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民用__器优先权法律制度研究学生邓瑜指导老师黄力华当今世界,民用__业的发展越来越快,变化越来越大,极大地促进了世界贸易、投资、旅游等产业的发展,有力地扩大了就业,带动了其它服务业的增长但同时,由于与越来越多的人产生__,如何有效地规范民用__作业,明确权利义务关系,维护相关当事人的合法权益,就显得极为重要1995年以来,我国相继颁布了《民用__法》、《民用__器权利登记条例》及其《实施办法》等法律法规,有效地促进了民用__业的发展但是十多年过去了,日新月异的民用__业给民用__立法提出了新的课题民用__器优先权问题就是其中之一《芝加哥公约》将__器分为国家__器和民用__器,但是从实践效果来看,这一分类方法存在很多漏洞本文将探讨和提出新的分类,即民用__器和非民用__器,以求解决实践中的混乱民用__器优先权是民用__法特有的制度,其主要目的是为了追求实质公平正义、保护国家利益和公共利益及债权人共同利益、尊重和保护基本__、保障航行安全、促进__事业的健康发展以及保护债务人.在民用__器权利体系中,民用__器优先权人先于无__的普通债权人以及民用__器留置权人、民用__器抵押权人优先受偿但是由于我国现行民法体系中并未确立优先权制度,加之相关法律颁布较晚,对民用__器优先权的理论研究还不充分,面对纷繁复杂的实际情况,制度设计上存在疏漏,主要是在民用__器与国家__器分类标准难以适应现代__业发展;民用__器优先权__的债权范围过窄,不利于保护越来越多与民用__器相关的权利人;在民用__器经营方式不断变化的情况下,各种经营方式下的优先权义务主体范围不够明确,难以实现权利义务对等,得到实质公平正义因此,本文在概述民用__器的前提下,通过实证分析,寻求__器分类的新标准,阐述民用__器优先权的理论基础和社会基础,探讨民用__器优先权的法律性质,__其形成的法律关系,扩大民用__器优先权__的债权范围,明确其权利客体,通过比较民用__器与民用__器抵押权、留置权的异同,对比船舶优先权制度,发现现行的民用__器优先权制度存在的法律漏洞和值得__的问题,为民用__法律法规的修改提出建议【关键词】民用__器优先权法律制度StudyoncivilianaircraftPrevilegesystemIntodaysworldthe__iationindustryisbecomingmoreandmorethe__gnitudeofthechangesmoreandmorewillgreatlypromoteworldtradeinvestmenttouri__andotherindustriesgreatlyexpandemploymentpromotethegrowthofotherservi__s.Atthesametimeandasmoreandmorepeopleh__earighttocontactrelevanthowtoeffectivelyregulateairoperationsaclearrelationshipbetweenrightsandobligationsandsafeguardingthelegiti__terightsandinterestsofrelevantpartiesitbecomesextremelyimportant.Sin__1995ChinapromulgatedtheLawonCivil__iationCivilRightsinAircraftRegistrationOrdinan__andthemethodsandotherlawsandregulationsandeffectivelypromotedthedevelopmentofthecivil__iationindustry.Butmorethan10yearsh__epassedthefastpa__ofcivil__iationindustrytocivil__iationlegislationraisedanewtopic.CivilianaircraftisoneofthePrevilegeissues.ChicagoConventionaircraftwillbedividedintonationalandcivilaircraftbutfromthepracticalresultsofthisclassificationthereare__nyloopholes.Thispaperwillexploreandproposenewclassificationthatiscivilianaircraftandnon-civilianaircraftinordertoresolveconfusioninthepracti__.CivilianaircraftPrevilegeistheCivil__iationActuniquesystemthe__inaimistothepursuitoffairnessandjusti__inrealtermstheprotectionofnationalinterestsandpublicinterestsandthecommoninterestsofthecreditorsrespectforandprotectionofbasichu__nrightsguaranteethesafetyofn__igationandpromotethehealthydevelopmentofthe__iationindustryaswellasprotectionofthedebtor.civilianaircraftintherightsystemcivilaircraftwerefirstPrevilegeinthegeneralunsecuredcreditorsaswellascivilianaircraftlienmortgagecivilaircraftownersPrevilege.HoweverduetoChinascurrentlegalsystemhasnotestablishedPrevilegesystemandtherelevantlawspromulgatedlaterthecivilaircraftPrevilegeonthetheoryisnotsufficientinthefa__ofthecomplicateditistheactualsituationthereareimperfectsystemdesignpri__rilyinthecivilianaircraftandnationalaircraftclassificationstandardsitdifficulttoadapttothemodern__iationindustrydevelopment;civilianaircraftPrevilegesecuredclaimsscopetoonarrowandnotconducivetotheprotectionofcivilianaircraftandmoreandmorerelatedtotherightsofpeopleinthecivilaircraftoperationsconstantlychangingcircumstan__sallthewaybusinessisthe__inobligationofthelackofclarityitisdifficulttoachieveequalrightsandobligationsthesubstan__offairnessandjusti__.Thereforethispaperoutlinesthepremiseofcivilaircraftthroughempirical____ysisforthenewstandardclassificationofaircraftcivilianaircraftPrevilegeonthetheoreticalfoundationandsocialfoundationandthePrevilegeofcivilaircraftlegalnaturecombingthefor__tionofthelegalrelationshipexpandcivilianaircraftPrevilegeofthesecuredclaimsclearlytheo__ectoftheirrightsbycomparisoncivilianaircraftandcivilianaircraftmortgagesliensthesimilaritiesanddifferen__scomparedshipsPrevilegesystemandfoundthatthecurrentsystemofPrevilegecivilianaircraftexisten__oftheloopholesinthelawandworthyissuesofcon__rntothecivil__iationlawsandregulationstoamendproposals.【Keywords】CivilAircraftPrevilegeSecurityInterestsPublicationofProperty目录TOC\o1-4\h\z\uHYPERLINK\l_Toc195841249综述1HYPERLINK\l_Toc195841250第一章民用__器概述3HYPERLINK\l_Toc195841251第一节__器的定义3HYPERLINK\l_Toc195841252第二节__器的分类3HYPERLINK\l_Toc195841253
一、根据__器升力产生的原理分类3HYPERLINK\l_Toc195841254
二、法律上的分类4HYPERLINK\l_Toc195841255
(一)国家__器4HYPERLINK\l_Toc195841256
(二)民用__器5HYPERLINK\l_Toc195841257第三节民用__器的国籍7HYPERLINK\l_Toc19584____第二章民用__器优先权的基础理论8HYPERLINK\l_Toc19584____第一节民用__器优先权的定义8HYPERLINK\l_Toc195841260第二节民用__器优先权的性质9HYPERLINK\l_Toc195841261
一、民用__器优先权是一项__的实体权利9HYPERLINK\l_Toc195841262
二、民用__器优先权是物权10HYPERLINK\l_Toc195841263
(一)民用__器优先权的法定性10HYPERLINK\l_Toc195841264
(二)民用__器优先权的追及性11HYPERLINK\l_Toc195841265
(三)民用__器优先权的优先性11HYPERLINK\l_Toc195841266
三、民用__器优先权是__性物权12HYPERLINK\l_Toc195841267
(一)民用__器优先权是限制物权12HYPERLINK\l_Toc195841268
(二)民用__器优先权是从属性权利12HYPERLINK\l_Toc195841269
(三)民用__器优先权是民航法上特有的__物权12HYPERLINK\l_Toc195841270第三节民用__器优先权的法律特征13HYPERLINK\l_Toc195841271
一、民用__器优先权保护的债权具有特殊性13HYPERLINK\l_Toc195841272
二、民用__器优先权__物的特殊性13HYPERLINK\l_Toc195841273
三、民用__器优先权的法定性14HYPERLINK\l_Toc195841274
四、公示方式的特殊性14HYPERLINK\l_Toc195841275
五、民用__器优先权存续的期间性15HYPERLINK\l_Toc195841276
六、民用__器优先权行使方式的特殊性15HYPERLINK\l_Toc195841277第四节民用__器优先权立法基础15HYPERLINK\l_Toc195841278
一、民用__器优先权的法理基础15HYPERLINK\l_Toc195841279
二、民用__器优先权的价值基础18HYPERLINK\l_Toc195841280
三、民用__器优先权的社会基础18HYPERLINK\l_Toc195841281
(一)基于一定的社会政策的要求19HYPERLINK\l_Toc195841282
(二)基于公共利益和国家利益的要求19HYPERLINK\l_Toc195841283
(三)基于保护债务人的需要19HYPERLINK\l_Toc195841284第五节民用__器优先权与其他权利、制度的冲突与适用20HYPERLINK\l_Toc195841285
一、民用__器优先权与民用__器抵押权20HYPERLINK\l_Toc195841286
二、民用__器优先权与民用__器留置权20HYPERLINK\l_Toc195841287第三章民用__器优先权法律关系的构成21HYPERLINK\l_Toc195841288第一节民用__器优先权产生的原因21HYPERLINK\l_Toc1958412__
一、搜寻救援民用__器产生的优先权22HYPERLINK\l_Toc195841290
(一)相关国际公约情况22HYPERLINK\l_Toc195841291
(二)救助的基本原则23HYPERLINK\l_Toc195841292
