性,进而成为现代国际法的基本原则
[3]实际上,整个《__》第二条所指出的七项原则是相互有机__的,第一项国家__平等原则,是整个国际法赖以确立并存在的基础第二项善意履行《__》义务原则,是维持正常的国际关系所不可或缺的这两项原则是各国在国际关系中的行为基本准则第三项和平解决和平争端原则,是对各国在处理国际关系问题时提出的一般要求然而,这个一般要求并不一定能阻止有的国家不愿或不能以和平方法解决国与国之间的问题倘若它们违反《__》义务或侵犯别国领土__,则必然产生危害国际和平与安全的后果为此,要求禁止使用武力或武力威胁,就成了第四项原则这是一条禁止性的原则,它在国际关系中尤其是国际实践中,对维护国家的领土完整或____以及世界的和平与安全尤为重要,20世纪的两次世界大战已足以说明这一点上述原则必须严格遵守,否则,将会受到___的制裁当___对某国采取制裁行动时,其他会员国负有协助的义务,此乃第五项__协助原则以上原则还要求非会员国也得遵守,这便是第六项原则但是,以上规定并不意味着___或各国可以干涉一国的内政,此为第七项原则不难看出,整个《__》第二条的规定是一种层层递进的逻辑体系,而第(2
(4)条)在第二条中的地位和作用是极为关键的这从第(2
(4)条)与《__》第(2
(3)条)和第(2
(7)条)的关联上可以说明这一点
2.
1.2禁止使用武力原则在现行国际法上的地位和作用禁止使用武力原则是国际社会对限制战争权进行不懈努力的结果,也发展成为一项国际习惯法规则,并成为了整个国际社会的共同和根本利益而规定的强行法禁止使用武力原则被作为现代国际法最伟大的成果之一载入人类文明史册这个原则作为一项强行法,具有普遍而强制性的使用效力,任何国家,不管大国小国,都必须不加贬损地遵守3禁止使用武力原则的例外由于武力使用的破坏性直接威胁国际社会的和平和安全,所以应当坚决禁止武力的使用;但是,事物总是有两方面的,为了实现___维持和平与安全的首要目标,在某些情况下又不得不使用武力___采取的或者授权采取的武力行动和自卫行为,它们作为禁止使用武力原则的例外,与禁止使用武力原则一道成为___实现其最高宗旨的保障
3.1___采取或授权采取的武力行为《_____》第一条中将___的宗旨规定为维持国际和平及安全并以此目的采取有效__办法,以防止且消除对于和平之威胁,制止侵略行为或其他和平之破坏___将维护国际和平与安全的职责交于作为___核心机构的___《_____》第七章以专章的形式规定了“对于和平之威胁、和平之破坏及侵略行为之应付方法”,其中涉及___的武力执行行动的是第三__条,这条是___采取执行行动的基础条款,它规定___应该首先“断定任何和平之威胁、和平之破坏或侵略行为之是否存在”,只有存在以上三种情况,有关的问题才能进入到《_____》的第七章
3.2___依《__》第七章授权会员国采取的武力行动如前所述,冷战时期,___曾通过第221号决议授权英国使用武力,对是否遵守___所施加的经济制裁进行监督自20世纪90年代以来,___多次授权会员国对一国或在一国境内使用武力,并将军事行动的指挥和监督交给这些会员国譬如,1991年的对___动武___于1990年11月通过第678号决议,授权各会员国使用“一切必要手段”,帮助科威特__收复被___占领的本国领土(见前述)1991年1月17日,以美国为首的多国__对___实施空袭,展开了“沙漠风暴”行动2月24日,发动大规模地面进攻___于28日接受了___的全部决议综观___20世纪90年代以来的授权武力行动,其突出的特点是,扩大解释《__》第39条中的“和平之威胁”这一概念的外延,以便扩大___对有关事项干涉的可能性,或授权会员国在一国境内使用武力这正如有些学者所指出的,如果___认为一国的国内情势构成了对和平的威胁(常见的如内战引起当地居民的悲惨后果),那么,___就会干涉一国的内战这方面最为典型的实践,是___出于人道主义目的,授权会员国使用武力对他国的国内危机所进行的干涉,如对索马里
(1992)、南斯拉夫的波斯尼亚
(1992)、卢旺达
