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第一章民事诉讼法概述[提要]民事冲突的形成原因是多方面的,化解冲突是一个__国家必须面临的现实在我国,解决民事冲突的机制有非诉与诉讼两种非诉包括人民调解、仲裁、单位处理、各种团体的自我消化等;诉讼则是国家公力救济民事诉讼法就是研究国家公力救济的理论与实践重点问题民事冲突与民事诉讼;诉讼救济与非讼救济的关系;民事诉讼法与民事诉讼法学教学时数2学时教学内容第一节民事诉讼
一、民事冲突及其成因所谓冲突,是指人们因利益和态度的不协调和不一致所产生的矛盾按冲突的法律性质不同可以分为1民事冲突;2刑事冲突;3行政冲突民事冲突又称作民事争议或曰民事纠纷以民事冲突的主体特征为标准,民事冲突又可分为1公民与公民之间发生的冲突;2法人与法人之间发生的冲突;3公民与法人之间发生的冲突;,4公民与其他__之间发生的冲突;5法人与其他__之间发生的冲突;6其他__之间发生的冲突民事冲突的外在表现形式是难以概括穷尽的择其要者有一类是与人身权益相关的民事冲突二类是与财产权益相关的冲突民事冲突的成因是相当复杂的它有人的个性原因,也有个性人所处社会的原因;有主观的原因也有客观的原因;有内在原因也有外在原因;有经济的原因也有__的原因;有人文原因也有自然原因
二、民事冲突的救济方式在我国,解决民事冲突的方式有五
(1)当事者自行协商和解纠纷;2有关行政机关依职权处理;3人民调解委员会组调解;4仲裁委员会仲裁;5进行民事诉讼前四种称为非诉讼方式解决纠纷,后一种系诉讼方式
三、民事诉讼与非诉讼救济民事诉讼与非诉讼救济方式存在许多相同或相似之处民事诉讼与非诉讼救济方式也存在许多不同之处民事诉讼与当事人自行协商和解的区别2.民事诉讼与行政机关依职权处理纠纷的区别3.民事诉讼与人民调解的区别1二者法律性质不同民事诉讼是司法性质,人民调解是民间性质;2根据不同;3效力不同4.民事诉讼与仲裁的区别民事诉讼与仲裁从表面上看似乎并无太大的区别,实则不然首先,二者的法律性质不同民事诉讼是人民__代表国家行使审判权,具有浓郁的司法性质,仲裁则属民间性质;其次,二者提起的条件不同最后,法律文书的执行效力也是不同的第二节民事诉讼法
一、民事诉讼法的概念民事诉讼法是由国家制定的规定人民__、当事人及当事人之外的所有诉讼参与人如何进行民事诉讼活动和执行活动的法律规范民事诉讼与民事诉讼法是相辅相成的,没有民事诉讼不需要民事诉讼法反之,没有民事诉讼法也无法进行民事诉讼民事诉讼法是指导民事诉讼的法民事诉讼法是区别于刑事诉讼法和行政诉讼法的程序法民事诉讼法有广义和狭义之分广义的民事诉讼法包括诉讼程序和执行程序两大部分;狭义的民事诉讼法只包括诉讼程序部分我国民事诉讼法属于前者民事诉讼法有形式意义的民事诉讼法与实质意义的民事诉讼法之说
二、民事诉讼法的历史发展民事诉讼法是社会生产力发展到一定阶段的产物民事诉讼法作为一部__的、完整的法典还是清朝的事__十一届____后,国家开始将工作重心向经济建设转移,同时亦开始重视法制建设1981年12月第五届全国人民____第四次会议原则批准了《中华人民___民事诉讼法试行》并于1982年12月起开始试行,至此,第一部比较完整的____民事诉讼法终于面世在认真总结民事诉讼法试行10年经验的基础上,根据____经济的发展并参照国外的有益作法,立法机关__力量几经修改数易其稿,终于在1991年4月9日第七届全国人民____第四次会议上通过了《中华人民___民事诉讼法》
三、民事诉讼法的任务第一,保证人民__正确、合法、及时地审理民事案件,维护____的经济秩序和社会秩序第二,维护当事人正当的民事权益,保护当事人自由行使民事诉讼权利
四、民事诉讼法的效力效力亦称适用效力它是指民事诉讼法在何时何地对何人何事发生作用对人的效力;对空间的效力;对时间的效力;对事的效力第三节民事诉讼法学
一、民事诉讼法学研究的对象民事诉讼法学是研究民事诉讼法律规范和对民事诉讼活动实践进行理论概括和探讨的科学我们认为,民事诉讼法学研究的对象是第一,民事诉讼法第二,民事审判实践第三,国外民事诉讼立法与理论的研究
二、民事诉讼法学体系科学地确立我国民事诉讼法学的体系,对于掌握民事诉讼法有着十分重要的意义我们所构建的民事诉讼法学体系是五大版块导论、总论、诉讼程序论、特殊程序和执行程序论
三、研究民事诉讼法学的方法研究民事诉讼法学要注意下列方法首先,理论__实际的方法其次,要善于比较
四、民事诉讼法学的重大研究方向就宏观而论,需要研究的有民事诉讼法学理论体系构建;民事诉讼各项制度的宏观比较;诉讼的__性与公正性;程序正义与实体正义的相互关系;中外民事诉讼法律比较;民事审判__的理论与实践;民事审判__与诉讼模式;民事诉讼与社会冲突之整合;诉讼机制与社会监督;等等从微观而言,需要研究的问题则更多了[复习思考题]
1、民事冲突产生的原因是什么?
2、民事诉讼救济与民事非诉讼救济的主要区别有哪些?
