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行政0803班《行政法与行政诉讼法》第一章行政法与行政法律关系注(*)为重点
一、行政法概述1.行政的内涵1)__是国家意志的表达,行政是国家意志的执行;2)___力(三权分立);3)行政即管理,分为私人行政(个人、企业、__法人)、公众行政(国家事务)2.行__1)强制性、单方性(如罚款);2)主动性、广泛性、灵活性3.行政法1)行政关系(控权论);2)行政关系+监督行政关系(平衡论)4.行政法的类型1)对象一般行政法、特别行政法;2)内容实体法(公务员法)、程序法(诉讼法);3)功能__行政法、行为行政法、监督行政法(行政复议)5.行政法的渊源(效力来源、表现形式)*1)宪法(54年、75年、78年、82年修改)2)法律(全国人大及其__)基本法律(全国人大);基本法律以外的法律(全国人大__)3)行政法规(___常务会议、全体会议)___法制办公室制定4)地方法规与自治法规省、自治区、直辖市人大及__、省会城市的人大及__、较大市;自治区、自治州(不包括民族乡)、自治县5)行政规章与地方规章___主管部门、直属机构(行政规章);省、自治区、直辖市__、省会城市__、较大市的__(地方规章)6)经济特区、特别行政区规范性文件7)国际条约和国际惯例(用于经贸领域)
二、行政法律关系概述*1.概念指特定利益关系经行政法规范调整后则形成的行政主体与相对人间的权利义务关系2.构成1)行政法律关系主体行政主体自然人(公民、外国人、无国籍人)行政相对人法人(企业法人、国家机关法人、事业单位法人、社会团体法人)其他社会__(个体经商户、合伙企业、分公司、代表处)2)行政法律关系客体物;非物质财富(人身、工业产权、著作等);行为(必为、必不为、可为)3.行政法律事实1)法律行为(依人的意志);2)法律__(不依人的意志)
三、行政法的基本原则1.行政合法原则1)主体合法;2)权限合法(职能、地域、纵向);3)程序合法;4)依所合法2.行政合理性原则1)正当考虑;2)平等适用原则;3)自然规律;4)符合社会公德
四、行政法作用1.__管理;2.保护__益[补充]1.自然人与法人的区别自然人就是在自然条件下诞生的人;法人是一种社会__,是具有民事权利能力和民事行为能力,依法__享有民事权利和承担民事义务的__2.违法与犯罪的区别违法是指一切违___的宪法、法律、法令、行政法规和行政规章的行为,其外延极为广泛犯罪必须具备以下特征第一,犯罪是危害社会的行为第二,犯罪是触犯刑律的行为第三,犯罪必须是应受刑罚处罚的行为,只有应受刑罚处罚的危害社会的行为,才被认为是犯罪二者的根本区别就在于行为的社会危害性的情节和程度不同3.社会团体社会团体是指我国公民行使结社权利自愿组成,为实现会员的共同意愿,按照其章程开展活动的非营利性社会__包括各类使用学会、协会、研究会、促进会、联谊会、联合会、基金会、商会等称谓的社会__第二章行政主体(*)
一、行政主体的概念与特征1.行政主体指享有行政职权,以自己的名义行使行政职权并__承担责任的__2.行政优益权(*)行政优先权(职务方面);行政受益权(物质方面)(行政优益权是指为了公共利益的实现,在行政合同的履行、变更或解除中,法律赋予行政主体种种行__力在行政合同之中,行政主体并非以民事法人的身份与行政相对人订立关于民事权利义务的协议,而是以合同的方式来达到维护与增进公共利益的目的)3.行政职责1)履行义务,不失职;2)遵守权能和权限,不越权;3)合理行使自由裁量权,不滥用职权;4)注重证据,合理认定事实;5)正确适用法律,避免适法错误;6)遵守法定程序,防止程序违法;7)遵循合理原则,避免行政不当
二、国家机关1.国家__、全国人大及其__、___、最高人民__、最高检察院、__2.特征1)__性与权威性;2)从属法律性;3)统一性与层级性;4)专业性与社会性
三、国家行政机关__国家行政机关1.___(由总理、副总理、国务委员、各部部长、各委员会主任、审计长、___组成);2.部(从事专门、特殊工作)、委(综合性工作,如国家___)(现28个部委);3.___直属机构(现14个,如____、税务总局、体育总局等);4.部委管理的国家局(如___、__局、___等);5.___办事机构(如国侨办、国___、国法办、国政研室等)地方国家行政机关
1.各省地方人民__
2.地方__派出机关(行政公署、区公所、街道办事处)
3.县(含县)以上地方__职能部门__与地方权限合理划分(外交、货币、防务、财政、度量衡等)
四、行政授权与行政委托
(一)行政授权1.概念行政授权乃是授权的一种形式,指行政__内部上级机关把某些权力授予下级行政机关或职能机构,以便下级能够在上级的监督下自主的行动和处理行政事务2.可授权__1)国家机构;2)公司企业;3)事业单位;4)社会团体3.法律地位授权__是行政主体
(二)行政委托1.概念指行政机关委托行政机关系统以外的社会公权力__或私权利__行使某种行政职能、__某种行政事务2.可委托__或个人3.行政委托__不是行政主体[补充]1.公民权力1)人身权人格权(生命权、身体权、自由权、肖像权、姓名权、隐私权、名誉权、信用权等)身份权(__权、著作权、配偶权、荣誉权等)2)财产权(物权、债权、知识产权等)2.企业__形式1)独资企业(个体户和私营企业);2)合伙企业;3)公司企业(倒闭后不要还钱)第三章公务员一.公务员概述1.概念公务员是指依法履行公共管理职能,纳入国家编制,由国家财政承担其工资与福利的工作人员2.范围1)行政人员各级__及职能部门的工作人员2)司法__、检察院及编制人员3)党务类中国___及__党派4)人大机关的工作人员5)政协机关的工作人员6)社会团体的工作人员(共青团、妇联等)7)事业单位工作人员(中科院院长等)