(三)救助主体23HYPERLINK\l_Toc195841293
(四)救助报酬及费用24HYPERLINK\l_Toc195841294
二、保管维护该民用__器产生的优先权26HYPERLINK\l_Toc195841295
(一)保管维护民用__器的定义26HYPERLINK\l_Toc195841296
(二)保存维护费用的范围26HYPERLINK\l_Toc195841297
三、对地(水)面第三方造成损害所产生的民用__器优先权27HYPERLINK\l_Toc195841298
(一)对地(水)面第三方造成损害的责任概述27HYPERLINK\l_Toc195841299
(二)立法探究30HYPERLINK\l_Toc195841300
(三)责任保险概况30HYPERLINK\l_Toc195841301
(四)立法评析31HYPERLINK\l_Toc195841302
四、强制拍卖地国的法定收取费用所产生的优先权32HYPERLINK\l_Toc195841303
(一)强制拍卖的定义32HYPERLINK\l_Toc195841304
(二)强制拍卖的性质33HYPERLINK\l_Toc195841305
(三)日内瓦公约意义上的民用__器强制拍卖34HYPERLINK\l_Toc195841306
五、民用__器优先权__债权顺位研究35HYPERLINK\l_Toc195841307
(一)关于强制拍卖地国的收取的法定费用35HYPERLINK\l_Toc195841308
(二)关于对地(水)面第三方造成损害所产生的债权35HYPERLINK\l_Toc195841309
(三)关于援救该民用__器的报酬和保管维护该民用__器的必需费用36HYPERLINK\l_Toc195841310第二节民用__器优先权的主体36HYPERLINK\l_Toc195841311
一、民用__器优先权的权利主体36HYPERLINK\l_Toc195841312
二、民用__器优先权的义务主体37HYPERLINK\l_Toc195841313
(一)民用__器租赁的趋势37HYPERLINK\l_Toc195841___
(二)民用__器租赁的优点38HYPERLINK\l_Toc195841315
(三)民用__器租赁的种类38HYPERLINK\l_Toc195841316
(四)民用__器租赁中的典型方式——杠杆租赁39HYPERLINK\l_Toc195841317
(五)民用__器租赁下的优先权义务主体41HYPERLINK\l_Toc195841318第三节民用__器优先权的客体42HYPERLINK\l_Toc195841319第四章民用__器优先权的行使43HYPERLINK\l_Toc195841320第一节民用__器优先权与物权公示制度的冲突与适用43HYPERLINK\l_Toc195841321
一、物权公示制度简述44HYPERLINK\l_Toc195841322
(一)成立要件主义44HYPERLINK\l_Toc195841323
(二)对抗要件主义44HYPERLINK\l_Toc195841324
(三)折衷主义45HYPERLINK\l_Toc195841325
二、民用__器优先权与物权公示制度45HYPERLINK\l_Toc195841326
三、民用__器优先权登记的效力46HYPERLINK\l_Toc195841327
四、民用__器优先权登记内容47HYPERLINK\l_Toc195841328
五、民用__器优先权登记的生效时间47HYPERLINK\l_Toc195841329第二节民用__器优先权行使的方式48HYPERLINK\l_Toc195841330
一、民用__器扣押的定义48HYPERLINK\l_Toc195841331
二、民用__器扣押的性质49HYPERLINK\l_Toc195841332
三、扣押的法律效果50HYPERLINK\l_Toc195841333第三节民用__器优先权的转移、消灭和终止50HYPERLINK\l_Toc195841334
一、民用__器优先权的转移50HYPERLINK\l_Toc195841335
二、民用__器优先权因的消灭51HYPERLINK\l_Toc195841336
(一)民用__器优先权因所__的债权消灭而消灭51HYPERLINK\l_Toc195841337
(二)民用__器优先权因优先权的实现而消灭51HYPERLINK\l_Toc195841338
(三)民用__器优先权因债权人放弃__物权而消灭51HYPERLINK\l_Toc195841339
三、民用__器优先权的终止52HYPERLINK\l_Toc195841340
(一)“三个月”的法律性质52HYPERLINK\l_Toc195841341
(二)民用__器优先权终止的法律效果53HYPERLINK\l_Toc195841342结语54HYPERLINK\l_Toc195841343____55HYPERLINK\l_Toc195841344__在读期间科研成果57HYPERLINK\l_Toc195841345声明58HYPERLINK\l_Toc195841346致谢59综述民用__器优先权是民用__活动领域一项特有的法律概念和制度,在国际民用__活动领域具有举足轻重的作用各国民用__领域立法对此也都有规定在我国,由于现行法律并没有确立优先权制度,《国际民用__器法》颁布时间较晚,对于民用__器优先权的理论研究还不够成熟,实践中有关中民用__器优先权的法律纠纷很少见,法律制度上的疏漏在所难免__器在法律上有着国家__器和民用__器的区分,优先权的义务主体一直以来都被限定在民用__器的范围内但是,自芝加哥公约生效以来,国际__法学界便对国家__器的概念、内涵、外延存在相当大的分歧这种分歧在其他有关民用__的国际公约中、以及各国民用__立法中得到了充分的体现黄力华教授在《国家__器法律问题研究》提出以民用__和非民用__的分类方法来取代国家__器、民用__器的分类方法不仅是行得通的而且是极为合理的优先权一词系外文翻译而来,起源于罗马法时期,各国对此称呼不一法国称之为优先权(Previlege)__商法称之为先取特权对于优先权的性质,各国学者众说纷纭,各国司法实践也不一样,分歧主要在以下两个层面上
一、优先权究竟是一种程序性权利还是实体性权利;
二、如果是实体性权利,那么究竟是物权还是债权在我国,有的学者认为优先权是一种程序性权利,有的认为是一种实体权利在认为它是一种实体权利的学者中,有的认为它是一种__物权,有的认为它是一种特殊的债权,有的则认为两者兼有申卫星教授在《优先权性质初论》通过对各种学说进行分析,得出优先权的性质为__物权的科学结论郝秀辉和李晓娟在《民用__器优先权研究》一文中又具体地明确了民用__器优先权的__物权性质《日内瓦公约》也只承认两种优先请求权,《中华人民___民用__法》第__条规定了两种产生民用__器优先权的原因,即
(一)援救该民用__器的报酬;
(二)保管维护该民用__器的必需费用民用__器优先权产生的原因范畴小于船舶优先权产生原因的范畴因此荷兰民航法学者迪德里克斯.弗斯霍尔在《__法简介》提出除日内瓦公约明文规定的优先权外,还应有公约默认的潜在优先权,主要包括
①在拍卖地国的水面受害人或受损失者,有强制拍卖__20%的索赔权,但该飞机已作充分有效保险者除外(公约第7条第5款乙项);
②强制拍卖地国的法定收取费用的请求权(公约第7条第6款)当代社会,__活动是一项高成本高风险的活动,__器的取得更多是采用__租赁方式,所有人与经营人分离在此情况下,优先权义务主体的范围、承担方式还没有定论此外,比较于船舶优先权,__器优先权制度设计,比如催告程序、强制执行程序等方面还需要完善第一章民用__器概述第一节__器的定义对__器的定义,1919年巴黎公约是如此表述的,即“__器是大气层中靠空气反作用力作支撑的任何器械”这个很宽泛的定义后来被《国际民用__公约》(简称《1944年芝加哥公约》)原文引录于它的附件中它既包括有重于空气的飞机、飞船、滑翔机、直升飞机,也包括轻于空气的氢气球,其关键在于该器械有无升力《1944年芝加哥公约》附件中,一般还对“飞机”下有如下定义“有动力装置的重于空气的__器,其升力主要来自空气动力的翼面上的反作用,其翼面在特定条件下固定不变”对于上述__器的定义,作严格意义上推敲并不完善和准确1967年11月8日,国际民航__对之作了适当修改,加进一句“不是靠空气对地(水)面的反作用的”,形成的新定义为“__器是大气中任何靠空气反作用力而不是靠空气对地(水)面反作用力作支撑的任何器械”这个定义目的在于排除气垫船(器)上述对__器的定义对__法中的大多数公约和条约都是适用的,但也有少数条约本身另有定义,例如1948年日内瓦“关于国际承认对飞机的权利的公约”,就只适用于充作国际__运输工具的“飞机”1第二节__器的分类
一、根据__器升力产生的原理分类根据__器升力产生的原理分类可以将__器分为轻于空气的__器,(包括气球、飞艇)和重于空气的__器两大类重于空气的__器又分为固定翼__器、旋翼__器、扑翼机其中,固定翼__器又分为飞机和滑翔机;旋翼__器包括直升机和旋翼机
二、法律上的分类按照现行法律__器可以分成两个大类即国家__器类及民用__器类
(一)国家__器《1944年芝加哥公约》第三条第2款对国家__器作了规定:‘用于军事、海关及__部门的__器应认为是国家__器’按照芝加哥公约的规定任何一个__器只要它是供上述三个部门使用它就肯定不是民用__器而是国家__器但是公约并没有对“国家__器”作出一个明确的定义,条款中的区分标准并不是__器的所有权,而是按__器的功能,即为谁所用的“功能性”标准,这就为具体区分这两种__器带来不确定性的难度若就所有权和控制权来说,除美国等少数国家外,在世界绝大部分国家,__公司都是国有或国家拥有半数以上的股权,而该企业的飞机基本属于国家所有;而在__法中,这类__器均属“民用__器”范畴另一方面,__器或飞机,即使为民用者亦具有潜在军事价值遇有需要时,民用__客、货机不加改装即可供于军事、海关及__部门使用军事、海关及__部门包租私人__公司的民用飞机的全部运力,用来运送军事人员和军用物资、临时用于海上缉私巡逻或搜寻_____的情况,在欧美国家也是常有的事情__法上有几个著名的民事责任案件都是由此引起的1971年危地马拉议定书(尚未生效)才允许一国作如下声明“凡在该国登记的__器,其全部运力已由该__事当局,或以军事当局的名义留作专用者”,不适用该议定书因此,要对“国家__器”下一个完备的定义,是相当困难的因此,有学者主张则认为:“无论现在还是将来__法学界都不可能对国家__器的法律地位予以准确的定位其基本原因在于将__器区分为国家__器及民用__器本身就是不正确的也是不科学的这种区分方法带有浓厚的时代局限性已不能适应现代__事业的发展的需要如坚持将__器分为国家__器和民用__器必将严重地制约我们处理__法律事务的能力因此有必要摒弃国家__器”2,代之以民用__、非民用__的分类方法因为__器只是一种工具它可以用于不同的的用途如空军所拥有的轰炸机按通常理解应当是纯军事用途的;然而在清除海__冰时其用途又可被视为是民用通用__用途而通常被人们视为纯粹从事民用__的旅客机或观光用直升机也同样会因运送作战人员、临时用于海上缉私巡逻或搜寻_____而变成军事用途、海关用途和__用途从__法学的观点来看真正重要的不是__器本身的属性而是__器从事什么样的活动或行为因此以民用__和非民用__的分类方法来取代国家__器、民用__器的分类方法不仅是行得通的而且是极为合理的
(二)民用__器民用__器,是指使用各类__器从事除了军事、国防、__和海关,以及运送国家元首或__首脑的专机和邮政__器以外的所有的__器一般情况下,民用__可分为商业__和通用__两类
1.商业__,也称为__运输,是指以__器进行经营性的客货运输的__活动它的经营性表明这是一种商业活动,以盈利为目的它又是运输活动,这种__活动是交通运输的一个组成部门,与铁路、公路、水路和管道运输共同组成了国家的交通运输用系统尽管__运输在运输量方面和其他运输方式比是较少的,但由于快速、远距离运输的能力及高效益,__运输在总产值上的排名不断提升,而且在经济全球化的浪潮中和国际交往中发挥着不可替代的、以及越来越大的作用
2.通用__,是指除商业__(__运输)以外的民用__活动,其包括的内容和范围十分广泛,可分为以下几类(l)工业__包括使用__器进行工矿业有关的各种活动,具体的应用有__摄影、__遥感、__物探、__吊装、石油__、__环境监测等在这些领域中利用了__的优势,可以完成许多以前无法进行的工程,如海上采油,如果没有__提供便利的交通和后勤服务,很难想像出现这样一个行业其他如__探矿、__摄影,使这些工作的进度加快了几十倍到上百倍
(2)农业__包括为农、林、牧、渔各行业的__服务活动其中如森林防火、灭火、撒播农药,其优势是其他方式无法比拟的
(3)__科研和探险活动包括新技术的验证、新飞机的试飞,以及利用__器进行的气象天文观测和探险活动
(4)飞行训练除培养空军驾驶员外培养各类飞行人员的学校和俱乐部的飞行活动
(5)__体育运动用各类__器开展的体育活动,如跳伞、滑翔机、热气球以及__模型运动
(6)公务__大企业和__高级行政人员用单位自备的__器进行公务活动跨国公司的出现和企业规模的扩大,使企业自备的公务飞机越来越多,公务__就成为通用__中一个__的部门