(1994)、海地
(1994)、前南斯拉夫
(1995)等的武装干涉从___的有关实践看,似乎出现了将引发人道主义危机的国内冲突和一国__大规模侵犯__的情势,视为是对“和平之威胁”的倾向这引发了不少国家和学者对___可能介入一国“国内管辖事项”的忧虑此问题在本书的第三章第四部分关于__人道主义干涉问题中已做了论述应该承认,鉴于近年来国际形势的复杂多变,的确出现了对国际和平与安全构成威胁的新因素例如,___近年来将一国支持国际____的行为视为对国际和平的威胁,___因利比亚拒绝引渡洛克比空难的嫌疑犯而于1992年通过的第748号决议便为一例
[4]又如,在美国“9·11”____袭击__发生后,___通过的第1368号和第1373号决议都确认,任何国际____行为都是“对国际和平与安全的威胁”
[5]据此,___同意使用武力打击____行为,以消除这种威胁,维护或恢复世界和平与安全实践中值得__的有关问题是,会员国的使用武力,除了自卫以外,必须严格遵守在___的明确授权下行为1998年11月,在___关于___武器核查问题的第3939届会议上,各会员国都强调了___在维持国际和平与安全上的“特权”,并认为___对国际和平与安全的控制不应当被绕道而行
[6]不幸的是,少数大国将追求本国利益置于首位,往往企图绕过___而单方面行动例如,美国不顾绝大多数国家的__,往往企图绕过___而单方面行动例如,美国不顾绝大多数国家的__,通过对___各项授权决议进行“富有想象力”的解释,拒绝接受___对其权力的限制
[7]1998年12月美英两国擅自对___进行军事打击的行为,便是一个例证
3.3区域机关的执行行为区域__作为一种解决国际争端的方法和途径,在《_____》第三十三条以及第八章“区域办法”中有明确的规定其中,《_____》第三十三条第一款规定“任何争端之当事国,于争端之继续存在足以危及国际和平与安全之维持时,应尽先以谈判、调查、调停、和解、公断、司法解决、区域机关或区域办法之利用,求得解决”而《_____》第五十二条第一款规定“本__不得认为排除区域办法或区域机关、用以应付关于维持国际和平及安全而宜于区域行动之__者;但以此项办法或机关及其工作与___之宗旨及原则符合者为限”第五十三条第一款规定“安全理事会对于职权内之执行行动,在适当情形下,应利用此项区域办法或区域机关如无___之授权,不得依区域办法或由区域机关采取任何执法行动”从《_____》的上述规定来看,也确认了区域机关在解决有关的区域问题上依据《__》的有关规定采取武力行动的法律依据《_____》第五十二条还规定了区域机关或办法的两个方面一是以和平方法解决区域性争端,即设立区域机构的___会员国,在将地方性的争端提交___以前,应通过此等机构力求争端的和平解决;二是___在适当情况下,应利用区域机关或区域办法采取执法行动,但必须经过___的授权,否则不得依此项机关或办法采取任何执法行动由此可见,在___与区域__维持国际和平与安全的关系上,《_____》第五十三条作了明确的规定,只有经过___授权,区域机关的武力执行行动才是合法的从《_____》的制定历史来看,《_____》将区域机关或区域办法在使用武力以解决区域争端上纳入了_____安全体制的范围内,至少就《__》的制定者而言,是设想将区域机关或区域办法在维持国际和平与安全中采取的武力措施置于___的管辖与控制下,并且作为禁止使用武力原则的例外,在维持国际和平与安全方面,区域__对___起着补充和合作的作用但随着冷战的结束,世界正朝着多极化的方向发展,原来被冷战所掩盖的地区冲突、局部冲突日益上升为对国际和平与安全构成威胁的主要因素在新的国际形势下,鉴于___所负担的任务日益增多,其财政和人力资源也越来越缺乏,无法提供有效的实质性支持,在解决地区冲突上也越发显得力不从心而各区域__在本区域内所拥有的地域优势,正在成为或已经成为解决当地有关和平与安全问题的新的权力中心尤其是在使用武力方面,区域__未经___的授权就采取武力措施的__时有发生,这对于以维持国际和平与安全为