二、公务员法律关系1.公务员法律关系的产生1)考任是指由国家专门机关根据统一标准,按照公开考试、择优录用的程序录用国家机关工作人员的制度2)选任是指通过选举产生的方式来确定任用对象的任用方式选任制公务员,是指按照法律和有关章程规定选举担任公务员职务的公务员3)委任是指由立法机关或其他任免机关经过考察而直接任命产生行政__者的制度4)调任是指公务员与公务员以外的其他从事公务的人员的交流以5)聘任是指国家机关根据工作需要,经省级以上公务员主管部门批准,对不涉及国家秘密的专业性较强的职位和辅助性职位,按照平等自愿、协商一致的原则以合同的方式聘用的制度2.公务员法律关系的消灭1)因法定原因的消灭开除公职;辞职;刑罚;退休、离休(男60岁、女55岁)2)事实原因死亡、丧失国籍
三、公务员的权利、义务和责任1.公务员的权利1)工作条件保障权;2)身份保障权;3)报酬、福利、保险权;4)培训权利;5)辞职权利;6)批评、建议权;7)申诉与控告权;8)其他方面的权利2.公务员的义务1)模范遵守宪法和法律的义务;2)依法律程序,履行职责,提高工作效率的义务;3)全心全意为人民服务;4)依法履行职责,接受和服从行政命令;5)维护____、利益的义务;6)保守国家秘密、工作秘密的义务;7)遵守经律、恪守职业道德、模范遵守社会道德的义务;8)公道正派、公正廉洁的义务3.公务员的责任1)党纪责任;2)行政处分(警告、记过、记大过、降级、撤职、开除公职);3)引咎辞职(自已辞职、建议职责、撤职);4)行政赔偿;5)刑罚[补充]1.刑罚的种类主刑1管制(3月—2年;数罪并罚≤3年)2拘役[短期剥夺自由](1月—6月;数罪并罚≤1年)3有期徒刑(6月—15年;数罪并罚≤20年)4无期徒刑(减刑、假释)5死刑(判死缓,2年后可改为无期)附加刑1罚金2没收财产3剥夺__权利2.离休与退休的区别(仅供参考)离休是中国针对业已退出工作岗位的、中华人民___建立前参加__的老同志设立的一种较优越的社会保障措施,也是涉及干部政策的一项制度离休指的也是是国家机关、企事业单位的男性员工年龄满60周岁、女性员工年龄满55周岁则可以办离退休,回到家里安度晚年但与退休不同,离休人员全部都是解放前参加____工作的人员,可以说老__了,他们的各种福利待遇要远远好于一般退休的老同志3.罚金与罚款的区别法律性质不同罚款属于行政处罚,而罚金则属于刑事处罚;执法机关不同罚款一般由行政执法机关决定,而罚金则由人民__依法判决;适用对象不同罚款适用于违反行政法律、法规尚未构成犯罪的一般违法分子,而罚金则适用于违反刑事法律的____第四章行政行为
一、行政行为的概念和特征1.概念行政主体在实施行政管理活动、履行行政职权过程中,具有行政法律意义的行为
2.特点1)主体行政主体(但不否认行政相对人)[是行政主体也可能是司法行为];2)是一种职权行为;3)具有行政法律意义(给双方都产生了义务关系);4)是一种单方性、效力先定性、公共服务性和强制性的行为
二、行政行为类别(*)
1.行政行为对象是否特定(*)抽像行政行为(效力力持续性、稳定性);具体行政行为(效力是短期的)
2.法定的程序与形式要式行政行为如办证书、登记等;非要式行政行为(如交警疏通车辆等)
3.行政行为意思表示的个数单方行政行为(如罚款等);双方行政行为(如签行政合同等)
4.行政行为启动的原因依职权行政行为(如行政强制等);依申请行政行为(如行政许可等)
5.行政行为的功能行政立法行为;行政司法行为;行政执法行为
6.行政行为的模式作为行政行为;___行政行为
7.行政相对人的影响有利行政行为(如行政奖励等);不利行政行为(如行政处罚等)
8.行政职权的来源法定行政行为;授权行政行为;委托行政行为
三、行政行为的内容1.赋予权利与克以义务;
2.剥夺权利与免除义务;3变更法律地位;
4.确认法律事实与法律地位
四、行政行为的有效要件1.主体合法;2权限合法;
3.程序合法
五、行政行为的生效规则1.受领之日起生效;
2.紧急情况即时生效;
3.公告生效(如行政命令);
4.附条件期限生效
六、行政行为的效力(*)1.公定力即行政行为成立后,即使被认为是违法的,在有权行政机关或__予以撤销或变更之前,行政相对方及相关的当事人都不能否定或__该行政行为,都必须视该行政行为为有效
2.确定力指申请人一经取得许可证,许可机关非依法不得收回或撤销许可证持有人依法使用许可证,在许可范围内依法从事活动,许可机关就不得改变这种关系
3.拘束力是指已生效的具体行政行为所具有的限制和约束行政主体和行政相对人行为的法律效力
4.执行力指行政行为生效后,行政主体依法有权采取一定手段,使行政行为的内容得以实现的效力,如强制受罚人缴纳罚款行政行为具有执行力,并不等于所有行政行为都必须执行,有些行政行为就不涉及强制执行问题同时,也并不意味着行政行为在任何情况下都必须强制执行,一般来说,必须是在相对方拒不履行义务的情况下,行政行为才需要予以强制执行
七、行政行为的无效、撤销和废止1.无效情形1)严重违反法律法规;2)非行政主体;3)导致相对人犯罪;4)无实现可能性后果1)自始无约束力;2)可依法要求对方承担责任
2.撤销情形1)轻度违法;2)不当行政行为效力自始无约束力3.废止情形1)法律依据被废止;2)行政行为已完成原定目标、任务,实现了国家的行政管理目的;3)国际国内或行政主体所在地区的形势发生重大变化效力自废止之日起无效第五章抽象行政行为