(7)私人__私人拥有__器进行__活动
33.民用__器应具备的条件《1944年芝加哥公约》第五章用了八个条款(第29—36条)规定从事国际航行的“__器应具备的条件”第__九条规定“缔约国的每一__器在从事国际__时,应按照本公约规定的条件携带下列文件
1.__器登记证;
2.__器适航证;
3.每一机组成员的适当的执照;
4.__器航行记录薄;
5.__器无线电台许可证;
6.列有乘客姓名及其登机地和目的地的清单,如该__器载有乘客;
7.货物舱单和详细的申报单,如该__器载有货物”《中华人民_____法》的立法过程中也吸取了《1944年芝加哥公约》的经验,在第七章第四节“飞行必备文件”中也做了类似的规定在这些文件中,一般由登记国的__主管部门“发给或核准”的“适航证”是最重要的文件这是一种内容很庞杂的关于飞机整体结构和各种技术性能的工程技术鉴定书如果飞机一旦发生事故,常要调查产品的技术性能,如果__在发放适航证时对这类技术缺陷未予纠正或有疏忽失误,就要承担民事赔偿责任其他必须携带文件,在很大程度上是为了满足进出境需要和飞机失事时查证的根据,因此分别在法律上具有重要意义4第三节民用__器的国籍民用__器较之汽车,具有国际性的特征,它可以不受约束地进入另一国的空域;较之船舶,具有快捷性的特征,它可以迅速地进出另一国的领空为了管制民用__器,避免因民用__器的滥用而侵害他国__,自民用__器诞生之日起,人们便开始__民用__器的国籍问题民用__器的国籍原则是参照和借鉴海洋法对船舶的国籍规则,从国际立法一开始就获得普遍国际承认的规则《1919年巴黎公约》第6条、《1926年伊比利亚——美洲公约》第6条、《1928年哈瓦那公约》第17条,都有关于__器国籍的规定取代这些条约的《1944年芝加哥公约》,专门设置了第三章“__器的国籍”第17条规定“__器具有其登记的国家的国籍”第18条规定“__器在一个以上国家登记不得认为有效,但其登记可以由一国转移至另一国”第19条规定“__器在任何缔约国登记或转移登记,应按该国的法律和规章__”第20条规定了国籍标志和登记标志第21条规定了应将国籍登记及所有权情况向国际民航__报告的制度民用__器的国籍原则承认了民用__器依其国内法具有一定法律人格,并据此烙上本国国籍的印记,受该国法律的管辖和保护,并享有相应的权利和义务在国籍的取得上有两种不同的观点一是属人主义原则,二是属地主义原则所谓属人主义原则,是指在确定民用__器应取得哪国国籍时,应依据该民用__器所有权人或使用权人的国籍来确定所谓属地主义原则则以民用__器的生产或使用地作为确定的标准《1919年巴黎公约》采用了依国内法在该国登记的方法,并为《1944年芝加哥公约》沿用根据《1919年巴黎公约》和《1944年芝加哥公约》的规定,民用__器的国籍适用属人主义原则我国《民用__法》在国籍的取得上,同样也是适用属人主义原则该法第7条规定“下列民用__器应当进行中华人民___国籍登记
(一)中华人民___国家机构的民用__器;
(二)依照中华人民___法律设立的企业法人的民用__器;企业法人的注册资本中有外商出资的,其____、人员组成和中方投资人的出资比例,应当符合行政法规的规定;
(三)___民用__主管部门准予登记的其他民用__器自境外租赁的民用__器,承租人符合前款规定,该民用__器的机组人员由承租人配备的,可以申请登记中华人民___国籍,但是必须先予注销该民用__器原国籍登记”但用登记制度确定国籍有它的缺陷,即造成国籍与所有权分离的可能性就国际法传统规则而言,对船舶的登记国籍就有“方便旗”这个很难解决的问题《1944年芝加哥公约》本身对__器国籍条款的法律效力,并没有为堵塞“方便旗”这类漏洞提供有效的保障有鉴于此,芝加哥会议制定的另两个多边协定文本,即国际__过境协定和国际__运输协定中,以及后来大量缔结的双边__协定中,一般都有一种所谓“实质性所有权与有效控制”条款我国与许多西方国家之间的双边__协定中都订有此类条款,以杜绝类似“方便旗”的弊端在__运输中发生第二章民用__器优先权的基础理论第一节民用__器优先权的定义优先权是指特定债权人直接基于法律的规定而享有的就债务人的总财产或特定动产、特定不动产的价值优先受偿的权利5优先权制度发端于罗马法,最初设立的优先权有妻之嫁资返还优先权和受监护人优先权,其设立的目的在于保护弱者、维护公平正义和应事实的需要民用__器优先权,是指优先权权利人对民用__器所享有的优先于他人受偿的权利《民用__法》第十八条明文规定“民用__器优先权是指债权人依照本法第__条规定,向民用__器所有人,承租人提出赔偿请求,对产生该赔偿请求的民用__器具有优先受偿的权利”第二节民用__器优先权的性质民用__器优先权的性质是一个颇具争议的问题,其究竟是实体性权利还是程序性权利,是物权还是债权,给其定性远比认识它要困难得多,以至于优先权被人称为“难于开垦的法律领地”笔者试从以下三个方面分析其性质
一、民用__器优先权是一项__的实体权利民用__器优先权是否为一项单独的权利,立法和学说有分歧,有否定说和肯定说,其中否定说主要有特殊效力说和清偿顺序说两种
(一)特殊效力说认为,优先权是特殊债权的一种特殊效力——优先受偿效力,如德国民法明确认为优先权是特殊债权所有之一种效力,不认为其是一种单独的权利6
(二)清偿顺序说也不认为优先权是一项权利,而是特殊债权之间的清偿顺序,基于这种认识,许多国家都是在程序法中,从债权清偿顺序的角度来规定优先权的内容7以上两种否定说,或者认为优先权是特殊债权的特种效力,或者认其为特殊债权的清偿顺序,都否认这些特殊债权之外还有一项单独的权利但是笔者认为,此两种否定说都是难以成立的就特殊效力说而言,尽管民用__器优先权随着援救报酬、保管维护费用等特殊债权的发生而发生,但这种法定性、从属性并不影响其作为一项单独权利而存在因为民用__器优先权与其所__的债权是两个债权,并不必然伴随始终一方面,民用__器优先权有自己__的消灭原因,如因未进行登记或因债权人放弃而消灭但是此种情况下,民用__器优先权的消灭也不导致其所__的债权消灭,只不过使该债权变成了普通债权另一方面,这种优先权也不因民用__器所有权的转让而消灭民用__器经依法强制拍卖的除外由此可见,民用__器优先权与所__的债权是两种不同的权利,前者绝不是后者的特殊效力,二者不能混为一谈民用__器优先权的权利客体特定,即民用__器优先权人可以占有支配民用__器所有人、承租人的民用__器,并就其价值优先受偿,即使民用__器实体形态发生变化但价值存在时,优先权人仍可以就该价值行使权利这些支配权、价值权、物上代位权等内容的加人,改变了当事人之间原有债权债务关系,构成了直接的实质性影响,从而使优先权成为实体性权利这种实体性权利绝非等同于清偿顺序,而清偿顺序只是民用__器优先权的一项内容而已此外,清偿顺序学说也把优先权等同于其所__的债权,实际上,这是两种不同性质的权利,前者为物权,后者属于债权范畴8因此,笔者认为,肯定说是可取的民用__器优先权是一项__的权利,__于其所保护的特种债权
二、民用__器优先权是物权
(一)民用__器优先权的法定性我国现行民法中没有设立统一的优先权制度但民用__器优先权是基于我国《民用__法》的规定,因此其标的的范围、__的债权项目、受偿顺序及优先权的行使方式具有法定性,符合物权的法定主义同时,民用__器优先权以产生该赔偿请求权的特定民用__器为对象;而且,民用__器优先权的行使必须是通过人民__扣押产生优先权的民用__器而进行这表明,民用__器优先权包含了请求人对特定__器的处分权而处分权正是物权的重要内容之一
(二)民用__器优先权的追及性民用__器优先权人可以排斥任何他人而独自享有处分民用__器的权利,不论该民用__器在何处及所有权归属何人此乃因为民用__器优先权随其__的债权而转移9我国《民用__法》第__五条第二款规定“民用__器优先权不因民用__器所有权的转让而消灭”关于民用__器优先权追及效力的内容包括:具有民用__器优先权的赔偿费用请求的主体并不随着民用__器所有权的变更而变更;民用__器优先权追及于被转让的__器所有权,仍以产生一定赔偿费用请求的特定民用__器为对象继续存在,当然,民用__器被依法强制拍卖的除外这是为了保证从__强制拍卖中购得__器的买受人可以取得没有权利瑕疵的民用__器所有权,但是这种例外情况并没有从根本上否定优先权的追及性10
(三)民用__器优先权的优先性根据我国《民用__法》第__二条的规定,民用__器优先权先于民用__器抵押权受偿虽然《民用__法》中并未规定民用__器留置权的问题,但根据《民法通则》、《物权法》、《__法》的规定,也存在民用__器留置权的法律问题,实践中也必然出现民用__器留置权的适用问题借鉴海商法上的相关规定,在优先权、留置权、抵押权关系中,民用__器优先权具有最高的受偿位次其得出逻辑结沦就是民用__器优先权当然地应先于一般债权而受清偿我国《民用__法》第__五条第二款规定“民用__器优先权不因民用__器所有权的转让而消灭”
三、民用__器优先权是__性物权
(一)民用__器优先权是限制物权所谓限制物权,“惟于特定之方面支配物之权利”、“此等权利,以所有权之一定权能为内容,为所有权上之负担,而限制物权,故称限制物权又均系在所有人之物上所设定之权利,故有称他物权”11民用__器优先权权利人不能占有、使用民用__器,不能利用民用__器获取收益,仅享有通过__处分(扣押、拍卖)的权能
(二)民用__器优先权是从属性权利《日内瓦公约》和我国《民用__法》都规定了民用__器优先权自援救或保管维护工作终了之日起满三个月时终止,但只是意味着其所__的债权变为普通债权它与民用__器抵押权、留置权具有同种性质,其功能在于__赔偿费用请求,确保救助报酬请求、保管费用请求、维护费用请求及司法费用请求的清偿
(三)民用__器优先权是民航法上特有的__物权民用__器优先权是国家和国际社会为保护和发展航运事业,为特别保护对航运有着重要作用的特定请求,而由立法设定的一种特别__物权其作为__物权,与民法上的__物权有差异这主要体现在
1.民用__器优先权是符合法律规定而发生的法定__物权,民法上的__物权则以意定__物权为原则民用__器优先权的标的只能是民用__器,而民法上的__物权的标的不限于民用__器
2.虽然我国《民用__法》规定“民用__器优先权,其债权人应当自援救或者保管维护工作终了之日起三个月内,就其债权向___民用__主管部门登记”但是登记并非其生效的必要条件这与民法上准不动产抵押权的生效是相区别的
3.民用__器优先权必须通过人民__扣押、拍卖民用__器才能得以实现虽然在人民__扣押、拍卖特定民用__器之前,其优先权是处于“空白”状态,没有多大价值但是,一旦通过扣押拍卖民用__器,其效力则追溯到权利成立之日第三节民用__器优先权的法律特征我国民事一般法尚未确立优先权制度,作为特别法的《民用__法》规定了民用__器优先权制度,无疑将对我国优先权制度的建立具有借鉴作用民用__器优先权作为__物权既具有与其他__物权相同的法律特征,也具有其独有的法律特征主要体现在以下几个方面
一、民用__器优先权保护的债权具有特殊性我国《民用__法》规定的民用__器优先权__的债权仅仅限于援救该民用__器的报酬和保管维护该民用__器的必需费用(笔者认为,民用__器优先权保护的债权不限于此两类,还包括因民用__器遭受损害的地(水)面第三人的赔偿请求权,就此问题,笔者将在以下进行分析)
二、民用__器优先权__物的特殊性__器优先权__财产具有特定性,这里的特定性是指,__财产在范围上的特定,即此处的民用__器财产,包括民用__器构架,发动机,螺旋桨,无线电设备和其他一切为了在民用__器上使用的无论__于其上或者暂时拆离的物品12这些债权属于“特种债权”特种债权与其他债权的区别在于除债权人的清偿利益外,特种债权还体现了公平、正义等法律与社会理念以及保障公共利益和社会利益的立法政策13
三、民用__器优先权的法定性民用__器优先权是《民用__法》上规定的__物权,属于法定__物权之一种其权利设定、产生、变更、消灭,以及其行使方式、权利的顺位均由法律直接规定如《民用__法》第__条第二款规定了倒序原则,即后发生的债权先受偿《民用__法》第__二条规定,民用__器优先权先于民用__器抵押权受偿民用__法优先权的当事人不能对这些事项进行协商、约定,这充分体现了“物权法定主义”的原则
四、公示方式的特殊性物权公示原则是物权法上的一个基本原则,一般物权的产生必须要经过一定的公示方法,例如动产要交付并转移占有,不动产应当登记但是,民用__器优先权虽然属于动产范畴,但是由于却是一种特殊的动产,因此作为一种特殊的具有__物权性质的权利,由法律直接规定优先受偿,不需要进行交付或者登记公示14其本身的特殊性以及法律规定本身已经具有很强的公示性因此,民用__器优先权作为法定__物权与物权公示原则并不冲突,因为物权变动既可以由法律行为引起,也可以由法律行为以外的事实或基于法律规定而直接发生
五、民用__器优先权存续的期间性由于民用__器优先权的“非登记公示性”,且又优先于抵押权等“登记公示性”权利优先受偿,所以极易对他__利造成损害,影响交易安全鉴于此,我国《民用__法》规定了民用__器优先权的行使须有一定的期限如《民用__法》第25条第1款规定,民用__器优先权自援救或者保管维护工作终了之日起满三个月时终止这一方面可以促使债权人积极行使自己的权利,保护债权人的利益;另一方面,可以维护交易的正常秩序和交易的安全,发挥物尽其用的效果15