己任的___,尤其是对于___来说是绝对不愿意看到的原先《_____》所设计的区域__,在维护国际和平与安全领域应当处于一种合作与辅助地位,而以___为主导的__安全体制在实践中却逐渐偏离了《__》制定者的初衷,区域__采取的武力措施极大地削弱了___在这一领域的权威,而将北约等军事性区域__排除在《_____》中“区域机关”的含义之外,显然无法保障___在维持国际和平与安全领域的权威地位,而且会使区域__的执行行动缺乏___的有效监督而有滥用的危险因此,对《_____》关于“区域__”应当加以适当的解释,将北约等军事性区域__包括在内,应当说是符合先进国际形势发展的需要的,也与《_____》的原则和精神保持一致区域__在维护国际和平与安全方面,相当于___而言只应起辅助和补充作用,如果放任区域__实施非法的武力措施,将危及___在强制执行措施方面的优先权和主导地位,某些区域__甚至可能滥用其权力对区域事务进行干涉因为,虽然区域机关的执行行动对及时解决区域性争端是有益的,但区域执行行动也可能被该区域中的大国所操纵和利用,导致授权行动为__服务总之,《_____》把合法使用武力的决定权赋予______因此,除了行使自卫权,任何国家或区域__在采取涉及使用武力的行动时,都必须获得___的预先的明示性的授权此外,区域机关也可以根据《__》第五十一条的规定对涉及区域内成员国的国际争端采取__自卫措施,但此问题前提是受到武装攻击的受害国本身是有权进行自卫的4反恐主义与自卫权对于第二条第四款最重要的例外条款是《_____》第五十一条,它规定了自卫武力使用的合法性,第五十一条规定“___任何会员国受到武力攻击时,___采取必要办法以维持国际和平及安全”在美国遭受911____袭击后,___在1373号决议中援引第七章采取行动时,再次重申经1368号决议所确认的自卫之固有权利如果___采取的行动确实能够终止自卫权,那这与它在决定采取行动的同时又确认自卫权的作法将无法调和虽然自卫权并不因为___采取了必要办法而终止,但自卫措施却应该应此而停止《北大西洋公约》第五条在确认自卫权时还规定,在___采取恢复并维持国际和平及安全的必要措施时,因自卫采取的措施应当即终止但是,并非所有___依《__》第七章采取的行动都具有终止国家自卫措施的效果《__》并没有对其第五十一条的“必要办法”加以明确的解释,应当认为《__》第七章所规定的武力或非武力措施都可以是第五十一条所称的“必要办法”但必要办法是否能够发挥其恢复国际和平与安全之预想作用,显然不是就措施本身而言的,而应该在于所采取的措施的效果在海湾战争中,___于1990年8月通过的第661号决议对___采取经济制裁,但经济制裁未能迫使___军队从科威特撤军时的实践也证明了自卫权在某些情况下能与___的职权并存另外,___对行使自卫权的限制还体现在,会员国对于行使自卫权时所采取的措施负有向___报告的义务行使自卫权的国家,有义务立即将他们所采取的措施向___报告,并且服从___的指示这种安排在《__》体制下对维持和平是非常重要的,它有助于维护___在这一领域中的权威地位以及对国家所采取的自卫措施加以限制尽管有着对行使自卫权的严格条件限制,但实践中夸大解释自卫权非法使用武力的情况仍有发生,尤其是___战争中美国提出的所谓“预防性自卫”的观点更是对自卫概念的挑战本文将在下文中加以阐述自卫权原则、自卫权是国家的一项基本权利,是基于国家对内的义务而产生的必不可少的权利《_____》第五十一条规定___任何会员国在受到武力攻击时,在___采取必要办法以维持国际和平及安全以前,本__不得认为禁止行使单独或集中自卫之自然权利会员国因行使此项自卫权而采取之办法,应立即向___报告,此项办法于任何方面不得影响该会按照本__随时采取所认为必要行动之权责,以维持或恢复国际和平及安全对采取自卫行动之限度,《关于国家责任的条文草案》第四__条规定受害国采取的防卫措施不应与国际不法行为的严重程度及其对受害国的后果不成比例根据前述规定,国家在行使单独或__自卫权时,应受以下条件的限制