一、抽象行政行为概述1.概念抽象行政行为,是指国家行政机关制定法规、规章和有普遍约束力的决定、命令等行政规则的行为2.特点1)对象普遍性;2)效力持续性;3)准立法性、规范性3.类型1)行政机关的行政立法行为指国家行政机关制定发布行政法规和行政规章的行为2)行政机关除行政立法行为以外的其他抽象行政行为主要是指行政机关针对广泛的、不特定的对象规定行政措施,发布决定和命令的行为这类行政行为没有对某个具体对象的特殊针对性,而是在一定范围和管理领域内对一切人具有普遍约束力,并能反复适用,因此,它虽不属于行政立法行为,但属于抽象行政行为的一种
二、行政立法1.概念国家行政机关依照法定的程序制定……行政法规和规章2.特点1)行政性;2)立法性3.立法主体(*)1)___;2)___各部委;3)___直属机关;4)各省、自治区、直辖市人民__;5)省会城市;6)经济特区(深圳、珠海、汕头、厦门);7)___批准的较大的市4.立法原则1)依法立法;2)__立法;3)科学立法5.行政立法的类别1)权限来源职权立法、授权立法(一般授权立法、特别授权立法)2)机关不同__立法、地方立法3)内容不同执行性立法、补充性立法、试验性立法4)主体不同单一部门立法、联合立法6.行政立法的程序(*)1)立项(立法计划)下设机构有权提,但广大人民无法建议2)起草主体___各职能部门或___法制机构、权力与利益机构(主体中立,请专家学者立法)结构章、节、条、款、项、目名称行政法规(条例、规定、办法);规章(规定)听证坐谈会文字地方法规两种语言(汉或地方民族语言)3)审议由___常务会议审议(至少三次)4)批准行政法规由___常务会通过,___批准;规章由部决定,省常务会通过5)签署与公布__签署(原则上公布后30天生效)6)备案行政法规由___办公厅向全国人大__登记备案;规章由法制部门向本级人大__会或___及上级人民__登记备案7.行政立法的监督1)权力机关(人大__撤销)2)行政机关(上级—下级)3)司法机关(__在司法审判时附带审查其合理合法性,只提司法建议)[__无权审抽象行政行为,只有建议权]第六章具体行政为
一、行政征收1.概念:行政征收是指行政机关或者法定授权的__根据法律、法规的规定,向公民、法人或者其他__无偿收取一定财物的行政行为(*)2.特点1)无偿性;2)强制性;3)固定性(*)3.行政征收行政征用行政征购行政没收对象财产财产、劳动力财产违法者财产处罚性质无偿有偿也有无偿有偿无偿4.行政征收的原因1)因为法律设定的义务而征收(如纳税);2)因为取得自然资源的使用权或者接受__提供公共服务而征收;3)因为违法行为而被征收5.行政征收的内容1)税收征收流转税增值税、消费税、营业税、关税所得税个人所得税、企业所得税行为税印花税(受理证件)、城市维护建设税、固定资产投资方向调节税、屠宰税和筵席税等财产税房产税、契税、遗产税、房产税、契税等资源税(土地占有、资源占有等)2)资源费(自然资源的使用);3)建设费;4)管理费;5)排污费;6)滞纳金指超过规定的缴款期限,向缴款人征收的一种带有惩罚性质的款项,一般是按超过规定期限的天数,每天征收应缴款额一定的百分比
二、行政许可(*)1.概念行政主体依据自然人、法人或其他__的申请,依法授予其他从事特定活动的行政行为2.特点1)主体(行政主体);2)对象;3)内容特定活动;4)性质依申请、授益性3.作用1)控制危险事先控制2)配置整个社会资源有形的手3)公信力的证明4.行政许可的设定和不设定(*)设定1)有关____、公共安全、经济宏观调控、生态环境保护以及公众人身安全、财产安全的活动需要事先许可(例1997-4-25李__法__);1)有关自然资源的__和利用,公共资源的配置和涉及公共人身安全、财产安全的行业的准入需事先许可;2)涉及____、公共安全、提供公共服务的行业、职业,需具备特定的资质条件、信誉、技能需事先许可(自然水、教育、交通等,驾照、行医医师资格证等);3)涉及到公共安全、人身财产安全的设备的物品、设施需行政许可(药品、汽车等);4)企业或共其他__的设立、变更和终止需行政许可;5)其他不设定1)当事人能够自主决定,而不会损害国家、__、他人利益的;2)市场机制能够自己调节的(竞争、供求__机制);3)行业、协会、中介__能够实现自律的;4)事后监督可以解决的就不必设定行政许可5.设定的权限1)能够设定行政许可的,由法律、行政法规、地方法规是可以设行政许可的;2)可临时设行政许可的,有___的决定、省级__规章6.行政许可程序1)申请(格式、途径、依法律规定)2)受理(只作形式审查、无论受不受理都应该通知申请人)3)审查(实质性判断)4)决定(给许可或拒绝许可都要向社会公示)(20天,可延长10天;联合许可30天,可延长15天)7.监督1)撤销;2)注销;3)宣告无效;4)变更许可内容
三、行政确认1.概念行政主体对行政相对人的法律地位、法律关系以及相关的法律事实给予甄别并认可和宣传的行政行为2.特点1)主体行政主体;2)内容法律地位、法律关系、法律事实;3)性质要式、羁束、具体行政行为3.类型1)启动原因依申请的行政确认、依职权的行政确认;2)与其他行政行为的关系__的行政确认、附属的行政确认;3)确定内容身份确认、能力确认、权利确认(人身权、财产权[不动产和动产]、知识产权)、事实确认、法律关系确认4.形式1)确定权利、法律地位;2)认证产品质量认证等;3)证明身份、权利、能力等;4)登记;5)批准;6)鉴证;
7、鉴定产品质量成分(毛发、尸体、笔记等)5.行政确认与行政处罚的关系区别行政确认行政处罚前提依申请为主依职权为主对象范围较广(法律事实、法律关系等)违法的相对人效力一般不为当事人设定新的权力和义务为当事人设定新的义务性质中性行政行为无益、不利行政行为__行政确认是行政处罚的前提6.行政确认与行政许可的关系区别行政确认行政许可对象范围广(法律关系、法律事实等)范围窄(从事特定活动)效力前溯力(溯及既往的效力)后及力__行政确认是行政许可的前提7.行政确认的作用1)对相对人进行权益保护;2)预防纠纷、减少社会纠纷、促进社会和谐;3)解决一些问题,主要为司法问题提供依据;4)便于__管理