六、民用__器优先权行使方式的特殊性我国《民用__法》第24条规定“民用__器优先权应当通过人民__扣押产生优先权的民用__器行使”因此,行使民用__器优先权,必须通过人民__,由人民__对产生优先权的民用__器进行扣押、拍卖,依此实现相应的特种债权这与抵押权、质押权和留置权的的行使方式是有区别的,上述三种权利的实现可以由当事人协商;双方达不成协议时,权利人可向人民__提起诉讼的方式解决,而民用__器优先权则只能由__扣押、拍卖实现,不允许当事人协商解决第四节民用__器优先权立法基础
一、民用__器优先权的法理基础在民法的一般原理上,债权是平等的各个债权,不分成立时间的前后和到期日的先后,只要到期便具有平等的效力这一原则实现了平等,然而有些情况下却会妨碍公平比如工人的工资、事故中的保险金的债权人往往有迫切和完全实现其债权的需要,因为对他们来说,实现这些债权可能是他们生活的基本保障,而有些债权对于债权人来说,并不是那么的迫切和举足轻重16自罗马法以来优先权制度在大陆法系国家遭遇了不同的命运但各国基于特殊的社会政策需要或利益衡量在其法律中大多规定了优先权制度的相关内容《法国民法典》将优先权分为动产优先权和不动产优先权根据优先权标的所涉及的范围动产优先权包括一般动产优先权和特别动产优先权;不动产优先权包括不动产一般优先权和不动产特别优先权优先权在__民法上称之谓“先取特权”着眼于先取特权的对象分成三种先取特权即在债务人的总财产上成立“—般的先取特权”在特定动产上成立“动产的先取特权”在特定不动产上成立“不动产的先取特权”大陆法系的其他国家也大多采取以上分类概括起来说大陆法上的优先权主要有两大类:一般优先权和特别优先权一般优先权是指依法律规定就债务人的全部财产优先受偿的权利主要包括:诉讼费用优先权、工资和劳动报酬优先权、丧葬费用优先权、医疗费用优先权以及债务人及其家属的日用品供给优先权等;特别优先权是指依法律规定就债务人特定的动产或不动产优先受偿的权利因其客体的不同而分为动产优先权和不动产优先权动产优先权一般包括不动产出租人优先权、耕地出租人优先权、种子、肥料、农药提供人优先权、动产__人优先权、旅店主人优先权、承运人优先权、被害人优先权等;不动产优先权一般包括不动产施工人优先权、不动产资金贷与人优先权、不动产保存人优先权和不动产__人优先权等17而德国等国家这因此没有设立优先权制度,而是直接规定特种债权的效力可以优先于其他债权,把优先权作为特种债权优先受偿的效力我国现行民法中没有设立统一的优先权制度仅是类似德国,在诉讼法和特别法中有少量具体的优先权规定为了建立科学的优先权制度体系我国许多学者进行了有益的探索王利明教授在其主持起草的物权法草案建议稿中将优先权分为一般优先权和特别优先权一般优先权应分为两种其一是优先于所有债权人受偿的优先权;其二是优先于普通债权人受偿的优先权前者包括___债权人利益而对债务人的财产实行保存、清算、分配、诉讼等而发生的费用优先权、劳动保险费用优先权以及最近1年内的职工工资优先权三种;后者包括债务人及受其扶养的人的必要的丧葬费用及最近6个月内的医疗费用优先权、供给债务人及受其扶养的人最近6个月生活必需品的费用优先权以及最近1年以外的职工工资和其他劳务费用优先权三种特别优先权进一步分为特别动产优先权、特定不动产优先权以及知识产权优先权三小类特别动产优先权包括不动产租赁优先权、动产保存优先权、动产买卖优先权以及责任保险金优先权四种;特定不动产优先权包括不动产保存优先权、不动产建设优先权和不动产买卖优先权三种;知识产权优先权包括技术合同优先权、著作权优先权、商标权和商标使用权优先权以及职务发明人和职务作品__的优先权四种18也有学者根据标的不同将优先权分为一般优先权、动产优先权和不动产优先权参照各国关于优先权的立法理由一般优先权分为为司法费用而设的优先权如破产费用的优先拨付、为民法上特定债权人利益而设的优先权如职工工资和劳动保险费用的优先支付、为民法上债务人利益而设的优先权如债务人及其所抚养家属的生活必需费用的优先保留和为国库而设的优先权如债务人所欠税款的优先清偿;动产优先权分为基于当事人有默示设定质权的理由而规定的优先权如不动产出租人的优先权、营业主人的优先权和公务人员渎职被害人的优先权、基于因债权人的财物加入债务人财产而增值或增加的理由而规定的优先权如动产__人的优先权、耕地出租人的优先权和种籽肥料__的优先权、基于存在费用的理由而规定的优先权如动产存在的费用和基于正义的理由而规定的优先权如被害人对于加害人因损害赔偿责任保险所得的保险金享有的优先权;不动产优先权分为不动产__的优先权、__不动产贷款的优先权、不动产施工的优先权和不动产保存的优先权19尽管以上分类方法存在着差异,但是由于__器本身属于特殊的动产,民用__器优先权都属于其中特别动产优先权,具有优先权的共同性质
二、民用__器优先权的价值基础真正的平等和公平是民用__器优先权设立的价值基础从形式看,优先权确为一种特权,因为优先权制度旨在破除债权平等原则,赋予某些特殊债权人于债务人的财产不足以清偿时,有优先于其他债权人而受偿的权利,但这并没有破坏法律神圣的价值——平等与公平美国学者迈克尔.D.贝勒斯指出“平等并不要求对所有人给予同样的对待,作为相等来对待(TREATMENTASANEQUAL)而是平等对待(EQUALTREATMENT),这是平等的价值如果有充分的理由对人们实行不同待遇,那么平等分配也违反了平等和公平”20法律之所以赋予某些债权人以优先权,是因为该种特殊债权人与债务人之间存在某些特殊的____,法律认为对这种____有特别保护的必要,从而实现实质性的公平和平等对此,奥塔.魏因贝格尔也曾指出“仅仅从形式上考虑为基础的正义理论是站不住脚的,这样一种理论还必须把实质性的正义思想考虑在内”总而言之,平等在为了平等的缘故是可以受到限制的民用__器优先权法律制度便是对____内部的深入,对____性质的发掘所进行的调整,从而实现了人与人之间真正的平等这一制度不仅关心人们之间抽象平等,更关心人们之间具体平等,它符合现代民法的发展趋势
三、民用__器优先权的社会基础__器优先权是民航法特有的制度,世界上大多数国家或地区对此权利均有规定民用__器优先权在我国民法中未作规定,仅在民航法这一特别法中加以规定___在1996年民航法中设立这一制度呢?其原因乃根源于其所赖以存在的社会物质生活条件正如___所言“法的关系正像国家的形式一样,既不能从它们本身来理解,也不能从人类的一般发展来理解,相反,它们根源于物质的生活关系”21
(一)基于一定的社会政策的要求救援报酬、保管维护费用优先权的目的在于推行保护劳工这一社会政策援救人、保管维护人作为特定群体中的一员为救助、保管维护民用__器支付了一定的劳动,而劳工付出劳动获得报酬是理所当然的,这也符合市场经济的要求只有对劳工的劳动所得予以特别保护,不容任意剥夺,才能足以实现社会的正义和公平
(二)基于公共利益和国家利益的要求为了债权人的共同利益,在执行人民__判决及拍卖过程中产生的费用,应当从民用__器拍卖所得价款中先行拨付司法费用优先支付的规定是为了保护国家司法权的权威性、严肃性和国家司法活动正常运转;而保证公益费用优先支付是为了保障全体债权人的共同利益,因为它是全体债权人实现其债权的先决条件
(三)基于保护债务人的需要保护债权人能的利益是一般__物权的共同使命,优先权也是如此,然而,除此之外,优先权还具有保护债务人利益的特殊作用援救报酬优先权、保管维护费用优先权设立设立的目的就是为了使民用__所有人、承租人遇险时能及时获得援救,托付保管民用__器时能获得可靠的保管和维护,从而保证民用__器顺利及时有效地运行,如无优先权的规定,则无人敢救助、保管、维护民用__器;有了民用__器优先权制度,则增强了债务人的信用,从而更有利于保护债务人的利益第五节民用__器优先权与其他权利、制度的冲突与适用
一、民用__器优先权与民用__器抵押权我国《民法通则》、《物权法》和《__法》没有规定优先权,对优先权与抵押权竟合的效力未作具体规定但是我国《民用__法》上则对民用__器优先权与民用__器抵押权竟合时的效力的问题做了明确的规定针对同一民用__器,同时既有民用__器抵押权人的权利请求,又有民用__器优先权的债权人的权利请求,那么,享有民用__器优先权的债权人将优先于民用__器抵押权得到清偿这是国际民航法上的通行做法,我国《民用__法》也不例外其目的主要是为了鼓励救助遇险的民用__器,从法律上保障救助人在经济上优先得到补偿对于共益费用优先权和司法费用优先权与抵押权相竟合时的效力,有各种情形但是在为行使民用__器优先权产生的共益费用与司法费用,根据《日内瓦公约》规定应优先于民用__器的抵押权受偿其目的是为了债权人的共同利益和维护国家司法权的权威性、严肃性和正常行使22但如果民用__器优先权人自援救或者保管维护工作终了之日起三个月内,不就其债权向___民用__主管部门登记或者虽然登记,但在援救或者保管维护工作终了之日起三个月内,未与债务人就此项债权的金额达成协议;或不就有关此项债权提起诉讼的话,其债权将不再具有优先效力,而只能作为一般债权,在民用__器抵押权之后受偿
二、民用__器优先权与民用__器留置权中国《民用__法》没有对民用__器留置权作出专门规定,但并不等于我国民用__活动实践中不存在民用__器留置权问题我国《民法通则》第八__条、《合同法》第二百___条、《__法》第八十二条的规定,是民用__器留置权成立并应遵循的法律规范在实践中,由于维修民用__器等活动而产生的有关维护费用请求权也应属于民用__器留置权的范畴根据基本法理,借鉴海商法上的做法,笔者认为此时民用__器留置权应先于民用__器抵押权受偿,而后于民用__器优先权受偿第三章民用__器优先权法律关系的构成第一节民用__器优先权产生的原因《中华人民___民用__法》第__条规定了两种产生民用__器优先权的原因,即
(一)援救该民用__器的报酬;
(二)保管维护该民用__器的必需费用众所周知,__器优先权基本沿袭的是船舶优先权的相关规则,但是对比《中华人民___海商法》,其第__二条规定了五种产生船舶优先权的原因:一船长、船员和在船上工作的其他在编人员根据劳动法律、行政法规或者劳动合同所产生的工资、其他劳动报酬、船员遣返费用和社会保险费用的给付请求;二在船舶营运中发生的人身伤亡的赔偿请求;三船舶吨税、引航费、港务费和其他港口规费的缴付请求;四海难救助的救助款项的给付请求;五船舶在营运中因侵权行为产生的财产赔偿请求。同时,对比起1967年关于船舶抵押权公约来,《日内瓦公约》也只承认两种优先请求权,并在第四条表述为
(一)对于因救助该飞机而引起的赔偿请求;
(二)为保存该飞机所必不可少的特别费用的请求从中可以看出,民用__器优先权产生的原因范畴小于船舶优先权产生原因的范畴因此也有学者认为除公约明文规定的优先权外,还有公约默认的潜在优先权,主要包括
①在拍卖地国的水面受害人或受损失者,有强制拍卖__20%的索赔权,但该飞机已作充分有效保险者除外(公约第7条第5款乙项);
②强制拍卖地国的法定收取费用的请求权(公约第7条第6款)以下,笔者将对产生民用__器优先权的原因进行逐一分析
一、搜寻救援民用__器产生的优先权
(一)相关国际公约情况民用__器的搜寻救援(简称救助),是对处于紧急状态下的民用__器提供帮助,以避免、减少人员伤亡和财产损失的行为23民用__器的救助是与民用__器的发展相伴而生的因此早在20世纪初,人们就已经开始对民用__器的救助进行研究,力求在法律上予以规定早在1919年的巴黎公约中,就含有这样的条款,即“对海上遇难飞机的救助,在无相反协议的条件下,应适用海商法的原则”241938年9月28日在布鲁塞尔缔结的《统一有关海上救助飞机或以飞机救助的若干规则的公约》虽然未生效,但是它的规则被1942年的意大利《__法典》采用,并为之后的《芝加哥公约》提供了有益的支持这两个公约最大的特点是,民用__器的救助是完全建立在私法基础上的即认为民用__器的所有人及海上航行的其他人员,对民用__器有海商法的救助义务当他们发现有__器遇难时,在不严重危及自身安全的情况下,都有义务进行救助、救援在上述两个公约中,并未将国家对民用__器的救助、救援视为国家的义务和职责第二次世界大战结束后,人们对民用__器救援的理论根据发生了变化人们不再从私法的角度,相反从公法的角度来看待民用__器的救援问题从那时起,人们将民用__器救助工作视为是国家的责任和职责这一原则在《1944年芝加哥公约》第25条得以体现由于我国是《1944年芝加哥公约》的缔约国,因此我国《民用__法》在民用__器救助问题上,与公约基本保持一致25
(二)救助的基本原则根据《1919年巴黎公约》规定“应适用海商法的原则”,即__器机长和船长都有义务向有丧命危险的人提供援助但是__器救助相比于船舶有一定有限性和实际困难,特别是当其满载旅客或货物在空中航行时因此,考虑到__活动的特殊情况和难度,芝加哥公约第__五条都没有把这种义务表述成绝对义务布鲁塞尔救助公约为了将这种义务减轻到可以接受的程度,具体规定了四种限制情况
(1)凡船舶或__器不在航程中或准备启航时;
(2)凡要它提供的有益帮助缺乏合理的可能性时;
(3)凡机长知道,已有其他救援工具比他的飞机处于更好的救援条件时;
(4)凡提供援助会严重危及他的飞机或机上人员的生命财产时
(三)救助主体1.专门主体专门主体是民航法规定的,专门负责遇险民用__器搜寻、救援的指挥协调的主体这些主体一般而言并不直接从事搜寻工作和救援工作,但他们的工作对民用__器的搜寻、救援有非常重要的意义26其主要包括统一指导全国范围的搜寻援助民用__器工作的___民用__管理部门(中国民航总局)、负责本行政区域内搜寻援救民用__器工作的的省、自治区、直辖市人民__,以及协助各级__搜寻援救工作的各地区民用__管理局,和承担领海及我国参加的国际公约、条约规定的公海救助区救助工作的国家海上救助__2.参加主体即具体承担搜寻、救援工作的主体主要包括