3、民事诉讼法学研究的对象是什么?[相关法律法规]1.《中华人民___民事诉讼法》;2.《人民调解委员会__条例》;3.《中华人民___仲裁法》;4.《最高人民__关于适用中华人民___民事诉讼法若干问题___》第二章民事诉讼程序的价值[提要]现代民事诉讼是以程序正义为理念,采取当事人对立地提出证据、进行攻击防御的审理机制民事诉讼程序规则的设计实质上对正当程序理念的展开,因此,掌握民事诉讼程序的价值对理解民事诉讼程序的运行具有非常重要的意义,也有利于更深刻地把握现代法治的精髓重点问题程序论与价值论;程序正义的理论模式;民事诉讼程序的价值教学时数2学时教学内容第一节程序论与价值论程序的含义通常意义上的程序法律程序诉讼程序诉讼程序在法律程序、尤其是在司法程序中,起着连接国家、社会与个人的作用程序论与价值论程序论从90年代始,我国法学者开始了诉讼程序问题的议论,提出了
1、程序决定了法治与恣意的人治之间的区别;
2、程序具有多种功能;
3、程序具有__的价值;
4、程序是法,法律即程序价值论一般价值论法律价值论诉讼程序价值论第二节程序正义的理论模式法的正义与程序的正义正义已经作为一种价值根植于法律之中,而追求正义也就成为一种价值理念法实质上是人们追寻正义的结果,而正义就潜藏在追寻正义的过程中程序正义理念的理论模式第三节民事诉讼程序的价值公正性正当性对话性迅速性[复习思考题]
1、如何理解法律程序的概念?
2、简述程序正义的两种理论
3、如何正确理解民事诉讼程序的__价值?第三章民事诉讼法律关系[提要]本章主要论述民事诉讼法律关系的概念、特征,阐释了民事诉讼法律关系是一种多面____的观点,民事诉讼法律关系的构成,即民事诉讼法律关系主体的概念、范围及相互间的关系,民事诉讼法律关系的内容、客体以及诉讼上法律事实的概念和种类重点问题民事诉讼法律关系的概念与特征;民事诉讼法律关系的构成;民事诉讼法律____的条件教学时数2学时教学内容第一节民事诉讼法律关系概述
一、民事诉讼法律关系沿革随着欧洲大陆罗马法复兴运动的兴起,处于上升阶段的资产阶级及其学者们迫切渴望平等、自由和权利因此,在19世纪印年代后期,诉讼法理论研究逐渐开始出现了民事诉讼法律关系一词率先提出民事诉讼法律关系概念的是德国法学家比洛夫Biilowoskarl837-1907自比洛夫首创民事诉讼法律关系概念之后,在德国、法国、__和其他地区开始了一场研究、争鸣民事诉讼法律关系的热潮并逐渐形成了几大学派1.一面关系说2.两面关系说3.三面关系说4.法律状态说5.多面系列关系说6.审判法律关系加争讼法律关系说它具有下列特征1是由审判法律关系和争讼法律关系构成的特殊的____2体现了人民__的审判权与当事人的诉权的结合3是多个诉讼法律关系主体之间形成的多种____
二、民事诉讼法律关系概念与特点民事诉讼法律关系属于法律关系中的一种所谓民事诉讼法律关系是指在民事诉讼中,人民__与当事人以及除当事人之外的所有诉讼参与人之间发生的由民事诉讼法律加以调整的____,亦即他们之间的民事诉讼权利义务关系民事诉讼法律关系至少有两个明显的特点第一,当事人是民事诉讼法律____的自然主体第二,人民__在民事诉讼法律关系中始终居于主导地位第三,民事诉讼法律关系是一系列多面的相互__既分立又统一的关系第二节民事诉讼法律关系构成民事诉讼法律关系同其他法律关系一样,是由主体、客体和内容等要素所构成
一、民事诉讼法律关系主体民事诉讼法律关系的主体是指在民事诉讼中享有诉讼权利并承担诉讼义务的人民事诉讼法律关系主体有人民__、当事人、全体诉讼参与人和人民检察院
二、民事诉讼法律关系的内容
三、民事诉讼法律关系的客体民事诉讼法律关系的客体是指法律关系主体的诉讼权利义务指向的对象第三节民事诉讼法律____的条件民事诉讼法律关系的发生不具有随意性相反,它具有规定性即是说,只有在一定的条件下,民事诉讼法律关系才会发生、发展、变更和消灭这些条件是
一、法律规范
二、诉讼行为
三、__[复习思考题]
1、试述民事诉讼法律关系的概念和特征
2、试论民事诉讼法律关系的多面性
3、试论民事诉讼法律关系的客体
4、研究民事诉讼法律关系有何意义?[相关法律法规]1.《中华人民___民事诉讼法》;2.《中华人民___民法通则》第四章第四章民事诉讼法的基本原则[提要]民事诉讼法的基本原则,是贯穿于整个民事诉讼法典和民事诉讼全过程、具有根本性和指导性的规则掌握基本原则,有助于对我国民事诉讼法本质特征进行全面把握;有利于完整准确地理解民事诉讼法的各项制度和具体程序规范;有利于人民__公正及时地行使民事审判权及当事人和其他诉讼参与人正确行使诉讼权利,履行诉讼义务我国民事诉讼法基本原则有当事人诉讼权利平等原则,__调解原则,辩论原则,处分原则,检察监督原则,直接原则和不间断审理原则重点问题民事诉讼基本原则的内涵与特征;民事诉讼平等原则的功能;民事诉讼辩论原则的内容及意义;民事诉讼处分原则的内容及意义;民事基本原则与民事诉讼体制的关系教学时数4学时教学内容第一节基本原则概述