四、行政监督1.概念行政主体依法律职权对行政相对人遵守法律、法规、政策等情形进行检察、了解和监督的行政行为2.特点1)主体行政主体;2)对象相对人;3)内容守法守纪状况;4)性质依职权、单方性;5)目的防止和纠正行政相对方的违法行为,保障法律、法规、规章的执行和行政目标的实现3.类别1)对象的确定程度一般行政监督、特别行政监督;2)时间先后顺序事前监督、事中监督、事后监督;3)职权来源职权监督;授权监督(出境、入境等);受托监督;4)内容可以分为公安、工商、海关、资源、环境保护、审计等行政监督5)监督业务关系专门监督、业务监督4.作用1)发现和纠正相对人的违法行为;2)保障法律的实施5.形式1)检查;2)调阅审查6.程序1)向相对人表明身份;2)公开、当事人得到场;3)时间要遵守法宝时间内完成;4)特别要求要听证;5)依据与理由先知(对当事人讲明依据和理由);6)告知权利,包括过程中(获得救济权利、程序权利)
五、行政处罚(*)1.概念行政主体依法律职权对违法尚未犯罪的相对人进行判裁2.特点1)主体行政主体;2)前提行政相对人违法尚未构成犯罪;3)对象作为行政相对方的公民、法人或其他__;4)性质依职权、不利的行政行为3.行政处罚与刑罚的区别区别行政处罚刑罚主体行政主体人民__对象违法的相对人罪犯严厉性轻于刑罚刑罚更严4.行政处罚与行政处分的区别区别行政处罚行政处分对象违法的相对人公务员形式警告、记过、记大过、降级、撤职、开除公职性质外部行政行为内部行政行为救济途径行政复议、行政诉讼不服不能提起公告,只能向人事或__部门申诉5.行政处罚的方式(*)1)警告(轻度违法,如不系安全带);2)罚款(适用范围最广);3)没收非法所得和非法财务(如假钞案);4)暂扣、吊销营业执照许可证;5)责令停产停业;6)行政扣留(1—15日)6.行政处罚的管辖1)地域管辖(行为地;属人到属地管辖);2)级别管辖;3)共同管辖(由最先立案的行为主体来管辖);4)指定管辖7.行政处罚的适用(*)不予处罚1)无行政责任能力(年龄判断小于14岁,精神智力健康状况[无行为限制能力和限制行为能力]);2)因生理缺陷导致违法的不予处罚;3)正当防卫;4)紧急避险(由职业决定,如消防、轮船事故);5)意外__;6)违法情节轻微且主动消除损害结果的不予处罚免予处罚1)行政机关及工作人员行为造成相对人违法的;2)因为法律、法规、政策影响导致相对人违法的应当处罚1)醉酒;2)间接性精神病人;3)生理缺陷者非因生理缺陷实施违法行为减轻处罚1)已满14周岁不满18周岁的;2)违法后主动投案;3)有立功表现;4)其他情形从重处罚1)违法情节恶劣后果严重;2)多次实施违法行为,屡教不改;2)对举报人实施打击、报复的;4)销毁违法凭证、证据的;5)妨碍执法人员执法的8.行政处罚的程序简易程序1)事实清楚;2)有法律依据;3)数额较小罚款与警告(50元个人、1000元单位)一般程序1)立案有违法事实应需追究刑事责任并给予处罚的;2)调查表明身份,告知相对人的权利,允许其陈述、申辩;3)听证责令停产停业、吊销营业执照等;4)作出处罚决定;5)告知相对人获得救济的权利;6)备案9.行政处罚的执行1)严格贯彻处罚机关与收缴财物相分离(20元以下可收缴;若交通不便、地理位置偏可当众收取);2)严格贯彻收支两条线,__坐收坐支;3)涉嫌犯罪的交司法机关处理;4)强制执行
六、行政强制
(一)行政强制措施1.概念行政管理过程中为保证公共秩序,制止违法行为或在紧急危险情况下,法律、法规的规定,对行政相对人的人身或财产采取的暂时性控制的具体行政行为2.特点1)主体行政主体;2)目的为维护公共秩序;3)条件紧急危险情况;4)依据法律法规3.方式人身方面1)强制拘留;2)强制扣留;3)约束(跳楼、醉酒、驾车);4)戒毒;5)强制隔离治疗(如__);6)收容审查(1个月,必要时3个月);6)武器、警械(如越狱、拒捕、实施__等);8)强制驱散(如法__等)财产方面查封、没收、扣押、冻结、划拨住院方面搜查4.救济方式申请复议、提出申诉二行政强制的执行1.概念行政主体或人民__对不履行法定义务的行政相对人,强迫其履行义务或达到与履行义务相同状态的措施的总和2.特点1)主体法定执行主体、人民__;2)前提不履行法定义务3.方式1)代履行相对人有作为义务;义务本身能代理的;程度达到与当事人亲自履行同等状态;费用由相对人承担2)执行罚指有关行政主体在相对人逾期拒不履行法定义务时,对相对人处以财产上新的制裁,以迫使相对人自觉履行法定义务的行政强制执行方式3)直接强制(人身、财产方面)4.程序行政主体1)表明身份;2)提出依据;3)允许相对人陈述与申辩;4)实施强制;5)履行备案登记人民__1)行政主体提出申请;2)审查;3)__裁定、裁定书送达;4)执行5.救济方式行政主体提起行政诉讼或行政复议;人民__提起申诉(如果错误的行政强制,可申请国家赔偿)[补充]1.劳动力脑力(工程师等)、体力、心力(管理者)
七、行政给付
1.概念行政主体依法对年老、疾病、丧失劳动、经济困难及特殊原因的相对人给予其物质利益或与物质利益有关的其他利益2.特点1)主体行政主体;2)对象特殊群体,不具有普遍性;3)性质受益性3.内容1)物质利益;3)与物质利益有关的其他利益4.形式1)离、退休金;2)津贴、补贴;3)福利金、保障金;4)救济物资、救济金(自然灾害);5)免费医疗、入学5.程序1)申请与推荐;2)查审;3)公示与批准;4)实施给付(要式行政行为)6.作用1)是对相对人的权益的保障;2)对社会稳定有重大意义;3)是社会再分配的有效手段