1、自卫行动发生在外来的武力攻击之时;
2、自卫行动发生在___采取的维护和平和安全的措施之前;
3、采取的自卫办法应立即向___报告,且不得影响___采取必要的行动;
4、自卫的程度和后果与所受到的伤害的后果比例相当,即相称性原则但是,从严格法律意义上说,这些还不够完善首先,缺乏对外来武力攻击的判断相关规定,包括判断者和判断标准两个方面对外来武力攻击的判断和进行自卫之间有着看似简单但实际上相当复杂的关系,尤其是在进行预防性自卫行动方面国际法没有要求国家作为行使自卫权的唯一判断者所应负的举证责任,更没有相关的国际__来实施判断行为因此,在法律上,终究由谁来判断外来武力攻击的存在,还需要结合国际法以及国际实践进行深入探讨至于判断的客观标准,国际法范围内没有相关的规定,如实,则所谓自卫战的判定,既然不用客观的标准,而只凭当事者主观的见解,那么,这个权力滥用的危险变很大了其次,缺乏对行使自卫权是否正确进行公正判定的相应部门的相关规定我国著名国际法学家周鲠生先生早在1920年论《战争权之法律的限制》中就认识到,“依《非战公约》谈判者凯洛格的说法,关于自卫战争,国家自己是唯一的判断者而美国元老院外交委员会的报告也是同样的说法”《奥本海国际法》也承认“在实践中,每一个国家先自行判断自卫的必要是否已经发生”当然,《_____》第五十一条也同样隐含着国家是否行使其单独或__自卫权的唯一判断者但是,“除非取消自卫观念作为法律概念,或者听任自卫概念被用为掩盖故意违反法律的行为,自卫行动的合法性问题适宜于也应该最后由一个司法权威或一个__团体如___予以断定如果有关国家拒绝将这个问题交付公正决定,或不遵守公正决定,这种情形就可能是在自卫行动的伪装下违反国际法的初步证据”再次,缺乏实施自卫行动的具体办法的相关规定根据国际法,进行自卫指单独或__地使用武力进行的反击行动,除此之外,没有其他的措施对这单一措施的理解和运用,形式上太过简单,但实施的内容和结果却相当复杂从某种程度上说,这唯一的措施有悖于《_____》所倡导的“以和平方法且依正义及国际法之原则,调整或解决足以破坏和平职国际争端或情势(第一条第一款)”宗旨,以及“各会员国应以和平方法解决其国际争端”、“各会员国在其国际关系不得使用威胁或武力,或以与___宗旨不符之任何其他办法,侵害任何会员国或国家之领土完整或____”(第二条第
二、三款)的原则因此,国际社会还需要探寻其他符合《_____》的宗旨和原则的办法,来补充自卫行动的实体内容最后,缺乏关于预防性自卫是否合法的相关预定预防性自卫,是指国家在感到外来的武力进攻已迫在眉睫但还未真正发生时而进行的武力反击行动但是,如何判断“外来的武力攻击已迫在眉睫”?不可否认,在这样的判断中含有进行预防性自卫之国家的主观意志,甚至,从某种程度上说,预防性自卫也许还会含有一定的“虚拟”因素当然,对预防性自卫合法性问题,国际法律文件中没有相应的规定,而且,国际__在1986年的“美国对尼加拉瓜的军事与准军事活动案”的判决中也没有表示任何意见但是,国际__确认“不论自卫是单独的,还是__的,它只能为回击‘武装进攻’而实施”“在习惯国际法中,不论是一般性的还是中美洲特有的,没有任何规则允许在缺乏武装进攻之受害国的援助请求时行使__自卫”
[8]习惯法亦要求受害的国家应宣布它遭到了武装进攻在___的实践中,对于第二条四项的解释和适用,各国主要在下面几个问题上争论不休首先,“威胁或使用武力”的含义,“武力”是否应包括__和经济上的胁迫一种观点认为,“武力”仅指“武装的力量”,不包括__和经济胁迫,认为这种解释反映了旧金山制宪会议的初衷如果将“武力”扩大解释为也包括__和经济胁迫,那么在一定情况下就难以区分哪些__和经济压力是符合__的有关规定而施加的,如__第四十一条所规定的制裁措施;而哪些是应该被国际法所禁止的施加__和经济压力问题应该与不干涉内政原则一同考虑另一种观点认为,从法律上讲,“武力”的含义不应排除施加__和经济的压力,因为__并没有区分武装的和其他形式的武力,不使用武力原则必须结合当今的国际形势的特点和需要加以考虑在今天