一、基本原则的概念与特征民事诉讼法的基本原则,是指在民事诉讼整个过程中或者诉讼的主要阶段起指导作用,为人民__和当事人、诉讼参与人所共同遵守的活动准则民事诉讼法的基本原则不同于民事诉讼法的一般规范以及基本制度,基本原则具有三个显著的特征第一,根本性;第二,抽象性;第三,宏观指导性民事诉讼法的基本原则是人民__、当事人和诉讼参与人在诉讼中必须遵循的活动准则由于其具有上述特征,基本原则在民事诉讼中具有重要作用第一,掌握基本原则,有利于完整准确的理解我国民事诉讼的各项程序制度的内在含义,完整准确地理解我国民事诉讼的各项程序制度的立法精神第二,掌握基本原则,有利于人民__的审判人员正确认定案情和适用法律,及时处理民事纠纷;也有利于当事人和其他诉讼参与人积极行使诉讼权利、履行诉讼义务,协助__查明案件事实,及时解决纠纷第三,掌握基本原则,有利于人民__根据基本原则的立法精神和指导思想,正确解决民事审判实践中出现的新情况、新问题
二、基本原则的确立和分类确立我国民事诉讼法基本原则的依据包括以下几方面一以宪法、____法为依据二以民事实体法为依据三以民事诉讼自身的规律和特点为依据根据宪法、人民____法、民事实体法以及民事诉讼自身的规律和特点,我国民事诉讼法在总则中确立了自己的基本原则体系根据规定基本原则的法律和适用的范围不同,可以把民事诉讼法中所规定的基本原则分为以下两类一共有原则‘这些原则包括审判权由人民__行使的原则;人民__依法对民事案件进行__审判的原则;以事实为根据,以法律为准绳的原则;对当事人在适用法律上一律平等的原则;使用民族语言文字进行诉讼原则等二特有原则特有原则,是指根据民事诉讼的规律和特点,在民事诉讼法中加以特别规定的原则这些原则包括,当事人诉讼权利平等原则;__调解原则;辩论原则;处分原则;检察监督原则等第二节当事人诉讼权利平等原则
一、当事人诉讼权利平等原则的内容诉讼权利平等原则,是指双方当事人在民事诉讼中平等地享有和行使诉讼权利一当事人享有平等的诉讼权利当事人诉讼权利平等原则,首先是由“公民在适用法律上一律平等”的宪法原则所决定的其次,当事人诉讼权利平等原则是由民事法律关系的特点所决定的再次,诉讼权利平等是保障诉讼程序顺利进行所必需的二保障和便利当事人平等地行使诉讼权利
二、诉讼权利平等原则的适用一适用范围二正确理解诉讼权利平等原则与其他原则的关系三人民__、当事人均应树立平等的观念第三节__调解原则
一、__调解的历史发展
二、__调解的内容__调解,是指在人民__审判人员的主持下,双方当事人通过自愿协商,达成协议,解决民事争议的活动和结案方式正确实施__调解原则在民事审判中具有重要意义__调解有利于__解决当事人之间的纠纷有利于及时化解矛盾,简化诉讼程序有利于宣传法制,预防纠纷
三、__调解原则的适用一__调解原则的适用范围无论是第一审程序、第二审程序还是审判监督程序,不论是普通程序还是简易程序,都可以用调解的方式解决民事纠纷;从案件的性质来讲,一般的民事、经济案件的审理,__均可适用调解原则根据法律及最高__司法解释的有关规定,下列三类案件不适用调解1适用特别程序审理的案件;2涉及追缴、罚款的确认经济合同无效的案件;3有严重违法活动,需要给予经济制裁的经济___件二调解应遵循的原则根据民事诉讼法的规定,__调解必须遵循以下三个原则第一,自愿原则;第二,查明事实、分清是非原则;第三,合法原则三正确处理调解与判决的关系调解与判决是人民__行使审判权解决民事案件的两种方式,这两种方式不是对立的关系,人民__应当根据案件的具体情况合适选择第四节辩论原则
一、辩论原则的内容辩论原则,是指双方当事人在民事案件的审理中,有权就与案件有关的事实问题和法律问题各自陈述自己的主张,相互反驳和辩论,以维护自己所主张的实体权益在民事诉讼中,辩论原则包括以下四个方面的内容一辩论原则建立在双方当事人平等的基础上二当事人行使辩论权的内容三当事人行使辩论权的形式四定案的根据应当经过辩论质证
二、辩论原则的适用实施辩论原则,应注意下列问题一人民__应保障辩论原则的实施二辩论原则贯穿于诉讼的全过程三辩论原则不同于刑事诉讼中的辩护原则第五节处分原则
一、处分原则的内容处分原则,是指民事诉讼当事人有权在法律规定的范围内自主决定行使或者放弃自己享有的诉讼权利和实体权利处分,即指权利人可___支配和自由处置,处分原则,就是权利主体对其依法享有的民事权利和诉讼权利,是否行使以及如何行使由他自己决定根据民事诉讼法的规定,处分原则包括下列内容一处分权的享有者只限于当事人二处分权的内容包括处分诉讼权利和实体权利三处分原则贯穿于诉讼的全过程四处分权的行使必须符合法律规定
二、处分原则的适用处分原则是我国民事诉讼法中一项重要的基本原则,在司法实践中贯彻处分原则具有十分重要意义第六节检察监督原则
一、检察监督原则的内容检察监督原则,是指检察机关有权对人民__的民事审判活动实行法律监督我国宪法规定,检察机关是法律的监督机关
二、检察监督的范围和方式人民检察院在民事诉讼中的监督范围,主要包括两个方面1对人民__确有错误而已经发生法律效力的判决、裁定,可以进行检查监督;2对人民__审判人员在审理民事案件时有贪污受贿、徇私舞弊、枉法裁判的行为实行法律监督人民检察院对民事审判活动的法律监督,依法采用三种方式1对人民__已经发生法律效力的判决、裁定认为确有错误的,依照审判监督程序提起抗诉;2在人民__对人民检察院抗诉的民事案件进行再审时,监察机关派出检察员参与诉讼,出席开庭审理,并监督人民__的审判活动;3对人民__审判人员的违法行为____,人民检察院发现审判人员在审理民事案件时有贪污受贿、徇私舞弊,枉法裁判行为的,应当依法____,并依照法定程序追究其法律责任,还可建议人民__停止该审判人员行使审判职权的行为[复习思考题]
1、民事诉讼法基本原则的含义及其功能是什么?