①其他民用__器所有权人或使用权人在民用__器遇险后,收到通知的救助中心、地方人民__及海上救助__,会要求在附近空域飞行的或其他民用__器进行搜寻或救援工作
②其他陆上人员当民用__器在陆上发生危险时,有关__可以要求一切可能的陆上人员进行救援
③海上过往船舶在海上航行的各种船舶在发现有民用__器遇险或收到海上救助__发出___后,在不严重危及本船人身安全的情况下,都应当前往救助
④军事单位当利用民用__器或过往船舶进行搜寻有困难时或民用__器、过往船舶救助能力有限时,各级人民__、海上救助__或救助协调中心可以商请当地驻军派出__器、__进行支援
(四)救助报酬及费用由于民用__器救援理论根据发生了变化,即将遇险民用__器的救助视为公法上的行为,《1944年芝加哥公约》并未象《1938年布鲁塞尔公约》那样明确规定了救助报酬的问题,但是这并不意味着遇险民用__器的救助不再存在报酬请求权的问题《中华人民___民用__法》就明确规定了援救民用__器而发生的报酬请求权,权利人可以对遇险民用__器行使优先权1.救助报酬请求权的原则对遇险民用__器的救助分为强制性救助和非强制性救助两种所谓强制性救助,是指对民用__器上人命的救助根据《1938年布鲁塞尔公约》,对遇险民用__器上人命的救助,必须给予合理补偿,但是在任何情况下,都不得要求报酬因此救助报酬请求权只是针对非强制性救助所谓非强制性救助,是指对民用__器上人命以外的其他一切财物(民用__器本身、搭载的货物)的救助对于非强制性救助适用的是“无效果,无报酬”(Nocurenopay)的原则该原则是历史上非常著名的救助普通法原则,它禁止在救助工作不成功的情况下支付任何救助报酬所谓“无效果”,是指救助没有任何效果救助有效果并非是指民用__器完全获救,或其搭载的货物全部获救在遇险民用__器救助中,哪怕只有一件货物救助成功,也被视为“有效果”而有权要求报酬;反之,不论救助人付出多大努力,只要没有救助效果,便不能主张报酬同时,借鉴海商法的相应经验,对于民用__器救助报酬的请求,在任何情况下都不应该超出获救财产的价值,否则就会出现遇险民用__器选择不寻求救助,以避免支付巨额救助费用的情况,这样的结果只会对__安全和__业的发展产生不利影响2.确定报酬的原则《1938年布鲁塞尔公约》第4条对于如何确定报酬作出了原则性的规定,包括
①获得成功的措施救助人所采取的措施不同,救助过程中其所需要支付的费用也就不同因此,在确定报酬时,首先应考虑救助人采取的救助措施
②获得成功的措施
③救助人在救助过程中所冒的包括人和货物在内的风险在救助过程中,救助人使用__器或船舶进行救助,不仅救助人本身要承担相应的风险,而且其所使用的__器或船舶也要面临风险因此,在确定报酬时,应该将此因素考虑其中
④获救财产价值通常情况下,获救财产价值越高,救助人请求的报酬就应该越高3.救助报酬的分配与分摊
(1)救助报酬的分配救助报酬的分配是指对同一遇险民用__器救助过程中,如何处理两个或两个以上的救助人的救助报酬请求权的问题在这种情况下,如民用__器的获救价值足以支付所有救助报酬,自然不会发生任何问题但民用__器的获救价值不足以支付全部救助报酬时,各个救助人间就会发生谁受偿、谁先受偿的问题由于在遇险民用__器救助中,后发生的救助的风险及困难承担一般要大于先发生的救助,因此国际上通行的原则是后发生的先受偿这个原则在我国《民用__法》第19条也得到了体现27如果救助是同时进行,没有先后之分,则应该根据报酬确定的四个原则,即获得成功的措施、获得成功的措施、救助人在救助过程中所冒的包括人和货物在内的风险、救助人各自援救的财产价值综合考虑;如果根据这四个原则,仍然无法明确报酬分配时,原则上应该平均分配
(2)救助报酬的分摊救助报酬的分摊是被救助人之间对于救助报酬如何承担的问题我国《民用__法》并未就救助报酬的分摊做出明确规定但是海商法中对此却有详细的规定笔者认为,__法也可借鉴海商法上的相关规则救助报酬的金额,应当由获救的民用__器和其他财产的各所有人,按照民用__器和其他各项财产各自的获救价值占全部获救价值的比例承担同时,《1938年布鲁塞尔公约》第9条还以明确法律的形式对支付救助报酬的方式作出了规定,加给受援__器经营人以支付报酬的义务,而且也给予他以向被救货物所有人,按该货物价值提出追索的权利28笔者认为,虽然《1938年布鲁塞尔公约》未生效,但是对于救助报酬的分摊的规定为我国《民用__法》的完善提供了有益的借鉴
二、保管维护该民用__器产生的优先权
(一)保管维护民用__器的定义我国《民用__法》第__条第二款规定的是“保管维护”,但并未对此作出明确的定义1948年6月1日日内瓦《关于国际承认对飞机的权利的公约》第4条中的规定则为“保存该飞机必用特别非要的请求”,即指的是使该飞机保持发现它时的状况而产生的请求权笔者认为,我国《民用__法》应该借鉴日内瓦公约的定义,修改为“保存维护”,而非“保管维护”因为在没有《民用__法》相关法律解释的情况下,“保管”所产生的应该是基于我国《合同法》第三百八十条规定而产生的留置权,即“寄存人未按照约定支付保管费以及其他费用的,保管人对保管物享有留置权,但当事人另有约定的除外”,而非民用__器优先权根据日内瓦公约定义的精神,此处的“维护”也应该不包括对民用__器的修理,因为修理人对于民用__器行使的权利应该是留置权,而非优先权我国《海商法》对此也做了相应的规定,将造船人、修船人行使费用请求的权利归为船舶留置权,即船舶留置权是指造船人、修船人在合同另一方未履行合同时,可以留置所占有的船舶,以保证造船费用或修船费用得以偿还的权利29我国《民用__法》并未规定__器的留置权,但并不意味着对于__器的修理就理所当然地归入民用__器优先权的范围
(二)保存维护费用的范围根据以上论述,保存维护费用包括有运到安全地点的费用和守卫飞机的费用,而不包括将该飞机修理成较事故前状况更佳的费用30
三、对地(水)面第三方造成损害所产生的民用__器优先权日内瓦公约对此项的具体规定为在拍卖地国的水面受害人或受损失者,有强制拍卖__20%的索赔权,但该飞机已作充分有效保险者除外
(一)对地(水)面第三方造成损害的责任概述
1.对地(水)面第三方造成损害的含义根据我国《民用__法》第一百五十七条的规定,对地(水)面第三方造成损害是指因飞行中的民用__器或者从飞行中的民用__器上落下的人或者物,造成地(水)面上的人身伤亡或者财产损害的但是,所受损害并非造成损害的事故的直接后果,或者所受损害仅是民用__器依照国家有关的空中交通规则在空中通过造成的除外其中的“飞行”是指自民用__器为实际起飞而使用动力时起至着陆冲程终了时止;就轻于空气的民用__器而言,飞行中是指自其离开地面时起至其重新着地时止如果某个民用__器不是在飞行过程中,对地(水)面第三人造成损害的,虽然民用__器的经营人仍然要承担责任,但此时的责任已经不是__法上的责任了已降落在海上的民用__器(水上飞机)与船舶发生了碰撞,此时民用__器经营人应当承担何种责任呢?根据美国判例,如水上飞机停在海上,应视为船舶这就意味着在发生损害时,民用__器的经营人应按海商法中有关规定承担责任同样,民用__器在地面由经营人的牵引车牵引时,如造成地面第三人人身、财产损失时,经营人也不承担民航法上的责任
312.责任原则飞行中民用__器对地(水)面第三方造成损害,从实质上来看,属于一种损害赔偿责任民用__无论从哪个方面讲,都属于高度危险作业高度危险作业是一种较为特殊的社会现象,有其独特的法律地位在法律适用上有着特别的规定通常认为具备以下条件的作业应当属于高度危险作业一是某一作业对周围环境具有危险性;二是该作业的危险性变为现实损害的几率很大;三是该种作业只有在采取技术安全的特别方法时才能使用民用__器无异就属于高度危险作业的范畴我国《民法通则》第一百__三条规定,即“从事高空、高压、易燃、剧毒、放射性、高速运输工具等对周围环境有高度危险的作业…”就明确将民用__器运输列为高度危险作业该条同时还规定高度危险作业造成他人损害的,应当承担民事责任;如果能够证明损害是由受害人故意造成的,不承担民事责任从该规定可以看出,民用__器对地(水)面第三方造成损害适用的是无过错责任原则所谓“无过错责任原则”,也称为无过失责任原则,指民事责任的构成不以过错为要件的规则原则32在此规则原则下,如果两个或两个民用__器在空中相撞或发生干扰,对地(水)面第三方造成损害的,受害人可以向相关民用__器提出赔偿请求,而无需证明在民用__器相撞过程中,哪一个民用__器有过错我国《民用__法》第一百六十二条对此也做了明确规定
333.责任范围民用__器经营人对地(水)面第三方造成损害,对受害人直接损失承担责任是毋庸置疑的所谓直接责任,是指损害行为造成的人身伤害、财产损坏的损失那么是否需要对间接损失承担责任了?就大部分学者认为,损害责任的范围只包括直接损失,我国《民用__法》也持相同观点,而将间接损失排除在外
4.免责根据我国《民法通则》、《民用__法》以及《1952年罗马公约》,民用__器经营人在某些情况下,可以主张免除自己对地(水)面第三方造成损害的赔偿责任主要包括
①民用__器经营人能够证明,损害是由于受害人或者其受雇人、代理人的过错造成的34
②损害是武装冲突或者骚乱的直接后果,经营人不承担责任35但是如果武装冲突或骚乱不是造成民用__器对地(水)面第三方造成损害的直接原因的,民用__器经营人不得主张免责
③应当承担责任的人对民用__器的使用权业经国家机关依法剥夺的,不承担责任
365.责任限额民用__器对地(水)面第三方造成损害,对__器经营者和受害者很可能都是一种巨大灾难,所造成的损失可能是一个天文数字,以至于民用__器经营人根本无法承受如不从法律上对民用__器经营人的责任加以限制,会严重影响民航业的健康发展《1952年罗马公约》第十一条分别按飞机“重量”,即“指适航证准予起飞的飞机最高重量,不包括起飞耗掉的燃料”,和按人员人命伤亡两种标准规定了赔偿最高限额
①__器重量为2,000公斤或以下时,300,000特别提款权;
②__器重量超过2,000公斤但不超过6,000公斤时,除300,000特别提款权外,其超过2000公斤的每一公斤另加175特别提款权;
③__器重量超过6,000公斤但不超过30,000公斤时,除1,000,000特别提款权外,其超过6,000公斤的每一公斤另加62.5特别提款权;
④__器重量超过30,000公斤时,除2,500,000特别提款权外,其超过30,000公斤的每一公斤另加65特别提款权至于对人身伤亡的赔偿限额,是对每一死者或伤者不得超过125,000特别提款权37我国《民航法》对民用__器经营人的赔偿责任限额未明确规定,但这并不是说在我国适用的是实际赔偿责任制相反,我国的责任限额是由民航管理部门根据实际情况来制定
386.不限制责任限额的情况《1952年罗马公约》第十二条规定了两种情况,即
①如果受害人证明损害是由于经营人或其受雇人故意造成损害的作为或___所造成,则经营人的责任将无限制;如果是受雇人有上述作为或___,还须证明是在执行职务的过程中并在其职权范围内的行为
②未经有使用权的人的同意而非法取得并使用__器的人,应负的责任将无限制39
(二)立法探究对于对地(水)面第三方造成损害,日内瓦公约本身并未给予优先权,只是允许拍卖地国的法律作此规定我国《民用__法》也未对此进行规定究其原因,笔者认为,主要是基于以下考虑
①从国际__立法来看,由于有了简称《1952年罗马公约》)以及《1978年蒙特利尔议定书》的规则,赋予其债权以优先权似乎多此一举
②我国《民用__法》第一百六十六条“民用__器的经营人应当投保地面第三人责任险或者取得相应的责任__”的规定但是对此笔者认为,应该在分析责任保险的基础上,结合实际情况对此进行深入的分析
(三)责任保险概况
1.责任保险的定义责任保险是指以被保险人依法应当对第三人承担的赔偿责任为保险标的而成立的保险合同,在该合同项下,投保人按照合同约定向保险人支付保险费,在被保险人应当向第三人承担赔偿责任时,保险人按照约定向被保险人给付保险金40社会生活中,较为常见的有产品责任险、汽车第三者责任险等
2.责任保险的法律特征保险责任的法律特征
①保险人承担被保险人的赔偿责任责任保险为被保险人转移其赔偿责任的方式,除法律规定不能通过责任保险转移的赔偿责任或保险合同不予承保的赔偿责任外,被保险人依法应向第三人承担赔偿责任时,由保险人承担赔偿责任
②保险责任的标的为一定范围内的损害赔偿责任
③保险责任不能及于被保险人的人身或其财产
④保险赔偿金限额给付
413.责任保险的功能从__领域来看,责任保险制度的运作,不仅使损失在__公司与受害人之间转移,而且使名义上的“责任人”扮演了中介的角色,通过他将损失分配给社会中众多的投保人来承担这样__公司将通过支付较小的保险费避免了巨额的赔偿,而且还可能从繁琐的诉讼程序中脱身出来,专门从事业务;而保险公司通过投保人的投保,进行了风险分摊,同样是有利可图的;对受害者来说,可以及时有效地获得赔偿,因为保险介同的资财和信誉是加害人无法比拟的正是基于损失分担的事实,三方都获得了利益和好处,使这笔赔偿金获得了更大的使用效率,促进了资金的介理配置,提高了经济效益