的国际关系中,使用__和经济胁迫对它国的____完全可能造成与军事干涉同样的威胁经济威胁在一定条件下应当可以认为已构成侵略行为例如,20世纪60年代美国对古巴实施经济封锁,中止商业进口合同,试图从经济上__古巴就范古巴指责美国减少对其蔗糖的进口,拒绝提炼古巴原油就是一种经济侵略虽然__通过了一系列的决议,禁止各国采取各种形式的经济和__胁迫干涉它国内政,重申这是危害国际和平与安全的行为,但无论是大会还是___均没有明确表示使用这种胁迫就是违反了__第二条四项不使用武力原则第二,较有争议的问题是如何将不使用武力原则同样适用于武力威胁从理论上讲,不使用武力原则毫无疑问地适用于武力威胁,但在实践中,如何判断这种威胁的存在则是颇有争议的比如在1956年苏伊士运河__中,埃及指责英法针对埃及队苏伊士运河实行国有化措施而进行的军事准备构成了武力威胁但是___为了回避矛盾,避免对某个会员国的行为加以指责,只是将这种情势笼统地成为“对和平的威胁”,而没有直截了当地说是武力威胁武力威胁可以使直接的,也可以是间接的国际法原则宣言明确宣布,为在另一国境内____提供积极支持,或为入侵它国鼓励__武装集团是违反__第二条四项的大会和___明确表示这些行动均违反___的宗旨与原则但是,在另外一些情况下,特别是对于核大国针对它国发表核威慑的声明,或以其军事实力要挟它国改变政策的做法是否构成第二条四项所禁止的武力威胁,各国则持不同看法大国坚持认为使用核武器问题属裁军范畴目前国际法并不禁止使用核武器,核威慑对于维持世界均势、防止战争有积极的意义对此,广大中小国家则持_____,认为武力威胁应包括和威胁目前围绕使用核武器是否合法的辩论,将直接影响对“武力威胁”的解释和适用第三,第二条四项明确规定,不使用武力原则只适用于缔约国之间的“国际关系”这一限定条件旨在排除该条适用于缔约国对其国内发生的__而采取的武力措施这同第二条七项不干涉内政原则也是相对应的就国际__章程而言,这一限定条件本来就是不言自明的,但是在具体解释和适用中,往往又会产生另外两个问题首先,根据__第三__条,___有权决定是否存在对和平的威胁或破坏的情势因此,如果___认定某会员国内部的情势已构成对国际和平的威胁或破坏,它依然可以根据__第六章、第七章采取措施实践中,在判断某一具体情况是否构成____时,在决定___是否应当审议某一具体案件时,争端当事方或有关国家可能会持截然相反的立场其次,对于殖民统治下的民族解放运动,宗主国使用____,这究竟是属于一国的内部事务还是属于国际关系,这是___早期经常遇到的问题前殖__义国家主张为维持其统治,宗主国可以使用______,___对此不应干预___虽然没有在这个问题上明确表示___是否有权干预,但总是要求各方停止敌对状态,以防止事态的发展可能构成对世界和平与安全的威胁随着民族解放运动的高涨,__在给予殖民地国家和人民__宣言中宣布“应当停止对非__人民采取的所有武装行动或__措施,以使他们能够和平地实现__的权利他们的国家领土完整应当受到尊重”虽然__没有明确地说明对民族解放运动不能适用第二条四项,但是在殖民地问题上,___潮流已将传统国际法中反动、消极的一面__地冲垮了,民族解放运动可以使用武装斗争__殖民统治已成为普遍承认的____权原则的内涵之一,而殖__义国家以____民族解放运动则是违反___宗旨的第四,不使用武力原则是否适用于受当事国之邀或经___授权的情况针对它国的领土完整和____而使用武力是__所禁止的但是在国际实践中,一些大国常常以所谓保护小国或弱国为借口,或称受到当事国的邀请,对他国发兵虽然它们宣称一旦对于小国或弱国的威胁被消除,它们就立即撤军,它们无意占领有关国家的一寸领土,但这显然不能掩盖其侵犯别国__和领土完整的本质国际实践中,动武的国家总是用禁止使用武力原则的例外情况来为自己做合法性辩护它们在法律上的辩护理由有自卫行动、他国__的“邀请”、保护本国国民、人道主义干涉以及__国际____等可见,动武国家为其在国家间使用武力辩护的理由已经越来越多然而,迄今为止,国际法所承认的国