2、怎样理解当事人诉讼权利平等原则?
3、谈谈__调解原则在民事诉讼法中的具体适用
4、我国辩论原则的内容是什么?我国辩论原则存在哪些不足?
5、试述处分原则的内容及其在民事诉讼中的体现[相关法律法规]1.《中华人民___民事诉讼法》第6~9条、第11~14条、第85~91条;2.《最高人民__关于适用中华人民___民事诉讼法若干问题___》第91~97条;3.《最高人民__关于人民__民事调解工作若干问题的规定》第五章民事诉讼中的人民__[提要]民事审判权在民事诉讼中具有极其重要的地位,它与当事人的诉权相互作用,共同推动了民事诉讼的发展其中,__如何行使民事审判权直接关系到当事人诉权的实现民事审判权具有__性、被动性、终局性等特点其权能包括立案审查权、诉讼指挥权、释明权、证据调查收集权以及裁判权另外,为了保障诉讼公正和效率这两大诉讼价值目标的实现,在贯彻当事人主导的前提下,法官应适时实施诉讼促进行为__通过一定的方式实现其权能,主要包括合议制和独任制两种形式重点问题__在民事诉讼中的地位和职权;民事民事审判权的功能;人民陪审制的意义及陪审制的建构;审判__的形式及其在不同程序中的组成教学时数2学时教学内容第一节__在民事诉讼中的地位和职权
一、__在民事诉讼中的地位__在民事诉讼中居于主导的地位,对民事诉讼起着主导作用这种主导地位和主导作用主要表现在以下几个方面__决定民事诉讼的开始与结束2.__指挥民事诉讼的整个过程3.__决定民事诉讼的结果4.__保证判决和裁定的执行
二、__在民事诉讼中的职权__是依法行使国家审判权的专门机构,它通过在民事诉讼的不同阶段行使不同的职权,产生不同的效果,推动和指挥着整个诉讼进程,以实现其审判职能具体地说,__在民事诉讼中行使下列职权
1、立案决定权
2、调查取证权开庭审理权主持调解权5.判决、裁定权6.强制执行权除上述职权以外,人民__还可以根据具体案件的需要,行使相应的职权,采取相应的措施,诸如裁定先予执行、进行财产保全以及对妨害民事诉讼的人采取强制措施等第二节__对民事案件的主管
一、__对民事案件主管的概念__受理民事案件的权限,就是民事诉讼中所称的__主管,也即确定__与其他国家机关、社会团体之间解决民事纠纷方面的分工和权限
二、__对民事案件主管我国人民__主管的民事案件主要有以下几类1.由民法调整的平等主体之间的财产关系和人身关系产生的案件如债权债务纠纷、租赁纠纷引起的案件等2.由婚姻法调整的婚姻家庭关系产生的案件如离婚案件、追索抚育费案件等3.由经济法调整的经济关系产生的案件如经济合同___件等4.由劳动法调整的劳动合同关系和劳资关系产生的案件根据劳动法的规定,劳动争议的当事人对仲裁委员会的裁决不服时,可在收到裁决书之日起15日内向人民__起诉,只要符合民事诉讼法规定的起诉条件,人民__应当受理5.由其他法律调整的____产生的特殊类型案件第三节__审判民事案件的__
一、概说民事案件的审判权由__行使,但__审理具体的民事案件又是通过一定的__形式来实现的我国民事诉讼法借鉴国外立法经验,结合我国民事审判的实际情况,确定了两种审判__形式;合议制与独任制
二、审判__的形式一独任制独任制由1名审判员独任审理案件,其适用范围如下适用的案件独任制只能用于审理简单民事案件及一般非讼案件适用的__独任制只能由基层人民__及其派出法庭适用适用的审级独任制只适用于审理一审民事案件4.适用独任制__形式,只能由人民__的专职审判人员独任审判二合议制实行合议制审判__形式,应依法组成合议庭,并且在不同的审判阶段,合议庭的组成形式各不相同1.第一审合议庭的组成人民__审理第一审民事案件的合议庭的组__数为3人以上的单数,合议庭可以由审判员和陪审员共同组成,也可以全部由审判员组成2.第二审合议庭的组成《民事诉讼法》第41条第1款规定“人民__审理第二审民事案件,由审判员组成合议庭合议庭的成员人数,必须是单数”3.重审案件合议庭的组成对于发回重审案件必须组成合议庭审理,并且应当依照第一审程序另行组成合议庭4.再审案件合议庭的组成原来是第一审的,应当按照第一审程序另行组成合议庭;原来是第二审的,应当按照第二审程序另行组成合议庭
三、陪审制陪审制是审判机关吸收法官以外的公众代表参与对案件审判的制度我国民事诉讼中实行陪审制,但对这一制度在审判__中的适用做了限制性的规定审判机关吸收非职业法官参加审判的陪审制度主要具有两项功能其一,为社会__审判权力提供途径,并因此使公众对司法的监督作用得以充分发挥;其二,在审判__中产生内在的制约与配合效果,陪审员作为公众中的一员直接参与法律的执行,从理念上讲代表公众的意志,在诉讼中不仅考虑法律上的明文规定,而且比法官更注意当时社会的一般行为和道德标准,弥补了法条的不足