八、行政奖励1.概念行政主体依照法律规定对给国家和社会作出重大贡献的单位或个人给予物质利益或精神利益的具体行政行为2.特点1)主体行政主体;2)对象给国家和社会作出重大贡献的个人或单位;3)内容物质和精神奖励;4)性质受益性、柔性3.内容1)物质利益(应用得最广泛,最有吸引力);2)精神利益(尊严、荣誉等的综合);3)与职务有关4.形式1)颁发资金与奖品;2)通报表扬或通令嘉奖;3)记功;4)授予荣誉称号;5)晋职、晋级5.原则1)依法奖励;2)兼顾物质和精神奖励;3)公开、公平、公正;4)奖励要与行为相适用6.程序1)奖励的提出、申请、推荐;2)审查与批准;3)公示与评议;4)实施奖励
九、行政裁决1.概念行政主体依照法定的权限对于行政管理有关的民事纠纷给予审查并作出裁决的具体行政行为2.特点1)主体行政主体;2)对象与行政管理有关的民事纠纷;3)性质依申请的、可诉的3.行政裁决与行政调解的区别1)行政调解的主体要广于裁决的主体;2)对当事人的约束力来说,行政调解的约束力低于行政裁决;3)对行政调解不服的,不得提起诉讼;对行政裁决不服的,可以提起诉讼4.行政裁决与行政仲裁的区别1)对象行政仲裁侧重于财产方面,而行政裁决的对象是与行政管理有关的民事纠纷2)对行政仲裁不服的,不得提起诉讼;对行政裁决不服的,可以提起诉讼5.行政裁决与行政审判的界限区别行政裁决行政审判主体行政主体__对象民事纠纷___依据依行政实体法依行政程序法(行政诉讼法)6.行政裁决与行政复议的区别区别行政裁决行政复议对象民事纠纷行政纠纷程序申请、受理、审查处理、裁决严格的程序、管辖有严格的规则依据依行政实体法行政复议法7.行政裁决的内容1)权属纠纷;2)侵权纠纷8.行政裁决的程序1)申请;2)受理;3)审查、处理;4)裁决少数服从多数原则9.行政裁决的作用1)是对当事人的权益的保护;2)对当事人减少所谓诉案现象;3)对维护社会的稳定有重要作用;4)减轻、缓解__的压力[补充]1.行政司法行为行政调解、行政仲裁、行政裁决2.自诉案件(不告不理)包括__干涉婚姻自由罪、遗弃虐待罪、侵占罪、侮辱、诽谤罪、民事案件第七章行政合同
一、合同概述1.合同指主体间明确相互间权利与义务的协议2.类别1)成立是否转移标—物诺成性合同(非要物性)、实践性合同(要物性);2)成立是否具备法律要件要式合同、非要式合同;3)权利与义务的承担双务合同(行政合同)、单务合同;4)权利是否对价有偿合同、无偿合同;5)合同间的关系主合同(能__存在)、从合同3.成立要件1)主体合法;2)意思、表示一致;3)合同客体要合法、确定;4)形式合法明示(口头或书面)、默示(推定[___]、沉默[___])
二、行政合同1.概念行政主体和行政相对人之间,为实现行政管理的目的,依行政法规定明确相互间权利与义务关系的协议2.特点1)主体行政主体;2)优先权;3)内容行政法上的权利与义务;4)行政合同都是要式合同;5)解决行政法律途径
三、行政合同的缔结(*)1.合同订立的一般程序1)要约(offer一方当事人向另一方当事人发出的希望和对方订立合同___表示)向特定另一方发出的(__不算要约);基本内容(名称、数量、__);到达受约人2)承诺(ac__pt是对要约内容的接受)受要约人向要约人发出的;不得实质性改变要约内容;要在合理时间内发出;到达要约人时才生效2.行政合同订立的特殊方式1)招标发布招标公告—投标(是要约)—开标—评标—定标(也叫决标)(是承诺)2)拍卖定起拍价—投拍—拍定(最高价)3)邀请发价一方当事人以进行国际货物买卖为目的,向另一方当事人发出的愿意按一定条例和他订立合同的意思表示在合同中被称为发价(供参考);4)直接磋商
四、行政合同的权利与义务1.行政主体权利1)选择;2)监督;3)变更、解除义务1)履行义务;2)违背合同相关条项要进行补偿2.相对人权利要求__给予补偿费用、报酬义务按合同规定履行义务,不得随意转让义务
五、行政合同的变更、解除和终止1.变更按变更后的合同履行2.解除双方协商或者是行政主体单方解除3.终止合同履行完毕;合同期满;合同已解除;不可抗力或社会变迁因素(如地震、洪水等自然灾害)
六、救济1.行政复议2.行政救济[补充]1.赠与合同分为公益性合同(诺成性)、非公益性合同(实践性)2.不动产和机动车的抵押必须登记才能生效第八章行政指导
一、行政指导及其作用1.行政指导(*)行政主体在自己的职权和管辖范围内,根据社会发展和变化实际,在相对人同意或接受的前提下,适时采用灵活多样的方式和方法,以期实现或达到行政目的的行政行为2.特点1)主体行政主体;2)性质柔性(以相对人同意或接受为前提);3)方式方法是灵活多样性的;4)后果尚不提供法律救济3.类别1)按照对象的特定性宏观行政指导、微观行政指导2)按照是否有法律依据有法律依据的行政指导、无法律依据的行政指导3)按照作用的不同促进性行政指导(如献血)、限制性行政指导4)按照领域的不同建设、教育、商业等行政指导4.作用1)替代法律;2)补充法律;3)__行政;4)对整个社会的发展起到推动作用
二、行政指导的原则1.合法的原则;2.符合国家政策的原则;3.要坚持及时、灵活的原则;4.尊重相对人的原则
三、行政指导的方式、方法(*)1.通过__制定行政规划和计划来进行行政指导;2.信息发布制度(如新闻发言人制度);3.建立行政告诫、规劝、劝告制度;4.进行相应的行政奖励;5)实行审议会制度;6)经济__(如收费、低息贷款、税收)第九章行政程序法一.行政程序与行政程序法1.行政程序行政主体执行行政行为所应遵循的步骤、方式及顺序、时限等的总和2.理论依据1)行政效率提高说;2)行政行为限制、规制说;3)公众权利保障说3.行政程序法1)对象规制行政行为;2)核心公开、透明;3)内容规定步骤、顺序及有关方式的问题;4)性质程序法4.立法状况1)国外(略);2)我国(略)
二、行政程序的原则(*)1.合法原则;2效率与效能原则;3公开、公正原则;4公众参与原则