424.责任保险的分类责任保险根据不同划分标准,可以有不同的分类以保__生效力的方式划分,可以分为自愿保险和强制保险法律规定投保人必须投保的责任保险,为强制责任保险,例如,机动车第三者责任保险等对于国家已有明文规定的强制责任保险,投保人必须依法投保以保险承保的险别予以划分,可以分为产品责任保险、公众责任保险、雇主责任保险、职业责任保险、展览会责任保险、汽车第三者责任保险、飞机第三者责任保险、轮船旅客法定责任保险、矿山爆破责任保险等43
(四)立法评析我国《民用__法》并未给予对地(水)面第三方造成损害的债权以优先权,而只是要求民用__器经营人投保地面第三人责任险或者取得相应的责任__在笔者看来,这并不利于对地(水)面第三人的保护根据我国《民用__法》第一百六十六条的规定,__器经营人应当投保地面第三人责任险或者取得相应的责任__也就是说,该法要求的经营人投保的责任险属于自愿险之列,民用__器经营人有权根据风险和成本决定是投保,还是取得相应__一旦民用__器经营人未投保地面第三人责任险或取得相应的责任保险,因该民用__器遭受损害的地(水)面第三人的赔偿请求权则只能作为一般债权受偿如果出现这样的情况,很多时候遭受损害的地(水)面第三人都得不到相应的赔偿为了更好地保护地(水)面第三人的权益,维护民航正常秩序,保障民航业的健康发展,有必要将地(水)面第三人责任险规定为强制险即使将此规定为强制责任险,也不能因此而否定因对地(水)面第三人造成损害债权的优先权这是因为
①保险人对因被保险人的故意行为不承__险责任如此一来,由于被保险人故意造成的地(水)面第三人损害时,受害人不能及时充分地获得赔偿
②保险人还享有特有的抗辩权主要是指对伪造证件进行抗辩、损害发生在保险或者__终止有效后;(然而保险或者__在飞行中期满的,该项保险或者__在飞行计划中所载下一次降落前继续有效,但是不得超过__四小时)、损害发生在保险或者__所指定的地区范围外(除非飞行超出该范围是由于不可抗力、援助他人所必需,或者驾驶、航行或者领航上的差错造成的)一旦发生民用__器对地(水)面第三人损害的情况,遭受损害的地(水)面第三人却又迫切地需要赔偿,但是由于其赔偿额往往是巨大的,保险人出于自己利益的考虑,必然会积极调查,力求进行抗辩如此一来,遭受损害的地(水)面第三人也不能及时充分地获得赔偿
③责任保险合同中常常有最高赔偿额,当飞行中的民用__器造成地(水)面第三人损害时,其造成的损失往往超过最高赔偿额如果不赋予该项债权以优先权,那么超出责任保险合同最高赔偿额的损失也就得不到及时充分地赔偿了
四、强制拍卖地国的法定收取费用所产生的优先权
(一)强制拍卖的定义强制拍卖是指人民__根据生效法律文书裁定对执行案件中查封、扣押的财产进行拍卖或根据法律规定对破产案件中的破产企业财产进行拍卖并由人民__对外委托有相应资质的拍卖人进行的拍卖44
(二)强制拍卖的性质对于强制拍卖的性质,理论界看法不一,主要有私法说、公法说和折衷说三种
1.私法说私法说在早期民事诉讼法学占统治地位该学说认为拍卖不论是任意拍卖,还是强制拍卖都是基于债权人意思而采取竞争性缔约程序而为的特种买卖,依法适用民法合同法上有关买卖合同的规定比如,强制拍卖也要遵循要约和承诺的缔约程序买卖人有物的瑕疵和权利瑕疵__请求权买受人继受取得标的物所有权并承受拍卖物上的负担等等45德国在1913年以前即视强制执行行为为私法行为执行吏为债权人之代理人执行拍卖为私法行为__在民法买卖一节设专款规定了强制拍卖的瑕疵__责任这条迄今仍为__学者主张私法说之重要理由私法说认为拍卖是私法行为属于买卖契约之一种或称类似民法上的买卖
462.公法说随着民事诉讼法公法化的趋势,强制拍卖理论中的债权人意思主义遭废弃,公法说逐渐取代私法说,成为大陆法系国家主流的观点公法说认为执行拍卖属于公法行为__执行机构作为拍卖人依其职权———变价权将拍卖物拍卖于拍定人拍定人原始取得拍卖物所有权公法说下拍卖的法律关系、法律效果与私法说完全不同
473.折衷说折衷说亦称两性说系折衷前述之公法说与私法说认为执行拍卖一方面是公法处分另一方面又同时具有私法买卖的性质和效果在折衷说下拍卖是执行机构依其自身公权力所为之行为同时它又认为强制执行拍卖与私法买卖在性质上和效果上没有差异在折衷说下执行机构为__人拍定人为买受人拍定人继受取得拍卖物所有权当拍卖物属于第三人所有时拍定人即无法取得拍卖物所有权拍定人有瑕疵__请求权承受拍卖物上之负担此观点与私法说相类似折衷说将公法说与私法说加以融合吸收而形成在我国,《民事诉讼法》第2___规定“财产被查封、扣押后,执行员应当责令被执行人在指定期间履行法律文书确定的义务被执行人逾期不履行的,人民__可以按照规定交有关单位拍卖或者变卖被查封、扣押的财产国家禁止自由买卖的物品,交有关单位按照国家规定的__收购”第二百__六条规定“强制迁出房屋或者强制退出土地,由院长签发公告,责令被执行人在指定期间履行被执行人逾期不履行的,由执行员强制执行强制执行时,被执行人是公民的,应当通知被执行人或者他的成年家属到场;被执行人是法人或者其他__的,应当通知其法定代表人或者主要负责人到场拒不到场的,不影响执行被执行人是公民的,其工作单位或者房屋、土地所在地的基层__应当派人参加执行员应当将强制执行情况记入笔录,由在场人签名或者盖章强制迁出房屋被搬出的财物,由人民__派人运至指定处所,交给被执行人被执行人是公民的,也可以交给他的成年家属因拒绝接收而造成的损失,由被执行人承担”此两条规定首次确立了__的强制拍卖权强制拍卖属于公法上的行为得到了立法层面的确认2005年1月1日,最高人民__颁布的《关于人民__民事执行中拍卖、变卖财产的规定》比较全面系统地规定了__拍卖的原则和程序问题,确立了我国__强制拍卖的基本原则
(三)日内瓦公约意义上的民用__器强制拍卖根据《日内瓦公约》,民用__器的强制拍卖,是指在所有较拍卖申请人所提权利更为优先的各项权利均能以拍卖所得价款予以补偿或能够由买受人承担清偿责任的情况下而进行的执行判决的拍卖从本质上看,强制拍卖所收取的费用应属于一般优先权的范畴《日内瓦公约》意义上的强制拍卖__器一旦得以实现,即意味着较申请人所提权利更为优先的权利能够直接或间接得到补偿,这种情况下,民用__器优先权因为得到清偿,自然随着由强制拍卖而引起的民用__器所有权的转让而消灭这样规定,是为了保证从__强制拍卖中购得__器的买受人可以取得没有权利瑕疵的民用__器所有权
五、民用__器优先权__债权顺位研究根据“债权平等原则”,受同种物权__的债权理应不分先后按比例受偿然而,由于各种不同的请求权基于社会或经济的理由所须给子保护的程度应当有所差别因此,__法需要对此做出特别规定我国《民用__法》第__条规定“前款规定的各项债权,后发生的先受偿”这一规定是符合当今世界各国立法的趋势和国际惯例的这是因为对于后发生的来说,债权人所承担的危险一般是大于先发生的,因而应当让其先受偿48但是,结合上述对民用__器优先权项目的论述,特别是关于对地(水)面第三方造成损害的债权的分析,笔者认为这一原则值得商榷
(一)关于强制拍卖地国的收取的法定费用关于强制拍卖地国收取的法定费用,其本质上属于一般优先权,是优先于所有债权人受偿的优先权,根据我国《民航法》第__一条“为了债权人的共同利益,在执行人民__判决以及拍卖过程中产生的费用,应当从民用__器拍卖所得价款中先行拨付”的规定,再强调强制拍卖地国收取的法定费用属于民用__器优先权似乎多此一举因此笔者认为,此项可不宜作为优先权所__的债权否则,在法律体系上会产生逻辑冲突
(二)关于对地(水)面第三方造成损害所产生的债权对地(水)面第三方造成损害所产生的民用__器并未投保地面第三人责任险或者取得相应的责任__(包括损害发生在保险或者__终止有效后和损害发生在保险或者__所指定的地区范围外),或者是超出责任保险合同最高赔偿额的损失,出于人道主义的考虑及对人的生命健康的珍视,应将其作为优先的请求项目与此对应的是,在海商法上,我国《海商法》、《196年统一船舶优先权和抵押权某些规定的国际公约》以及《1993年船舶优先权和抵押权公约》均将人身伤亡之债的受偿顺序置于财产损害之债之前
(三)关于援救该民用__器的报酬和保管维护该民用__器的必需费用对于援救该民用__器的报酬和保管维护该民用__器的必需费用的实现,笔者认为才适用“后发生先受偿”这一原则当然如果有几个有优先权的债权是同时发生的,则按各自比例受偿;49无法确定比例的,则平均受偿第二节民用__器优先权的主体民事法律关系的主体(简称民事主体),是指参与民事法律关系,享有民事权利和承担民事义务的人这里的人不仅包括自然人,而且包括享有民事主体资格的法人和其他社会__,以及以自己名义参与民事法律关系的国家50具体在民用__器优先权,其主体分为权利主体和义务主体
一、民用__器优先权的权利主体根据对于民用__器优先权内容的研究,我们很清楚地看到,在不同原因产生的优先权下,其权利主体是不同的在因援救民用__器项目,其权利主体是救助搜寻人;在保管维护项目,其权利主体是保管维护人;在对地(水)面第三方损害项目下,其权利主体是被损害人
二、民用__器优先权的义务主体根据《中华人民_____法》第十八条的规定“民用__器优先权,是指债权人依照本法第__条规定,向民用__器所有人、承租人提出赔偿请求”根据此规定,享有民用__器优先权的债权必须是向民用__器所有人、承租人提出的请求向民用__器所有人、承租人以外的人提出的请求,不具有民用__器优先权原因在于,民用__器优先权最终要通过扣押并变卖民用__器来实现,这必然引起民用__器所有权、处分权状况的变化,而只有民用__器所有人、承租人对民用__器享有所有权、处分权因此,民用__器优先权的范围只限于针对民用__器所有人、承租人提出的债权请求但是在民用__器租赁方式日趋负责的情况下,此规定,难以明确民用__器优先权的义务主体和承担方式
(一)民用__器租赁的趋势从国外民用__器租赁的趋势来看,虽然各国__公司仍是客机的最大买主,但飞机租赁企业在__市场上所占的比重却在逐渐上升10年前,租赁公司约占飞机运输市场的14%,多数业界专家估计,目前这一比重已升至24%,这意味着全球营运的
1.2万架商用飞机中,租赁的飞机大约有2880架预计今后5年内,这一比例将进一步增至30%以上近几个月来,美国和其他一些国家的大型飞机租赁公司频频向波音和空中客车等全球著名飞机制造公司定货,凸显出国际飞机租赁市场进一步拓展的态势从国内来看,1980年,经中国国际信托投资公司推荐,中国民航委托美国拉扎德财务公司和海特律师事务所承办,采用美国投资减税杠杆租赁方式,与美国汉诺威租赁公司签订民用飞机以下简称飞机__租赁防议,引进波音747-SP型客机一架,开创中国民航__租赁飞机的先河随着我国经济不断发展,人民生活水平显著提高,飞机逐步成为客货运输的重要途径之一,__运输业对运力的需求不断增长据统计,2003年我国__运输总周转量、旅客运输量和货邮周转量分列世界第5位、第5位和第6位其中承担运输任务的飞机80-90%是通过租赁方式引进的涉及的租赁资金约300多亿美元,每年支付租金约30亿美元左右另据中航发布的预测,截至2010年前我国民航客运周转量增长速度仍将保持在两位数同时,2004-2023年平均增长率为
9.3,未来__年共需新客机2194架截至2006年2月,我国现有飞机仅780多架面对如此巨大的飞机需求量和我国有限的飞机数量,最为经济有效的方法就是采用飞机租赁的方式来补充运力从我国飞机租赁的现实情况和前景预测可知,我国飞机__租赁拥有广阔的市场,交易额达近万亿人民币因此,许多外资金融机构纷纷进入中国,提供__器租赁业务,形成了对该领域的垄断而国内金融机构也正在努力拓展此业务中国工商银行2006年2月宣布,该行与法国巴黎银行一起,为中国国际__公司引进1架波音737-700客机安排完成了3400万美元境外经营租赁__工银租赁于近日又与海航集团旗下的大新华快运__有限公司正式签署了关于相关飞机的售后回租协议,协议金额达10亿元
(二)民用__器租赁的优点通过民用__器租赁,对于国家而言,有利于平衡我国与欧美的贸易逆差;有利于培植新的税源,增加税收总量;有利于促销国产飞机对__公司而言,可以改善资产负债结构,降低的经营成本,迅速扩大的资产规模,规避汇率风险,降低利率风险对投资人而言,能够获得一个__稳定的收益,且相对安全,并享受税收__
(三)民用__器租赁的种类《民用__法》第__六条规定“民用__器租赁合同,包括__租赁合同和其他租赁合同”,具体而言,民用__器的租赁可以分为以下几种
1.湿租湿租是相对于干租而言的所谓干租是指仅租赁飞机的使用权而湿租则要求__公司不仅是要提供飞机,而且还要提供相应的机组人员、空乘人员及机务维修人员,以提供飞行服务在湿租中作为租赁物的民用__器仍由出租方控制湿租只能发生在民航运输企业之间,通常是当某一民航运输企业运力暂时出现不足时才会采用湿租方式因此其适用范围较小,租赁期也一般较短此种租赁方式类似于海商法上的的“定期租船”
2.普通租赁普通租赁是指出租方将不配备机组人员的民用__器租赁给承租人使用出租方收取租金,并在租赁期届满后收__用__器的租赁方式普通租赁通常发生在民航运输企业之间