四、审判人员的回避回避是为了保证审判__对案件公正审理而设立的一项审判制度其内容是人民__审判某一民事经济案件,执行审判任务的审判人员或其他有关人员与案件具有一定利害关系,遇有法律规定的情形之一,应当主动退出本案的审理,当事人及其代理人也有权请求更换审判人员现行法律规定适用回避的对象有审判人员、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人适用回避的法定情形是1审判人员或上述其他人员是本案当事人或当事人的近__;2审判人员或其他人员与本案有利害关系3与本案当事人有其他关系,可能影响对案件公正审理的民事诉讼法规定了回避的方式和程序回避的方式是当事人申请和有关人员自行回避[相关法律条文]1.《中华人民___宪法》第1___、第125条、第126条2.《中华人民___民事诉讼法》第6条、第40条、第41条、第64条、第108条、第120条、第134条、第153条第3款、第153条第4款、第161条3.《中华人民___人民____法》第11条4.《最高人民__关于民事诉讼证据的若干规定》第3条第1款、第15条5.《全国人民____常务委员会关于完善人民陪审制度的决定》第1条、第2条、第3条、第4条、第5条、第14条[复习思考题]1.简述民事审判权的主要特征思考提示首先明白民事审判权的概念,然后从民事审判权的法律特征方面进行分析2.简述民事审判权的具体形态思考提示从民事审判权的立案审查权、诉讼指挥权、释明权、调查取证权、案件裁判权等五个方面进行分析3.简述独任制的适用范围思考提示在了解独任制概念的基础上,主要从适用的案件范围、__范围、审级以及人员范围等方面进行思考4.合议制的组成形式有哪些?思考提示合议庭的组成因审理程序的不同而有所区别因此,可从一审、二审以及重审、再审等几个方面分析第六章管辖[提要]在具体民事诉讼过程中,无论是__还是当事人,首先面临的一个问题就是所要解决的民事纠纷是否属于__的受案范围,如果属于__的受案范围,究竟应由哪一个具体的__负责处理主管解决的就是__受理民事案件的范围问题,管辖则是在主管的基础上进一步明确案件具体的管辖__在民事诉讼中,不解决好主管和管辖问题,__就无__确行使审判权,当事人的诉讼权利就无法得到切实保障,诉讼程序也会因没有依托而难以正常启动和展开主管和管辖问题是民事诉讼中的一个既重要又复杂的问题重点问题确定级别管辖的因素;一般地域管辖的原则;特殊地域管辖与专属管辖的异同;协议管辖的条件及效力;管辖异议的条件与处理;移送管辖与管辖转移的区别教学时数4学时教学内容第一节管辖概述
一、管辖的概念民事诉讼管辖,是指确定上下级人民__之间和同级人民__之间受理第一审民事案件权限的制度它从纵、横两个方面解决人民__系统内部关于受理第一审民事案件的分工问题管辖与民事诉讼主管既有区别,又有__管辖制度赋予各级人民__和各个人民__受理第一审民事案件的权限,称为管辖权赋予各级人民__受理第一审民事案件的权限,称为级别管辖权赋予各个人民__受理民事第一审案件的权限,称为地域管辖权一个__对一个民事案件的管辖权,必须是级别管辖权与地域管辖权的统
一二、确立管辖原则1.便利当事人进行诉讼便利人民__行使审判权兼顾各级人民__的职能和业务负担的均衡性确定性与灵活性相结合5.有利于维护国家__
三、管辖的分类和种类1,以管辖是否由法律直接规定为标准,管辖可以分为法定管辖和裁定管辖;2.以管辖规定是否属于强制规范为标准,管辖可以分为专属管辖和协议管辖;3.以诉讼关系为标准,管辖可以分为共同管辖和合并管辖管辖的种类,是指民事诉讼法所规定的管辖类别我国民事诉讼法规定的管辖种类有级别管辖、地域管辖、指定管辖和管辖权转移第二节级别管辖
一、级别管辖概述级别管辖,是指上下级人民__之间受理第一审民事案件的分工和权限它解决的是不同级别的人民__之间受理第一审民事案件的范围问题,属于人民__系统内部的纵向分工民事诉讼法确定级别管辖的依据是案件的性质、案件的简繁程度和案件的影响大小除诉讼标的额大小因素之外的其他疑难因素,在__审查起诉时能够确定的,也应当同时考虑作为确定级别管辖的标准
二、各级人民__管辖第一审民事案件的范围一基层人民__管辖的第一审民事案件除最高人民__、高级人民__和中级人民__管辖的第一审民事案件外,其余的第一审民事案件都由基层人民__管辖二中级人民__管辖的第一审民事案件中级人民__管辖下列第一审民事案件1.重大涉外案件2.在本辖区有重大影响的案件3.最高人民__确定由中级人民__管辖的案件三由高级人民__管辖的第一审民事案件高级人民__管辖在本辖区有重大影响的第一审民事案件四最高人民__管辖的第一审民事案件最高人民__管辖下列两类案件1在全国有重大影响的案件2.认为应当由本院审理的案件第三节地域管辖
一、地域管辖概述地域管辖,是指确定同级人民__之间对第一审民事案件的分工和权限,地域管辖有一般地域管辖、特殊地域管辖和专属管辖