家单方面使用武力的合法理由只有自卫一种或许由于这个原因,实践中,对禁武原则冲击最大的是自卫权的滥用以冷战结束以来发生的几次重大国际军事行动为例1991年海湾战争是一次___授权的军事行动;1999年科索沃战争是以人道主义干涉为由绕过___的单方面武力行动;2001年阿富汗战争则是以反恐为名扩大使用自卫权的一次军事行动;2003年___战争,是以铲除___大规模毁灭性武器的威胁为由,没有___授权的单方面军事行动透过这几次重大的军事行动,可以发现,除了第一次海湾战争是_____安全体制的运用以外,其他军事行动的正当性辩解均是在扩大禁止使用武力原则的合法例外情况上做文章要么是扩大适用自卫权概念(包括预防性自卫),要么主张人道主义干涉符合《__》精神从而成为一项新的例外然而,任何对禁武原则的例外情况做扩大解释的作法,都可能为国家的单方面使用武力提供口实,这是人们最不希望看到的5禁止使用武力原则与其例外之间的关系实践中,正确处理禁止使用武力原则和该原则的例外之间的关系,至关重要他们两者之间关系可以说是对立统一的辩证关系在目的上,它们是想通的,即都是为了维持国际和平和安全这一___的首要目标,都是为了维护国家的领土完整或____,这些正是《__》和国际法所保护的价值然而,在适用范围的宽窄上,它们却是相斥的任何对第2
(4)条的例外进行扩大化的解释或适应,都将对该原则的核心部分造成损害例外的情况愈多,该原则的核心部分就变得愈小这尤其体现在国家的单方面使用武力上,如自卫行为,若不坚持对自卫权行使的条件限制,第2
(4)条规定的禁武原则将大打折扣在此,有必要提及《__》的基本精神,即应尽可能限制国家单方面使用武力从《__》的制定历史开看,第2
(4)条是作为《__》的中心部分来设计的,而第51条(自卫权)原先在《敦巴顿橡树园建议案》中并不存在,只是在最后一分钟才__入到《__》的最后文本中
[9]所以,在处理第2
(4)条和自卫的关系时,切忌本末倒置对此,国际__在尼加拉瓜案(1986年)中为我们树立了一个范例在该案的判决中,__对__第2
(4)条对武力的禁令做宽泛的解释以便对使用武力施加严格的限制;而对作为第2
(4)条例外的__第51条则做狭窄解释,旨在对允许实行自卫权的情况进行限制
[10]这一判决无疑是符合__精神的__在使用武力问题上的基本精神,是对一切的武力使用都实行管制,以达到维持国际社会的和平与安全这一___的首要宗旨与目标自1945年以来的国际实践表明,禁止使用武力原则并没有得到很好的遵循,国家仍不断使用武力来解决国际争端那么,能否就因此现象而否定该原则的有效性?答案当然是否定的一方面,国际关系是非常复杂的,一国决定在国际关系中诉诸武力时,其考虑的因素是多方面的,当权衡其诉诸武力所得之“利”大于起因违反国际法所处的代价之“弊”时,其往往就会铤而走险正如人们不能因为国内犯罪屡禁不止,而否定该国刑法的功效一样,在评价禁武原则的作用时,我们不宜简单地因噎废食尽管该原则还未能完全阻止国际武装冲突的发生,但它还是发挥了一定的维护国际和平的功能在__生效近60年的时间里,之所以没有发生过一次世界大战,禁武原则功不可没另一方面,即便是使用武力最多的国家也承认该原则的效力,故此,当它们采取军事行动时往往声称,它们的武力使用并不违反禁武原则,而是属于禁武原则的例外情况,据此而称它们的军事行动是合法的正因为如此,该原则才得以发展成为一项具有强行法性质的国际习惯法规范在国际关系中使用武力或武力威胁的__接连不断,而禁而不止的原因在法律上与国际法本身的特性有关原因之一,是国际法控制国际关系中使用武力的有效性有限虽然,为了确保所适用武力是为了整个国际社会的利益而非为单个国家的__,《__》将武力使用保留给___,赋予___在决定合法使用武力问题上拥有垄断权但是,国际社会毕竟不同于国内社会“国内社会的权力集中于国家,因而每个国家有集中的立法机关以制定法律,有集中的司法机关以适用法律,有集中的行政机关已执行法律而国际社会的权利则分散于各__国家,因而国际社会既没有集中的立法机关,也没有集中的司法机关,更没有集中的执法机关”