三、行政程序的内容(*)1.抽象行政行为程序2.具体行政行为程序1)表明身份;2)告知权利;3)说明理由;4)听证制度、告知__规则;5)回避制度申请回避、主动回避(三代以内旁系、姻亲关系);6)合议制度第十章行政违法与行政责任
一、行政违法1.内涵1)行政法律关系主体(行政主体和行政相对人);(*)2)违反行政法;3)尚未构成犯罪(即程度和幅度上没达到行政犯罪);4)后果要承担行政责任2.类别行政违法的类别主体行政主体违法相对人违法模式作为违法___违法性质实体违法程序违法领域税收等军事、教育等结果人身伤害财产损失
3.行政违法与行政不当的关系行政不当不违法但不合理,不会被追究刑事责任4.行政违法的构成1)主体行为主体须是行政法主体行为人具备行政法主体资格,是行政违法的前提,是构成行政违法的首要条件;行政法主体负有相关的法定义务;行政法主体具有不履行法定义务的行为 2)主观要件过错,包括过失和故意(分直接和间接)
二、行政责任1.内涵行政责任的两层含义第一,指行政人员在一定的岗位和职务上开展行政管理活动时所应承担的角色义务,即职责;第二,指由于行政人员在没有积极有效地履行职责而受到的追究,往往表现为受到否定性的批评、惩罚和制裁完整的行政责任是上述两个方面的统一或总和2.追究责任责任法定原则;与违法行为相适应原则;教育与惩罚相结合原则3.责任形式(*)1)公务员的责任2)相对人责任;3)行政主体的责任(承认错误,赔礼道歉;恢复民誉,消除影响;返权权益,恢复原状;修正违法行为;履行法定职责;进行行政赔偿)4.免责情形1)正当防卫;2)紧急避险;3)需经当事人同意;4)为了公益目的;5)其他违法阻却行为第十一章行政赔偿
一、行政赔偿概述1.内涵行政主体及其工作人员行使职权时给他人造成损害,依法应当赔偿受害人的损失2.特点1)属于国家赔偿;2)是一种职权行为;3)对象为受害相对人3.行政赔偿与刑事赔偿的区别区别行政赔偿刑事赔偿原因行政执法刑事行为主体行政主体司法机关程序以申诉程序进行对象相对人嫌疑犯、罪犯4.行政赔偿与行政补偿的区别区别行政赔偿行政补偿原因行政执法刑事行为范围范围窄范围较赔偿广性质救济方式具体行政行为程序有复议程序无复议程序标准国家统一标准双方共同协商5.国家赔偿法1994年5月12日八届全国人大__会第七次会议通过《中华人民___国家赔偿法》,并于1995年1月1日起实施2010年4月29日,全国人民____常务委员会第十四次会议通过《赔偿法》修改决定,自2010年12月1日起施行
二、行政赔偿的范围(*)1.侵犯相对人身权利的1)自由;2)伤残、死亡;3)思想情感等精神损害
2.侵犯财产权1)财产所有权;2)财产用益权3.不予赔偿1)国家工作人员的个人行为;2)受害人(当事人)自己造成的;3)其他法律法规规定不予赔偿的情况
三、赔偿请求人与赔偿义务机关1.赔偿请求人1)公民(若死亡,由继承人及其它扶养关系人提出)2)法人(若法人被撤销,由投资人提出)3)其他__2.赔偿义务机关1)由作出具体行政行为的机关赔偿;2)两个以上机关联合实施行为,机关共同承担;3)法律法规授权的__,实施行政行为机关自身承担;4)在行政委托关系中,由受托方造成的,委托机关承担;5)派出机关实施行政行为的自身承担;6)由变更后的机关赔偿;7)作出撤销决定的机关;8)复议机关变更行政行为,复议机关赔偿加重部分的责任
四、行政赔偿程序(*)1.单独提出(单独就赔偿问题向行政机关以及人民__提出)2.一并提出(在行政复议、行政诉讼中一并提起)单独提出行政赔偿请求 请求权人单独提出行政赔偿请求的应首先向赔偿义务机关提出在赔偿义务机关不予赔偿或者双方对赔偿数额有异议时请求权人才可以依法向行政复议机关申请行政复议或直接向人民__提起行政诉讼一并提出行政赔偿请求 一并提出行政赔偿请求是指请求权人在申请行政复议或提起行政诉讼中一并提出行政赔偿请求例如,请求权人可以在请求确认行政机关具体行政行为违法时一并请求行政赔偿,并要求将两者并案处理行政复议机关或人民__通常对具体行政行为的违法性进行确认后,再决定是否给予行政赔偿
五、行政赔偿的方式、标准、费用(*)1.方式1)以金钱赔偿为主;2)返还财产,恢复原状;3)恢复名誉,消除影响,赠礼道歉2.标准人身1)自由上一年度全国职工人均工资X被剥夺的天数2)伤害不超过上一年度年均工资的五倍3)残废部分丧失劳动力不超过十倍;全部丧失劳动力不超过上一年度年均工资的__倍;4)死亡总金额不超过上一年度平均工资的__倍;5)精神损害精神损害抚慰金财产只赔直接损失,不赔间接损失3.费用列入国家财政;不得向国家赔偿请求人收取任何费用;国家赔偿所得不得向当事人收税第十二章行政复议(**)一.行政复议概述1.行政复议(*)指行政主体在依法行使行政职权时与行政相对人发生纠纷,根据相对人的申请,依法由原行政主体的上一级机关或法律法规规定的其他机关,对原行政行为进行审查、处理并作出决定的活动(指公民、法人或者其他__不服行政主体作出的具体行政行为,认为行政主体的具体行政行为侵犯了其合法权益,依法向法定的行政复议机关提出复议申请,行政复议机关依法对该具体行政行为进行合法性、适当性审查,并作出行政复议决定的行政行为是公民,法人或其他__通过行政救济途径解决行__议的一种方法)2.特点1)对象原行政机关的具体行政行为2)前提依据行政相对人申请(不告不理)3)主体行政复议机关4)性质行政内部监督机制5)结果更多是站在相对人角度,对行政相对人是一种救济3.原则1)坚持合法原则(主体、依据、程度[顺序、时间、方式、要求等])2)坚持公正原则(切忌“____”)3)公开原则(接受社会监督、允许其他人知道)4)及时原则(第一时间相对人得到维护)5)便民原则4.作用1)保护相对__益;2)对行政主体是一种制约;3)是行政监督的一种有效机制