二、一般地域管辖一般地域管辖,是指根据当事人住所地与人民__辖区的隶属关系所确定的管辖一般地域管辖以由被告住所地__管辖为原则,由原告住所地__管辖为例外一由被告住所地人民__管辖二由原告住所地人民__管辖由原告住所地人民__管辖是一般地域管辖的例外,是对“原告就被告”原则的补充1.对不在中华人民___领域内居住的人提起的有关身份关系的诉讼2.对下落不明或者宣告失踪的人提起的有关身份关系的诉讼3.对被劳动教养的人提起的诉讼4.对被监禁的人提起的诉讼此外,根据最高人民__关于适用《中华人民___民事诉讼法》若干问题___的有关规定,对于下列特殊情况,也由原告所在地人民__管辖1被告一方被注销城镇户口的,由原告住所地人民__管辖;2迫索赡养费案件的几个被告住所地不在同一辖区的,可以由原告住所地人民__管辖;3军人对非军人提出的离婚诉讼,如果军人一方为非文职军人,由原告住所地人民__管辖;4夫妻一方离开住所地超过1年,另一方起诉离婚的案件,由原告住所地人民__管辖;夫妻离开住所地超过1年,一方起诉离婚的案件,被告没有经常居住地的,由原告起诉时居住地的__管辖
三、特殊地域管辖特殊地域管辖又称为特别管辖,是指以诉讼标的所在地或民事法律事实发生地为标准,同时考虑被告住所地所确定的管辖
1、因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者合同履行地人民__管辖
2、因保险合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者保险标的物所在地人民__管辖3.因__纠纷提起的诉讼,由__支付地或者被告住所地人民__管辖
4、因铁路、公路、水上、__运输和联合运输合同纠纷提起的诉讼,由运输始发地、目的地或者被告住所地人民__管辖
5、因侵权行为提起的诉讼,由侵权行为地或者被告住所地人民__管辖
6、因铁路、公路、水上和__事故请求损害赔偿提起的诉讼,由事故发生地或者车辆、船舶最先达到地、__器最先降落地或者被告住所地人民__管辖7.因船舶碰撞或者其他海事损害事故请求损害赔偿提起的诉讼,由碰撞发生地、碰撞船舶最先达到地、加害船舶被扣留地或者被告住所地人民__管辖
8、因海难救助费用提起的诉讼,由救助地或者被救助船舶最先到达地人民__管辖9.因共同海损提起的诉讼,由船舶最先到达地、共同海损理算地或者航程终止地的人民__管辖
四、专属管辖专属管辖,是指法律规定特定的民事案件只能由特定的人民__管辖下列案件属于专屑管辖1.因不动产纠纷提起的诉讼,由不动产所在地人民__管辖2.因港口作业中发生纠纷提起的诉讼,由港口所在地人民__管辖3.因继承遗产纠纷提起诉讼,由被继承人死亡时所在地或者主要遗产所在地人民__管辖
五、协议管辖协议管辖又称合意管辖,是指双方当事人在纠纷发生前或纠纷发生后,以书面形式约定管辖__国内民事案件的协议管辖必须符合下列条件当事人只能就合同___件达成管辖协议2.协议管辖只能协议改变第一审的法定地域管辖,不能协议变更级别管辖,也不能协议改变专属管辖3.必须在法律规定的范围内选择管辖__4.管辖协议必须采用书面形式第四节管辖权的异议和移送案件
一、管辖权的异议一管辖权异议的概念管辖权的异议,是指人民__受理案件以后,当事人依法提出该__对本案没有管辖权的主张二管辖权异议的条件根据《民事诉讼法》第38条的规定,当事人提出管辖权的异议,应当符合下列条件1.__已经受理案件2.只能对第一审__的管辖权提出异议3.管辖权的异议只能由本案的当事人提出4.当事人应当在法定期间提出管辖权的异议三对管辖权异议的处理对于当事人提出的管辖权异议,人民__应当进行审查经审查,认为异议成立的,由受诉__裁定将案件移送给有管辖权的人民__,但不能以起诉不符合条件为由裁定驳回起诉__经过审查,认为异议不成立的,裁定驳回异议
二、移送案件移送案件,是指人民__将已经受理但本院没有管辖权或者不能管辖的案件,送交给有管辖权的人民__的行为人民__移送案件应当符合下列条件1.人民__已经受理案件2,受诉__对该案没有管辖权或者不能实际进行管辖
3、受诉__应当按法定程序进行移送第五节指定管辖
一、指定管辖指定管辖,是指上级人民__以裁定的形式,指定某一下级人民__对某一民事案件进行管辖指定管辖适用于下列两种情况1.有管辖权的人民__由于特殊原因,不能行使管辖权特殊原因包括事实上的原因和法律上的原因2.两个或两个以上的人民__发生管辖权的争议,不能协商解决的
二、管辖权的转移管辖权的转移,是指上下级人民__之间将已受理的民事案件的管辖权相互转移,从而改变级别管辖的制度管辖权的转移不同于移送案件首先,管辖权的转移以受诉__具有管辖权为前提,因而其转移的不仅仅是案件,还包括对案件的管辖权;移送案件则以受诉__没有管辖权为前提,其所移送的仅仅是案件其次,管辖权的转移只能发生于上下级人民__之间,其适用的结果是调整诉讼过程中的级别管辖;而移送案件大多发生在同级人民__之间,有时也发生于上下级人民__之间,其目的是恢复正确适用法定地域管辖或级别管辖的本来效果最后,管辖权的转移必须由上级人民__决定或者必须经上级人民__同意,而移送案件则不必经上级人民__同意,受诉__可以依法自行裁定移送管辖权的转移有以下两种情况1.管辖权由下级人民__转移给上级人民__2.管辖权由上级人民__转移给下级人民__[复习思考题]
1、简述民事诉讼__主管范围及其与其他国家机关、社会团体解决民事纠纷的关系
2、主管和管辖是何关系?确定管辖的原则应该有哪些?
3、简述管辖异议的条件和__如何处理管辖异议
4、民事诉讼法对级别管辖是如何规定的?___?