[11]由于国际社会的权力是分散的,相应地,国际法是一种分权的法律秩序,国际法缺乏国内法那样的“自上而下”的权威因此,国际法对国际关系中使用武力的控制就不像国内法那样有效,这主要体现在
(1)对使用武力或武力威胁的解释和使用权力,国际法不像国内法那样权力集中于国家一个共同体,而是散落到各个__国家身上这使得各国对禁武原则及其例外的理解上存在某种不确定性
(2)对武力使用的垄断效力,___对国家间武力使用的垄断,与国家在本国境内对武力的垄断不可同日而语
(3)在使用武力或__的性质和作用上,国际关系中使用武力的合法例外,同国内法中的正当防卫不可等量齐观原因之二,国际法执行机制还未完善,禁止使用武力原则的实施亦不例外在国内社会,国内法主要依靠有__的国家强制机关,如军队、__、法庭等加以维护,并保证国内法的实施与国内法不同,国际上虽然也有一些国际司法机构和国际__,但没有一个有__的超越于国家之上的强制机关来强制实施国际法,国际__没有强制管辖权,___既非世界__,也不是国际__,虽然禁止使用武力原则的产生已经有五十多年,但令人痛心的是,国际关系中非法使用武力或武力威胁的__仍不断发生如何加强该原则的效力、切实执行该原则,依然是当代国际关系中的最大难题之一为解决这一难题,需要解决下列这些问题《__》第七章所规定的__强制措施如何充分而有效地发挥作用?如何能将违反禁止使用武力原则而诉诸战争的个人交由2002年7月1日在海牙成立的国际刑事__审判,以追究其国际刑事责任?对非法使用武力所导致灾难的所有争端当事方,能否不论效果还是大国都毫无例外地使它们承担国际法律责任?国际法的强制实施是一个__存在的未决问题,在新世纪的国际反恐__中出现了武力使用的扩大化趋势,禁止使用武力原则的实施再次受到了挑战为此,一方面,应当进一步加强___实施__的作用,特别是及时启动非武力性质的争端解决程序,以减少少数国家的单边主义接口;另一方面,强化国际法的全面实施是一个关键的条件国际社会的显示已经表明,禁止使用武力原则的实施,于一切法律规则的施行一样,既要求行为者自律,也需要社会管理者对其他法律要切实实施禁武原则,一方面,主要依靠每个国家自觉地遵行;另一方面,国际社会有法必依的法治原则之施行也有赖于国际法强制执行力量和监督机制的加强和完善__的实施主要依靠_____的作用,禁武原则作为__的一个核心原则,其施行有赖于___职能的充分发挥___不容忍发动侵略战争的国家,不论他是大国还是小国实践中,___对违反禁武原则的中、小国家倒是采取了不少的措施,但是对大国的违法行为却似乎无所作为不可否认,在国际关系的现阶段,___要对一个大国采取惩罚性的措施,存在着一定的实际困难,如有关的大国可能已退出___为要挟实际上,制裁大国可以依靠的是人民的力量而不是___的力量,人民才是决定的力量__是以民众为基础的,人民可以改变国家的政策;正义由人民来体现,人民往往更能够反映正义的呼声以___战争为例,在战争爆发的前后世界各地发生了此起彼伏的广泛的反战和平行动,反映了当今人类社会对滥用武力行为的普遍反感同时,民众的这些__已经对支持或拒绝支持美国政策的__产生了重大后果据报道
[12],在最近的选举中,德国、土耳其甚至韩国的___都已懂得,反美路线能够给他们带来一定的好处此外,因对伊动武缺乏___的授权,___赢得了周边国家的同情土耳其__阻止了美国在___北部开辟第二条战线;约旦__因和____偷偷合作而受到公众日益强烈的批评在禁止非法使用武力或武力威胁方面,可谓“路漫漫其修远兮”无论前方的道路多么曲折漫长,“化干戈为玉帛”始终是人类孜孜以求的理想和目标如同国际社会曾为确立禁止使用武力原则所付出的__而艰辛的努力那样,要缩短禁止非法使用武力的理想与现实之间的差距,尚需国际社会和世界人民不断的共同努力____:黄瑶《论禁止使用武力原则—_____第二条第四项法理分析》[M],北京大学出版社2003年版.UnitedNationsConferen__onInternationalOrganizationSanFrancisco1945:SeletedDocumentsUnitedStatesGover__entPrintingOffi__[M]