二、行政复议的法律关系(*)1.内涵由行政复议法所调整的、行政复议机关与复议参加人之间的权利与义务的关系2.行政复议中1)行政复议机关有行政复议权的机关2)行政复议的被申请人(作出原行政行为的行政主体)法律、法规授权的__就是被申请人;行政委托机关中,受托机关不是而委托机关是被申请人;派出机关所做的行为,该派出机关就是被申请人;对派出机构的行为不符的,以该派出机构所属机关为行政复议的被申请人;变更后由继续承担原责任与义务的为被申请人3)行政复议的申请人(原具体行政行为指向的行政相对人)作为公民或自然人死亡的,由其近__来提出行政复议申请;无行政能力和限制行政能力的依法由其代理人提出行政复议申请;对于法人或其他__变更的,由变更后的主体提出行政复议申请;与行政复议行为有利害关系的第三人(有__请求权的第三人和无__请求权的第三人);其他参与人证人、鉴定人、勘验人员、翻译人员等3.客体1)复议机关与申请人、被申请人和第三人间2)复议机关与证人、鉴定人、勘验人、翻译人员等间的法律事实4.变更与消灭变更1)主体变更(复议机关、申请人、被申请人的变更);2)客体变更消灭1)行政复议申请人撤诉、复议机关同意2)行政复议机关、被申请人改变原具体行政行为导致申请人撤诉3)申请人死亡无近__的4)法律法规规定的其他情况
三、行政复议的受案范围
1.行政处罚行为
2.行政强制行为
3.侵害经营自__
4.证、照应得而求得
5.行政主体不依法履行法律职责(保护职责,如质监部门、___门、公安部门等)6.抚恤金、保障金应给而未给7.国家机关违法要求履行义务8.对自然资源(土地、水流、草场、鱼塘、滩涂等)的所有权和使用权确定不服的;9.对农村农民土地承包合同,__单方变更或撤销不服的有权申请提议
四、行政复议的管辖(**)1.一般管辖(*)做出原具体行政行为的行政机关的上一级机关2.特殊管辖(*)1)派出机关(设立派出机关的人民__)2)派出机构(派出机构的设立机关)3)行政委托机关(对受托机关不服的,要对委托机关的上一级机关申请复议)4)两个执法机关联合执法,由它们共同的上一级机关接受复议申请3.同级管辖(*)1)对省、自治区、直辖市不服的,由原机关复议;2)对___各部委及其直属机构不符的,由原机关复议4.选择管辖对同一行政行为可由多个管辖机构管辖的,相对人可选择其中之一5.指定管辖对两个以上管辖权发生争议的复议机关,由共同上一级机关指定管辖6.移送管辖受理复议申请的复议机关发现它无权管辖时,将它移送给有权管辖的复议机关管辖
五、行政复议的程序(*)1.复议申请的提出1)方式口头、书面;2)时间行政行为作出时起60日内提出复议2.受理(接到受理通知,15日内提交材料)3.审查1)合法性与合理性;2)以书面复议形式为主;3)根据一定的依据;4)附带审查抽象行政行为4.决定1)时间接受复议申请的60日内作出决定,情况特殊的可放长30日;2)形式以行政复议决定书形式作出复议决定;3)送达可直接送达;可转交送达;可邮寄送达;可公告送达5.执行1)对行政复议不服的,15日内向__提起诉讼;2)依据多于15天不起诉,复议生效;终局复议决定不得提起诉讼(如___复议决定、有关资源决定等)3)执行方式一般申请__执行[补充]1.秘密分类国家秘密(绝密级、机密级、秘密级);商业秘密(技术、经营信息等);个人秘密(私人信息)2.派出机关省、自治区人民__经___批准设立的行政公署http://baike.baidu.com/view/
1030968.htm\t_blank;县、自治县人民__经省、自治区、直辖市人民__批准设立的区公所http://baike.baidu.com/view/
839887.htm\t_blank;市辖区、不设区的市人民__经上一级人民__批准设立的街道办事处http://baike.baidu.com/view/
300244.htm\t_blank3.派出机构一类具有行政主体资格,例如公安分局、地税分局、工商分局、质量技术监督分局和食品药品监督管理分局;一类不具有行政主体资格,例如规划分局和环保分局另外,___在各地的办事处、公安派出所、税务所、工商所等也属于派出机构
4.近__1)刑事诉讼中的近__ 根据我国刑事诉讼法的规定,刑事诉讼中的近__包括夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姐妹2)民事诉讼中的近__ 最高人民__的司法解释规定,民事诉讼中的近__包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、__女、外__女3)行政诉讼中的近__最高人民__的司法解释规定,行政诉讼中的近__包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、__女、外__女和其他具有扶养、赡养关系的__
5.五类社会保险1)养老保险;2)医疗保险;3)失业保险;4)生育保险;5)工伤保险(如军人训练、战斗、见义勇为等受伤的)第十三章行政诉讼(**)
一、行政诉讼法概述1.行政诉讼(*)公民、法人或其他__因具体行政行为而与行政主体发生纠纷,依法有权向人民__提起诉讼,并由人民__对该行__议依法进行审查和处理并作出裁判的诉讼活动2.特点1)主体人民__2)前提以相对人提出申请为前提条件,“不告不理”3)对象具体行政行为4)依据法律、行政法规、地方法规
3.宪法依据(*)1公民依法有批评、建议、检举、揭发、控告的权利2)任何国家机关、社会团体和个人都有遵守宪法和法律的义务3)人民____行使审判权,不受行政机关、社会团体以及个人的干涉
4.理论依据(*)1)__原则;2)法制原则;3)__原则;4)权力制约原则