513.__租赁__租赁(FinancialLeasing)又称设备租赁(EquipmentLeasing)或现代租赁ModernLeasing,是指实质上转移与资产所有权有关的全部或绝大部分风险和报酬的租赁资产的所有权最终可以转移,也可以不转移它的具体内容是指出租人根据承租人对民用__器的特定要求和对供货人的选择,出资向供货人民用__器,并租给承租人使用,承租人则分期向出租人支付租金,在租赁期内民用__器的所有权属于出租人所有,承租人拥有民用__器的使用权租期届满,租金支付完毕并且承租人根据__租赁合同的规定履行完全部义务后,民用__器所有权即转归承租人所有尽管在__租赁交易中,出租人也有民用__器__人的身份,但__民用__器的实质性内容如供货人的选择、对民用__器的特定要求、__合同条件的谈判等都由承租人享有和行使,承租人是民用__器实质上的__人__租赁是集__与融物、贸易与技术更新于一体的新型金融产业由于其__与融物相结合的特点,出现问题时租赁公司可以回收、处理租赁物,因而在____时对企业资信和__的要求不高,所以非常适合中小企业__此外,__租赁属于表外__,不体现在企业财务报表的负债项目中,不影响企业的资信状况这对需要多渠道__的中小企业而言是非常有利的
(四)民用__器租赁中的典型方式——杠杆租赁1.杠杆租赁又称平衡租赁,是__租赁的一种高级形式,属于基本上是减税租赁的一种形式杠杆租赁借喻于物理学上的杠杆原理,即通过一个支点,借助一个较长的力臂,只需用较小的力量就可举起较大的重物杠杆租赁中,借贷部分即为杠杆,通过这一财务杠杆的作用,并充分利用出租人所在国的税收好处,可以使交易各方特别是出租人、承租人和贷款人获得比一般租赁更多的经济效益杠杆租赁的做法类似银团贷款,是一种专门做大型租赁项目的有税收好处的__租赁,主要是由一家租赁公司牵头作为主干公司,为一个超大型的租赁项目__首先成立一个脱离租赁公司主体的操作机构——专为本项目成立资金管理公司提供项目总金额20%以上的资金,其余部分资金来源则主要是吸收银行和社会闲散游资,利用100%享受低税的好处“以二博八”的杠杆方式,为租赁项目取得巨额资金其余做法与__租赁基本相同,但参与交易的当事人、交易程序及法律结构比__租赁的基本形式复杂这种租赁方式结构比较复杂,但好处是出租人既可拥有租赁物所有权,又可享有如同租赁物完全投资的同等税收待遇,并将一部分减税__以降低租金的方式转让给承租人,从而使承租人可以获得比其他方式更低的__成本由于可享受税收好处、操作规范、综合效益好、租金回收安全、费用低,适用于价值在几百万美元以上,有效寿命在10年以上的高度资本密集型设备的__租凭业务,如飞机、船舶、海上石油钻井平台、通讯卫星设备和成套生产设备等2.杠杆租赁的特征
①租赁至少涉及三方当事人——承租人、__贷款人、出租人(通常称为权益参与人);
②__贷款人提供的__是无追索权的,就如提供给出租人一般性贷款一样;
③出租人的投资净额在租赁的前几年呈下降趋势,并且在一段时间内可能为负数,随后的几年中将会变为正数并呈上升趋势同理,从购置租赁资产资金来源的角度,杠杆型租赁是指出租人主要依靠第三者提供的资金来制造或购置租赁资产,出租人自有资金只占到租赁资产价款的20%~40%由于第三者信贷资金对租赁业务起着财务杠杆作用,故称杠杆租赁杠杆租赁下,第三者可以是一个或若干个贷款人,从而降低资金提供的风险性,使耗资巨大的资产租赁成为可能杠杆租赁下,为出租人提供资金支持的贷款人必然要介入租赁业务,成为租赁合约的关系人之一,这是它与直接__租赁的主要区别52
(五)民用__器租赁下的优先权义务主体《中华人民_____法》第十八条规定民用__器优先权的义务主体为所有人、承租人,但是由于在民用__器租赁业务的蓬勃发展,各类租赁形式不断出现而不同的租赁方式中,所有人、承租人的权利义务又有区别,因此明确各类租赁形式中,所有人、承租人承担责任的方式有着积极的现实意义
1.在湿租形式下的责任承担由于在湿租中,作为租赁物的民用__器仍由出租方控制,而且还要提供相应的机组人员、空乘人员及机务维修人员,对于民用__器活动有相当的控制权,一旦产生民用__器优先权,作为所有人(同时也是出租人)的一方,理所当然应当承担责任但同时,承租人可以基于租赁合同,向机组人员、空乘人员发出指示此种指示对于民用__器活动有着绝对的影响力,因此湿租方式下的民用__器优先权的义务主体是所有人(出租人)和承租人,并承担连带责任在所有人(出租人)或承租人承担责任之后,可根据过错原则行使求偿权
2.在普通租赁和__租赁下在普通租赁形式下,所有人的义务是提供符合约定条件的民用__器,其权利是收取租金,对民用__器活动并不产生直接影响,不具有相应的权利义务因此,因该民用__器产生的优先权的债务不应该承担相应的责任虽然我国《合同法》第二百__条规定出租人应当履行租赁物的维修义务,但基于前述,因为保存维护产生的优先权是指使该飞机保持发现它时的状况而产生的请求权,而不是出租人承担的维修责任,根据权利义务对等的原则,普通租赁形式下产生的优先权请求权,所有人不应承担相应责任在__租赁条件下,出租人是根据承租人对__人、租赁物的选择,向__人__租赁物,提供给承租人使用,并收取租金,对于民用__器活动也不产生直接影响,不具有相应的权利和义务特别是,根据我国《民用__法》第__九条的规定,即“__租赁期间,出租人不得干扰承租人依法占有、使用民用__器;承租人应当适当地保管民用__器,使之处于原交付时的状态,但是合理损耗和经出租人同意的对民用__器的改变除外”以及我国《合同法》第二百__八条第二款“第三人主张权利的,承租人应当及时通知出租人”,第二百四十七条“承租人应当妥善保管、使用租赁物承租人应当履行占有租赁物期间的维修义务”因此,__租赁形式下产生的民用__器优先请求权的义务主体也不应该包括所有人综上所述,普通租赁和__租赁形式下,民用__器优先权的义务主体仅仅是该民用__器的承租人第三节民用__器优先权的客体民事法律关系的客体就是民事法律关系主体的权利义务指向的事物53以作为民事法律关系客体的事物包括物、智慧财产、行为、人身利益等民用__器优先权的客体,是民用__器优先权所指向的对象,可以是物或权利,作为具有优先权的债权__,使债权人可就其主张优先受偿民用__器优先权作为__物权的一种,其客体又包括那些了?是仅仅及于民用__器的机身构架,还是及于整个民用__器呢?就民航法学界一致的观点来看,其权利及于整个民用__器我国《民用__法》关于“民用__器权利”对此也做了肯定的回答第十条规定“本章规定的对民用__器的权利,包括对民用__器构架、发动机、螺旋桨、无线电设备和其他一切为了在民用__器上使用的,无论__于其上或者暂时拆离的物品的权利”按照这种观点,民用__器上的__座椅、救生设施均属于民用__器优先权的权利范围之内而且上述物品即使暂时拆离民用__器,但只要它仍然是用于民用__器,则不能因此影响其法律性质如飞机发动机、雷达设施被拆除并送民航维修处维修时,因为它们的民用__器用途并未改变,所以它们仍然属于民用__器优先权的客体只有当上述物品不再用于民航用途,并永久地从民用__器上拆除时,才不属于民用__器优先权的客体当然,应当看到,民用__器上物品被永久拆除后,其所有权人可能仍能对其享有所有权但此时所有权人享有的权利,只是民法上的权利,而不再是民航法上的权利了54当民用__器发生毁损而获得保险金或赔偿金时,保险金或赔偿金是否属于民用__器优先权的客体范围了?我国《民用__法》并未对此做明确规定但是我国《物权法》第一百七十四条就明确规定__物权的效力及于保险金、赔偿金或补偿金从现实情况来看,由于民用__器造成的损害,其赔偿额是越来越高1999年4月15日,韩国大韩__公司一架货机从虹桥机场起吃前往汉城,在__萃庄一带坠毁,造成地面5人死亡,30多人受伤,大片房屋受损这是首起国外__器坠毁给中国居民造成损害的__最终,__市高级人民__判定大韩__公司向中方死难者家属支付90万一113万元人民币的赔偿向遭受损失的37户居民分别赔偿人民币8至12万元媒体评价说,__空难赔偿创下国内最高纪录,远远超出了7万元的国内空难赔付标准2001年发生的“9·11”______是美国历史上损失最为惨重的一次灾难,赔偿金额将高达300亿美元因世贸大厦倒塌、五角大楼被袭及客机遭劫持坠毁而失去亲人的家属,平均每人可以得到180万美元的巨额赔偿如果保险金等不纳入民用__器优先权的客体范围,则不利于保护优先权人的权益因此笔者认为,我国《民用__法》应明确将民用__器发生毁损而获得保险金或赔偿金纳入民用__器优先权的客体范畴第四章民用__器优先权的行使民用__器优先权的行使是指民用__器优先权权利人,通过法定程序实现其权利要求享有民用__器优先权的债权产生后,权利人应该如何行使呢?首要的问题就是向___民用__主管部门登记此处,作为__物权,民用__器优先权必然需要公示这就涉及到物权法上的基本原则——物权公示第一节民用__器优先权与物权公示制度的冲突与适用我国《民用__法》第__条规定“民用__器优先权,其债权人应当自援救或者保管维护工作终了之日起三个月内,就其债权向___民用__主管部门登记”法律规定作为__物权的民用__器优先权需要登记,涉及到民用__器优先权与物权公示制度冲突和适用问题
一、物权公示制度简述物权的公示是指物权享有及变动的可取信于社会公众的外部表现形式物权是绝对权,具有排他性要发挥物权的排他性作用,防止人对物的争夺,对他人财产的侵犯,法律就必须明定物权的公示方法,使人通过一定的外部形态(外观),一见而知某人对某物享有物权,某物的物权在某人之间发生转移因此科学的物权公示制度,对维护物的占有秩序和交易安全均具有重要的意义55纵观世界各国,对于不动产和准不动产(船舶、__器等),采取的是登记的公示方法;对于动产,是以占有为享有物权的公示方法,以交付作为变更物权的方法登记、登记变更、占有、交付等法定物权公示的效力,世界各国有三种不同的立法主义
(一)成立要件主义所谓成立要件主义是以物权变动之公示方法为物权变动之要件56依此原则,物权变动不仅仅需要当事人的物权变动意思表示,还必须符合法定的公示方法,否则不具有物权变动的法律效果
(二)对抗要件主义所谓对抗要件主义是指物权变动依当事人之意思表示即已发生效力,惟以其变动之效力对抗第三人,须公示其变动者57按照此种主义,只要当事人形成了物权变动的意思表示,就产生了物权变动的效果,只有由于没有进行公示,不具有社会公信力,不能对抗善意第三人
(三)折衷主义折衷主义是成立要件主义和对抗要件主义兼采的一种立法主义但是在兼采两种立法主义的同时,往往有所偏重,或以成立要件主义为原则,对抗主义要件为例外,或以对抗主义要件为原则,成立要件为例外物权公示制度是一种兼顾财产静的安全与动的安全的物权变动机制它要求将物权用某种便于以外观表象进行判断的方式对外界加以公示,从而使物权人负有公示其物权的义务,只有履行公示义务,才能有效地保全其物权,否则将不能得到公认和法律的充分保护;同时,通过公示使第三人在参与交易时有了一个识别判断物权的客观标准正常情况下,无须进行实质调查,仅凭公示的外观表象即可放心交易
二、民用__器优先权与物权公示制度一般认为,优先权为不须公示的法定__物权依此,就有了这样一个逻辑结论,即优先权制度与物权公示制度是冲突的,而在如何解决二者之间的冲突上,各国态度又有所不同德国民法承认特定动产上的优先权,而其半数以占有取得为要件,不以占有取得为要件的也仅承认处在债权人支配范围的特定动产优先权,以谋求与物权公示制度的调和法国、__对于动产特别优先权,规定当动产被合法让渡给善意第三人时,无追及效力,以此来缓和与物权公示制度的冲突笔者认为,优先权与物权公示制度并不冲突,优先权也是需要公示的物权,只是不须特别公示的法定__物权,与其他物权区别仅在于公示方法不同而已一般物权公示方法为占有或登记,而优先权公示方法乃是法律的直接规定从中国有关法律规定来看,民用__器优先权作为特别优先权并没有以登记或占有作为其公示方法之后通过施行《民用__器权利登记条例实施办法》也是以任意条款形式规定民用__器优先权登记的,而且,这里民用__器优先权登记也不是其权利生效的要件,其目的仅在于宣示民用__器优先仅的存在法律规定能否成为物权公示的一种方法呢从有关学者的研究来看,法律规定作为物权公示的一种方法是完全行之有效的有人这样说过,对于由法律行为引起的物权变动一般以占有或登记为公示方法,然而占有或登记并非所有物权变动的公示方法,对于基于法律的直接规定而产生、变更、消灭的法定物权,法律规定本身比登记、占有更具有强烈的公示效力依法律规定而发生的物权,不经占有即直接发生效力,因为授予权利人该权利的是法律,而法律当然与登记等方式具有相同的公示效力物权变动可以由法律行为引起,也可以由法律行为以外的事实或基于法律规定而发生门因此民用__器优先权作为法定特别__物权与物权公示制度并不冲突,其本身所具有的无须特别公示的属性所造成的秘密性或不公开性并不表明民用__器优先权人以外的人不知道或不应知道优先权的存在因为法律规定本身足以使其他债权人以外的人不知道或不应知道优先权的存在;因为法律规定本身足以使其他债权人知道并明确其法律关系,而且在交易过程中其他债权人就应将此规定考虑在内,从而免遭不测之灾由此可见,法律规定这种公示方法达到了物权公示的两个作用,既保护了交易安全,又确认了物权变动的法律效果
三、民用__器优先权登记的效力民用__器优先权登记的效力到底是采取成立要件主义还是对抗要件主义了?根据《民用__法》第__条的规定“民用__器优先权,其债权人应当自援救或者保管维护工作终了之日起三个月内,就其债权向___民用__主管部门登记”以及第__五条“民用__器优先权自援救或者保管维护工作终了之日起满三个月时终止;但是,债权人就其债权已经依照本法第__条规定登记,并具有下列情形之一的除外”可以看出,民用__器优先权的登记仅仅是具有对抗效力,这与我国对于__物权公示效力的规定是一致的
四、民用__器优先权登记内容根据《中华人民___民用__器权利登记条例》第十三条规定___民用__主管部门向民用__器优先权的债权人颁发民用__器优先权登记证书时,应当在民用__器权利登记簿上载明下列事项