1946.__lcolmN.ShawInternationalLaw4thed[M].CambridgeUniversityPress1997p.652S/RES/748[J]__rch
311992.S/RES/13682001[Z]http://___.un.org/Chinese/aboutun/prinorgs/sc/sres/01/s
1368.htm;S/RES/13732001[Z]http://___.un.org/Chinese/aboutun/prinorgs/sc/sres/01/s
1373.htm.SeeSecurityPressReleaseNo.SC/6591[J]Nov.
51998.FredericL.kirgisTheBackgroundontheUseofFor__toIntrodu__IraqtoComplywithSecurityCouncilResolution[J]ASILInsightNovember
1997.魏宗雷《改写国际法?》[J],载《世界知识》2003第9期.[苏]C.B.克里洛夫著,张瑞祥、马华、徐俊人、刘文宗译《___史料》(第1卷)[M],北京中国人民大学出版社1955年版.MilitaryandParamilitaryActivitiesinandagainstNicaraguaCaseNicaraguav.UnitedStates[Z]ICJReports
1986.李浩培著《国际法的概念和渊源》[M],贵阳贵州人民出版社1994年版.《美认为“软制衡”时代开始》[J],载《参考信息》(北京)2003年3月31日第3版.1^1黄瑶《论禁止使用武力原则—联合国宪章第二条第四项法理分析》[M],北京大学出版社2003年版.^2UnitedNationsConferenceonInternationalOrganizationSanFrancisco1945:SeletedDocumentsUnitedStatesGovernmentPrintingOffice[M]1946pp.
478490.^3MalcolmN.ShawInternationalLaw4thed[M].CambridgeUniversityPress1997p.652^4S/RES/748[J]March
311992.^5S/RES/13682001[Z]http://www.un.org/Chinese/aboutun/prinorgs/sc/sres/01/s
1368.htm;S/RES/13732001[Z]http://www.un.org/Chinese/aboutun/prinorgs/sc/sres/01/s
1373.htm.^6SeeSecurityPressReleaseNo.SC/6591[J]Nov.51998at5-8^7FredericL.kirgisTheBackgroundontheUseofForcetoIntroduceIraqtoComplywithSecurityCouncilResolution[J]ASILInsightNovember
1997.^8魏宗雷《改写国际法?》[J],载《世界知识》2003第9期.^9[苏]C.B.克里洛夫著,张瑞祥、马华、徐俊人、刘文宗译《联合国史料》(第1卷)[M],北京中国人民大学出版社1955年版,第272-273页^10MilitaryandParamilitaryActivitiesinandagainstNicaraguaCaseNicaraguav.UnitedStates[Z]ICJReports1986pp.122-124para.205^11李浩培著《国际法的概念和渊源》[M],贵阳贵州人民出版社1994年版,第27页.^12《美认为“软制衡”时代开始》[J],载《参考信息》(北京)2003年3月31日第3版.。