二、行政诉讼的原则一般原则1)人民____审判原则;2)以事实为根据,以法律为准绳;3)诉讼地位平等原则;4)合议、回避、公开审判、二审终审原则;5)各民族有使用本民族语言文字进行诉讼权;6)辩论原则(允许就事实进行辩论);7)检察监督原则(监督__工作)特殊原则(*)1)人民__特定主管原则;2)被告举证原则;3)不适用调解原则;4)诉讼期间不停止原行政行为执行原则
三、行政诉讼的范围(*)可诉范围1)对行政处罚不服的;2)对行政强制不服的;3)应当得到营业执照、许可证等而行政主体拒绝颁发;4)认为行政主体干涉经营自__的;5)行政主体不依法履行法定职责的;6)行政主体违法要求履行义务的;7)其他认为行政主体行为损害相对人人身权和财产权的;8)法律、法规规定的不可诉范围1)__行为(国防、外交等);2)抽象行政行为;3)内部行政行为;4)行政调解、行政仲裁、行政指导行为;5)公安等____机关的刑事司法行为(如逮捕);6))其他对当事__利和义务无实际影响的行为
四、行政诉讼的主管与管辖(**)1.主管1)人民__;2)行政审判庭(庭长1人,副庭长若干,是一种常设机关);3)审判委员会(__正、副院长、审判庭正、副庭长以及其他经验丰富的审判员组成,主要解决重大疑难问题);4)合议庭(一审合议庭,3—7人组成,审判员+陪审员;二审合议庭,3—5人,审判员;具体承担某一项诉讼工作,不是常设机关){合议庭中的审判员指人民__在编的法官;陪审员指社会各界人士;独任庭一般不能在行政诉讼中出现}2.管辖级别管辖1)基层(中级__以外的所有刑事案件,具有广泛性)2)中级对海关的行政处罚、行政强制等不服的,要权向当地中级人民__提起诉讼;专利、商标发生纠纷的,向中级人__提起诉讼;___各部委以及省、自治区、直辖市人民__为被告的案件;本辖区内有重大影响的案件;(重大影响县[含县]以上的、数额较大的等)3)高级和最高人民__高级人民__对本辖内有重大影响的案件进行管辖;最高人民__对全国范围内有重大影响的案件进行管辖地域管辖1)一般地域管辖作出具体行政行为的行政机关所在地的人民__进行管辖;2)特殊地域管辖非法限制人身自由,被告、原告所在地__诉讼均可;对不动产发生纠纷,由不动产所在地__管辖裁定管辖1)移送管辖__发现自己无权管辖,便将案件移送至有权管辖的__进行管辖;(无权向有权的管辖)2)指定管辖有权__对某种案件无法管辖,由上级__指定__管辖;3)移转管辖由上级__决定把原由上一级__管辖的案件移给下级__管辖,把下级__管辖的案件移到上一级来管辖(有权向无权的管辖)
五、行政诉讼的参加人1.原告起诉条件1)有明确的被告;2)有具体的诉讼请求(一项或若干英)和理由;3)属__管辖范围;4)案件有利害关系(公益诉讼就不成立)资格转移1)原告死亡的,由其近__依法提起诉讼;2)原告无行为能力或限制行为能力的,由其法定代理人提起诉讼;3)独资企业、合伙企业,设立人可以以自己的名义提起诉讼;4)公司企业,公司股东、董事以及其他管理人员须以公司名义提起诉讼5)原告人数超过5人的,应推荐1—5名代表,代表原告提起诉讼权利与义务(略)2.被告1)作出该具体行政行为的机关;2)经过复议的案件(复议机关维持原行政行为的,以原行政行机关为被告;改变行政行为的,原行政机关与复议机关均可告;复议机关___的,告___以复议机关为被告,告具体行为的以原机关为被告;3)法律法规授权机关可为被告;4)派出机关可为被告;5)派出机构可为被告;6)委托机关可为被告;7)原行政机关变更、撤销的,由变更后的机关为被告;8)需经上级机关批准的行政行为,以对外生效的机关为被告;9)两项机关联合作出的行为,共同成为被告3.共同诉讼人1)必要共同诉讼(基于同一具体行政行为)[不可诉]2)非必要共同诉讼(基于同一类具体行政行为)[可诉]4.第三人与争议案件有利害关系,依__通知或依自己申请,参加利已……行政诉讼案件中来5.证人、鉴定人员、翻译人员、勘研人员凡是知道真实情况,并能正确表达的人即为证人(证人不可回避,不可事后旁听)6.代理人1)法定代理人(未成年人,精神病患者)2)委托代理人3)指定代理人(无或限制行为能力的)
六、行政诉讼的合法性审查与合理性审查1.合法性审查1)证据确实充分(物证;书证;证人证言;当事人陈述;勘研笔记;鉴定结论;事情资料2)适用法律是否正确3)程序的合法性4)是否有越权行为5)审查行政主体是否履行法定职责,是否违背法定期限2.合理性审查1)判断该行政行为是否有滥用权力现象2)行政处罚是否显示公平
七、行政诉讼审判的依据(*)1.基本依据法律、行政法规、地方性法规、自治法规;2.参照规章(地方规章、部门规章);3.法律冲突1)当法律效力不一样时,下类法服从上类法;2)当新法与旧法冲突时,新法优于旧法(刑法不同丛旧兼从轻)3)特别法优于一般法
八、行政诉讼的程序(**)1.一审程序1)审判前准备阶段2)审判阶段(法庭调查、辩论、休庭评议、宣判)3月内完成审判2.二审程序1)当事人上诉(当事人接到___不服15日内提起上诉,裁定不服的10日内提起上诉);2)两月内审判完成,经高级人民__批准可延长;3)二审裁判具有法律效力3.审判监督程序1)对象生效的裁定2)主体人民__、检察院4.执行程序1)原告不履行(有权行政主体可自己强制执行;__强制执行);2)被告不履行__向行政主体上一级机关提出建议[补充]1.三大诉讼刑事诉讼、民事诉讼、行政诉讼2.回避当事人申请回避、法官等自动回避3.民事诉讼贯彻调解原则4.专利包括发明专利(产品发明、方法发明)、实用新型专利(结构发生变化);外观设计专利(外在变化)[专利天才之火加上经济之油(罗斯福)]5.不动产不动产是指不能__或者如果__就会改变性质、损害其价值的有形财产,包括土地及其定着物,包括物质实体及其相关权益如建筑物及土地上生长的植物PAGE4。