1.发生债权的民用__器的国籍、国籍标志和登记标志;
2.民用__器优先权的债权人的姓名或者名称、地址及其法定代表人的姓名;
3.发生债权的民用__器的所有人、经营人或者承租人的姓名或者名称、地址及其法定代表人的姓名;
4.民用__器优先权的债权人主张的债权数额和债权发生的时间、原因;
5.民用__器优先权登记日期;
6.___民用__主管部门规定的其他事项
五、民用__器优先权登记的生效时间有关权利登记的生效日期和时间为登记部门收到有关权利登记申请书原件的日期和时间但是,收到有关权利登记申请书原件的日期和时间先于设定权利的日期和时间的,应当以设定权利的日期和时间为权利登记的生效日期和时间变更或者注销权利登记时同样适用上述规定为最大程空地保护权利人的权利,《办法)第__条规定,有关权利登记的生效日期和时间为登记部问收到有关权利登记申请书原件的日期和时间也就是说,登记部问一已予以登记后,登记生效日期和时间追溯至提交申请的日期和时间,这时确定同类权利的优先次序有重要意义,如果存在两项先后申请的权利登记,即使后申请的权利登记先于先申请的权利登记而获批准,先申请登记的权利仍优先于后申请登记的权利,但是,为防止申请人利用第五条第二款规定的10日期间在权利取得前进行抢完登记,该条又规定,如果收到有关权利登记申请书原件的日期和时间先于设定权利的日期和时间,应当以设定权利的日期和时间为权利登记的生效日期和时间同时,变更或者往销权利登记时同样适用上述规定58第二节民用__器优先权行使的方式由于民用__器优先权是法定__物权,其法定性不仅表现在标的范围,__的债权项目以及受偿顺序等方面,而且还表现在民用__器优先权的行使方式上又由于民用__器优先权人并不占有民用__器,因此欲实现民用__器优先权,则必须采用保全的程序《民用__法》第__四条规定民用__器优先权应当通过人民__扣押产生优先权的民用__器行使民用__其优先权人向有管辖权的人民__申请扣押拍卖产生优先权的民用__器,扣押后,人民__在法定条件下,可依法强制拍卖该民用__器,以出售民用__器的价款来清偿债务有优先权的债权优先受偿,在出现多个有优先权的债权的情况下,人民__按《民用__法》的规定的顺序予以清偿由于价金有限,位次较低的请求人可能一无所获需要指出的示,债权人不能自行扣押变卖产生优先权的民用__器,必须通过__按照法律程序来实现自己的权利,否则要承担违法扣押变卖民用__器而产生的法律责任得不到满足的债权请求,其不足额部分通过其他途径向负有责任的民用__器所有人或承租人追偿
一、民用__器扣押的定义民用__器扣押是指指司法机关在诉讼或仲裁之前或之中依法强制滞留民用__器扣押民用__器的目的在于保障申请人所享有的请求权的实现,并表现为有管辖权的__依据请求人的申请以及法定的程序对被申请人的民用__器进行扣押的行为民用__器扣押从源头上来说其实际上隶属于民事诉讼法中的财产保全制度,是财产保全的一种特殊形态”所以在确定何种船舶可以扣押时,也要符合《民事诉讼法》的原则性的规定,即“关联性”即所扣押的民用__器必须是产生优先权的民用__器
二、民用__器扣押的性质关于船舶扣押的法律性质,国际上有对物诉讼理论和对人诉讼理论之争对物诉讼对物诉讼actioninrem的名称,起源于罗马法在罗马法中,“一个人的财产既可以表现为财物,也可表现为债,二者之间的区别是拥有和应当拥有的区别这事实上是罗马法关于物权与债权的区分反映在救济程序上,就形成了对物之诉与对人之诉actioninpersonam,对物之诉维护人与物之间的关系,其典型为“要求返还所有权之诉reivindication”对人之诉维护的是人与人之间的关系,其典型为“请求给付之诉condictio通过对物诉讼,可以向任何对物的占有者索回原物,这在侵权人或其他占有人破产、无支付能力等条件下,对物主提供了特别的保护如对物诉讼的判决程式formula是,“如果认为原告有理,就判决被告支付有关物品的价款,但这种支付只实行于被告不能向原告交还该物品对物诉讼虽源于罗马法,但其在罗马法的发源地欧洲却未能延续下来,仅在英伦孤岛以特有的方式发展起来,并被输出到___帝国的各殖民属地,该制度被移植后,在各国又发展出各自的特色而对于具有大陆法系传统的国家,都不承认对物诉讼制度我国法学理论中也是不承认对物诉讼制度,认为任何物的关系的背后都是人与人之间的关系,因此,法律关系的主体只能是人同样,在诉讼法律关系中,物也只能成为诉讼的客体权利义务的载体而对物诉讼则混淆了主客体的界限然而,“事实求是”、一切从实际出发”等原则同样是我国____的基本原则因此,尽管在有关法律条文中拒绝使用“对物诉讼”或类似用语,但基于民用__器扣押行为的国际性,在诉讼不借鉴世界上其他主要国家行之有效的通行扣押民用__器制度,无疑是画地为牢、固步自封因此,我国《民航法》所确立的扣押制度,一方而坚持了《民事诉讼法》中对人诉讼制度的基本架构,另一方而大胆地吸收了英关法系对物诉讼制度的合理内涵,使我国民用__器扣押制度有着自身的特点其主要表现在,除了民用__器优先权外,仍坚持对人诉讼的基本原则但就具体的扣押民用__器规则而言,则与对物诉讼的要求相雷同如申请人索赔的额度而言,申请人索要的数额不得超过被扣押船舶的价值而在对人诉讼中,__数额一般是以债权的金额为限而不是以保全财产的价值为限
三、扣押的法律效果在执行扣押期间,产生优先权的特定民用__器不得驶离__港,无法进行任何的营运工作但对于民用__器所有权的转移则无影响这是基于我国《民航法》第__五条第二款规定“民用__器优先权不因民用__器所有权的转让而消灭”一旦民用__器转让,受让支付的对价则应由__提存,待实体权利确认后,给付给优先权权利人同样的,扣押对于民用__器抵押应该也无影响这是基于我国《民航法》第__二条“民用__器优先权先于民用__器抵押权受偿”的规定,在此抵押情况下,由于优先权权利人优先于抵押权权利人,因此抵押与否,均不影响优先权的实现第三节民用__器优先权的转移、消灭和终止民用__器优先权是一种__物权,因此它的产生是以一定的债权存在为前提当债权转移时,船舶优先权亦随之转移,在债权清偿时也随之消灭同时民用__器优先权作为一种相对__的权利,在主债权尚未得到清偿时,也会因为一些特定法律事实的出现而使民用__器优先权归于消灭或终止
一、民用__器优先权的转移民用__器优先权作为一种法定的__物权,是以债权的存在为前提而存在的,具有从属性这一特性说明,__物权因其所__的债权的转移而转移我国《民用__法》第__三条规定,民用__器优先权所__的债权转移时,其民用__器优先权随之转移
二、民用__器优先权因的消灭
(一)民用__器优先权因所__的债权消灭而消灭我国《民航法》并未规定此项但是根据基本法理,这一规定是理所当然的,也与我国《物权法》的规定相符合__物权是从属于主债权的权利,主债权消灭的,__物权消灭这里的“主债权消灭”是指主债权的全部消灭,根据__物权的不可分性,主债权的部分消灭,__物权仍然存在,__财产仍然__剩余的债权,直至债务人履行全部债务时为止此外,这里的“主债权消灭”指客观效果,与因谁的清偿而导致“主债权消灭”无关也就是说,债务人自己清偿债务的,__物权消灭;第三人代债务人清偿债务导致主债权消灭的,__物权也消灭59
(二)民用__器优先权因优先权的实现而消灭民用__器优先权的实现是指民用__器优先权义务人到期不履行债务时,权利人通过__,由__扣押、拍卖该民用__器来实现其债权根据我国《物权法》第一百七十一条,__物权实现时,__物权消灭__物权实现,是指债务人到期不履行债务时,债权人与__人约定折价实现自己的债权或拍卖、变卖__财产,以拍卖、变卖__财产所得的价款优先受偿60
(三)民用__器优先权因债权人放弃__物权而消灭民事权利是民事主体为实现其合法民事权益依法自己为一定行为或要求义务主体为一定行为或不为一定行为的可能性61因此民用__器优先权权利人当然可以放弃其__物权这里的放弃是指优先权利人的明示放弃放弃的方式包括两种一是权利人用书面的形式明确放弃优先权,二是权利人以行为放弃以行为放弃就是自援救或者保管维护工作终了之日起三个月内,不就其债权向___民用__主管部门登记或者虽然登记,但在援救或者保管维护工作终了之日起三个月内,未与债务人就此项债权的金额达成协议;或不就有关此项债权提起诉讼
三、民用__器优先权的终止我国《民用__法》第__五条规定“民用__器优先权自援救或者保管维护工作终了之日起满三个月时终止”但是,债权人就其债权已经依照本法第__条规定登记,并具有下列情形之一的除外
(一)债权人、债务人已经就此项债权的金额达成协议;
(二)有关此项债权的诉讼已经开始
(一)“三个月”的法律性质我国《民用__法》第__五条规定的三个月到底是时效还是除斥期间了?所谓除斥期间是指法律规定某种权利预定存在的期间,权利人在此期间不行使权利,预定期间届满,便发生该权利消灭的法律后果诉讼时效和除斥期间二者的区别主要体现在:首先,构成要件不同诉讼时效须同时具备法定期间的经过和权利人不行使权利的事实状态两个条件,而除斥期间只须具备一个条件,即法定期间经过;第二,法律效力不同诉讼时效届满以后,消灭的是胜诉权,但实体权利并不消灭,而除斥期间届满后,消灭的是实体权利本身;第三,期间的性质不同诉讼时效是可变期间,时效期间可以中止、中断和延长,除斥期间是不变期间,不适用中止、中断等的规定《民用__法》将三个月的经过作为优先权消灭的原因,并且该三个月期间的经过,消灭的是实体上的权利,因此应当认定该期间是除斥期间
(二)民用__器优先权终止的法律效果如果民用__器优先权人自援救或者保管维护工作终了之日起三个月内,不就其债权向___民用__主管部门登记或者虽然登记,但在援救或者保管维护工作终了之日起三个月内,未与债务人就此项债权的金额达成协议;或不就有关此项债权提起诉讼的话,民用__器优先权即行终止,但这意味着就其债权不具有优先受偿的权利,但是并不意味着其债权消灭,其仍然可以通过法律程序请求其债权的实现,只是只是此时的债权不再优先于民用__器抵押权、留置权,而只能作为一般债权,在抵押权、留置权得到清偿后受偿结语民用__器优先权制度为民用__法特有的制度,是民用__器权利中的一项重要权利,世界上大多数国家或地区对此权利均有规定民用__器优先权是一种特种债权优先权,属于法定的、具有__性质的物权其设立的价值理念是追求实质公平正义、保护国家利益和公共利益及债权人共同利益、尊重和保护基本__、保障航行安全、促进__事业的健康发展以及保护债务人在民用__器权利体系中,民用__器优先权人先于无__的普通债权人以及民用__器留置权人、民用__器抵押权人优先受偿但是,与船舶优先权相比,我国《民用__法》却仅仅规定了两种民用__器优先权__的债权笔者认为,为了更好保护民用__器相关权利人的利益,面对日益增多民用__器引发的事故,应将民用__器对地(水)面第三人造成损失所形成的债权纳入民用__器优先权所__的债权即对地(水)面第三方造成损害所产生的民用__器并未投保地面第三人责任险或者取得相应的责任__(包括损害发生在保险或者__终止有效后和损害发生在保险或者__所指定的地区范围外),或者是超出责任保险合同最高赔偿额的损失,出于人道主义的考虑及对人的生命健康的珍视,应将其作为优先的请求项目同时,出于人道主义的考虑,借鉴海商法上类似的规定,应将其受偿顺序置于财产损害之债之前在民用__器经营方式不断更新的情况下,一方面应根据《民用__器法》的规定,另一方面应认真分析各种经营方式的不同,特别是租赁方式下权利义务关系,明确所有人和承租人是否该承担责任,承担何种形式的责任湿租方式下的民用__器优先权的义务主体是所有人(出租人)和承租人,并承担连带责任在所有人(出租人)或承租人承担责任之后,可根据过错原则行使求偿权普通租赁和__租赁形式下,民用__器优先权的义务主体仅仅是该民用__器的承租人综上,笔者认为,颁布于1995年的《中华人民___民用__法》有必要进行一定的修改,以适应日益变化的民用__业,紧抓民用__业发展的趋势,切实保护民用__器相关权利人的利益____
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1.《一人公司的困境》,载于《船山学刊》2007年第5期(增刊)
2.《前期物业管理法律研究》,载于《现代商业》2007年第4期
3.《由长尾理论谈居住权立法的必要性》,载于《知识经济》2008年第1期声明本人声明,本人呈交的学位论文是本人在导师指导下进行研究工作所取得的研究成果据本人所知,除了文中特别加以标注和致谢的地方外,论文中不包含其他人已经发表或撰写过的研究成果,也不包含获得四川大学或其他教育机构的学位或证书而使用过的材料与我一同工作的同志对本研究所做的任何贡献均已在论文中作了明确的说明并表示谢意本学位论文成果是本人在四川大学读书期间在导师指导下取得的,论文成果归四川大学所有,特此声明__签名日期年月日导师签名日期年月日致谢在此论文完成之际,首先我衷心地感谢我的导师黄力华副教授在整个课题研究过程中,黄老师给予了我谆谆教导和极大的关心黄老师一直以来严谨的治学态度和求实的工作作风激励着我不断进取,帮助我不断克服种种困难,而且无私地传授我学术方面的知识,在此再次表示崇高的敬意和衷心的感谢同时还要感谢李平老师、___老师、杨遂全老师、陈界融老师在学业上的指导和帮助最后,我还要感谢一直在远方默默关心我的家人,有了他们不求回报的付出、无私的关怀以及全力以赴的支持,我才能够顺利完成学业在我即将离开学习生活了七年的四川大学之际,再一次衷心感谢所有给予了我帮助、支持和鼓励的老师、同学和亲友们PAGE6。