5、简述一般地域管辖的原则和例外规定
6、列举四种特殊地域管辖的法律规定
7、简述专属管辖的范围和协议管辖的条件
8、比较移送管辖,指定管辖、管辖权转移之间的区别[相关法律法规]1.《中华人民___民事诉讼法》第3条、第18~39条、第243~246条;2.《中华人民___海事诉讼特别程序法》第6~11条;3.《最高人民__关于适用中华人民___民事诉讼法若干问题___》第1~37条;4.《最高人民__关于审理涉及人民调解协议的民事案件的若干规定》;5.《最高人民__关于各高级人民__受理第一审民事、经济___件问题___》第1条6.《最高人民__关于涉外民商事案件诉讼管辖若干问题的规定》第
3、4条;7.《最高人民__关于涉外民商事案件诉讼管辖若干问题的规定》;8.《最高人民__关于审理涉港澳经济___件若干问题的解答》;9.《最高人民__关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》;10.《最高人民__关于当事人对仲裁协议的效力提出异议由哪一级人民__管辖问题的批复》;11.《中华人民___仲裁法》第58条;12.《中华人民___合同法》第
61、
178、184条;13.《最高人民__关于在确定经济___件管辖中如何确定购销合同履行地问题的批复》;14.《最高人民__关于如何确定借款合同履行地问题的批复》;15.《最高人民__关于如何确定证券回购合同履行地问题的批复》;16.《最高人民__关于审理联营合同___件案件若干问题的解答》;17.《最高人民__关于经济合同的名称与内容不一致时如何确定管辖权问题的批复》18.《最高人民__关于审理专利___件适用法律问题的若干规定》第
5、6条;19.《最高人民__关于审理商标民事___件适用法律若干问题的解释》;20.《最高人民__关于审理著作权民事___件适用法律若干问题的解释》;21.《最高人民__关于修改最高人民__关于审理涉及计算机网络著作权___件适用法律若干问题的解释的决定》22.《最高人民__关于审理涉及计算机网络域名民事___件适用法律若干问题的解释》;23.《最高人民__关于执行级别管辖规定几个问题的批复》;第七章民事诉讼当事人[提要]民事诉讼当事人是发动民事诉讼程序的重要主体,没有当事人就没有民事诉讼因此,必须了解掌握正当当事人的资格、特点、诉讼权利及义务,必须研究新时期出现的新主体共同诉讼的目的是为了诉讼经济掌握共同诉讼必须明确共同诉讼的发生前提及其条件诉讼代表人是与代表人诉讼相__的一种当事人形态代表人诉讼主要解决一方当事人人数众多不便诉讼的问题诉讼代表人是代表人诉讼的外部表现学习、掌握代表人诉讼制度时尤其要注意其条件的构成以及它与共同诉讼和代理制度的区别与__由于它在我国是一个崭新的制度,所以,对于理论上存在的问题应注意__,对实践中的经验应注意总结民事诉讼中的第三人制度是民事诉讼中的重要制度理解并掌握有__的请求权的第三人与无__请求权的第三人概念、特征及其相互之间的区别是掌握第三人制度的关键重点问题民事诉讼当事人的适格条件;民事诉讼权利能力和民事诉讼行为能力的具体内容;必要共同诉讼人的内部__;普通共同诉讼人的具体情形;代表人诉讼的特点和诉讼代表人的地位及其选任;有__请求权第三人参与诉讼条件及其和必要共同诉讼人的区别教学时数8学时教学内容第一节民事诉讼当事人概述
一、当事人的概念与特征民事诉讼中的当事人,是指因民事权益发生争议,以自己的名义进行诉讼,并受人民__裁判拘束的利害关系人当事人具有以下特征1.以自己的名义进行诉讼2.与案件有着直接的利害关系3.受人民__裁判的拘束同诉讼人、诉讼代表人和第三人
二、原告与被告原告和被告被称为狭义的当事人为保护自己的民事权益,以自己的名义向人民__提起诉讼,从而引起民事诉讼程序发生的人是原告被告是与原告利益对立的另一方当事人
三、当事人的诉讼权利能力与当事人适格当事人的诉讼权利能力,又称当事人能力当事人能力即可以作为当事人的资格,指能够以自己的名义要求__确认其争执的民事权利义务的资格当事人适格正当当事人与当事人能力权利能力不同1当事人能力是指作为民事诉讼当事人的资格当事人适格是指对特定的诉讼可以以自己的名义为原告或被告的资格,也就是对具体的诉讼标的有实施诉讼行为的权能2当事人能力是抽象的,针对一般诉讼而言当事人适格是针对特定的民事诉讼而言的原则上,对作为诉讼标的的法律关系有实体法上管理权或处分权的人有诉讼权能因此,适格当事人必具有当事人能力,而具有当事人能力者,对某一特定的诉讼未必是适格的当事人
四、当事人的诉讼行为能力诉讼行为能力又称诉讼能力,指可以__实施有效的诉讼行为的能力
五、可作为民事诉讼当事人的其他__一其他__的概念民事诉讼法上的“其他__”是指不具备法人条件,没有法人资格,但设有代表人或管理人的社会__二其他__作为当事人的条件根据我国的实际情况,参加民事诉讼的其他__应具有以下条件1.有相对__的财产、名称和管理机构的其他__可以作为当事人进行诉讼2.具有团体性其他__是为某一目的依法成立的社会__既包括人的组合社团,又包括财产的__财团3.具有一定的名称和场所没有名称和场所涉及一系列诉讼程序问题就无法解决,比如不能确定当事人和管辖等等4.设有代表人或管理人三我国进行民事诉讼的其他__的类型能够作为当事人的其他__,有以下几类1.合伙__2.依法登记__营业执照的合伙型联营企业3.依法登记__我国营业执照的中外合作经营企业、外资企业4.经___门核准登记__社会团体登记证的社会团体5.法人依法设立并__营业执照的分支机构6.中国人民银行、各专业银行、中国人民保险公司设在各地的分支机构7.经批准登记__营业执照的乡镇、街道、村办企业
六、当事人的更换与诉讼权利的承担一当事人的更换二当事人诉讼权利承担的概念当事人诉讼权利的承担是指在民事诉讼过程中,由于某种原因使原当事人的诉讼权利转移给另一人,并由其作为同样诉讼地位的当事人第二节共同诉讼人
一、共同诉讼的概念及其形成一共同诉讼的概念及分类当事人一方或双方为2人以上的诉讼均为共同诉讼争议的诉讼标的是同一的共同诉讼,是必要共同诉讼争议的诉讼标的是同种类的共同诉讼,是普通共同诉讼二共同诉讼发生的原因因后发原因形成的共同诉讼有以下几种情形1诉讼进行中,原告或被告死亡,由数个继承人或权利义务承担人承担其诉讼权利,数人参加诉讼而形成共同诉讼;2诉讼进行中,追加当事人而形成的共同诉讼;3诉讼进行中,__将分别提起的诉讼合并审理而形成的共同诉讼
二、必要共同诉讼一必要共同诉讼的概念和特点必要的共同诉讼,是指当事人一方或者双方为2人以上,其诉讼标的是同一的共同诉讼必要共同诉讼须具备两个特点1一方或双方为2人以上;2诉讼标的是共同的二必要共同诉讼的类型按照诉讼标的的权利义务本身是共同的,还是形成诉讼标的的权利义务的原因是共同的,可以将必要共同诉讼分为两种基本类型,即权利义务共同性必要共同诉讼和原因共同性必要共同诉讼三必要共同诉讼人的追加四必要共同诉讼人的内部关系
三、普通共同诉讼一普通共同诉讼的概念和特点普通的共同诉讼,是指当事人一方或者双方为2人以上,其诉讼标的是相同种类,人民__将其合并审理的诉讼普通共同诉讼与必要共同诉讼相比有以下特征1普通共同诉讼系由两个以上的诉组成,而必要共同诉讼只有一诉2普通共同诉讼是一种可分之诉,必要共同诉讼是不可分之诉3普通共同诉讼的诉讼标的是同种类的,必要共同诉讼的诉讼标的是共同的二普通共同诉讼与必要共同诉讼的区别区别必要共同诉讼与普通共同诉讼,原则上要看共同诉讼人在实体法律关系上是否存在共同关系或连带关系存在共同关系或连带关系的一般是必要共同诉讼,反之,则是普通共同诉讼同样,共同诉讼人对诉讼标的的权利义务虽产生于同一事实或法律上的原因,也并非一定构成必要的共同诉讼三普通共同诉讼人地位的__性普通共同诉讼是一种可分之诉,因此,普通共同诉讼人各自具有其__性第三节诉讼代表人
一、群体诉讼与诉讼代表人概述一群体诉讼的概念群体诉讼也称为多数人诉讼,是指诉讼主体为多数人的民事诉讼代表人诉讼制度在理论上是共同诉讼制度与诉讼代理制度的有机结合1代表人本身是本案的当事人,他与被代表人之间有着同样的利益,与本案的诉讼标的有直接的利害关系2代表人的诉讼行为不仅是为了被代表人,同时也是为了自己的利益;他不仅是以自己名义,同时,也是以被代表人的名义进行诉讼3代表人代表他人进行诉讼的根据是全体当事人的共同授权,他所代表的也是全体当事人的共同意思,而不是某一个当事人个人的意思4代表人诉讼的裁判在实体上不仅要拘束被代表的当事人,也要拘束代表人本人,而诉讼代理人因与案件没有利害关系,因而在实体上不受裁判的拘束二代表人诉讼的概念与特征代表人诉讼,指当事人一方人数众多,由其中一人或者数人作为代表人进行的诉讼代表人诉讼的特点是1.当事人一方人数众多,不可能每个人都参加诉讼;2.众多当事人处于相同情况,有相同的利害关系;3.由诉讼代表人进行诉讼4.人民__的裁判对众多当事人均具有法律效力对于起诉时人数尚未确定的诉讼,人民__以公告通知权利人进行登记
二、必要共同诉讼的代表人诉讼一必要共同诉讼的代表人诉讼的概念必要共同诉讼的代表人诉讼是指诉讼标的相同的当事人为多数时,为了简化和方便诉讼,由多数的一方当事人从中选出一人或数人代表自己一方当事人进行诉讼,其裁判效力及于自己和所代表的其他必要共同诉讼人的一种制度二推选代表人的条件推选必要共同诉讼的代表人须具备以下条件1.被推选的代表人必须与所代表的当事人具有共同的利益2.起诉或应诉的一方当事人必须人数众多3.须就特定的诉讼案件推选代表人
三、代表人的推选方法及代表人的权限代表人应当是由全体共同诉讼人推选出来的,并以书面形式向受诉人民__说明所推选的代表人代表人在获得诉讼代表权后,就可以代表其他共同利益人起诉或应诉,具有实施诉讼的权能
四、普通共同诉讼的代表人诉讼普通共同诉讼的代表人诉讼制度,是对普通共同诉讼制度的扩张,以适应人数众多的共同诉讼的特殊需要,、其特点是1.普通共同诉讼是建立这种代表人诉讼制度的基础;2.起诉或应诉的一方当事人人数众多,难以用普通共同诉讼审理的;3.由共同诉讼人一方共同推定代表人,并以书面形式告知人民__后,代表人才代表被代表人进行诉讼4.对代表人、被代表人实体权利、义务应当分别判决,不能合一确定
五、当事人不确定的代表人诉讼一当事人不确定的代表人诉讼的特点当事人不确定的案件要采用代表人诉讼须符合以下要件1.争议的诉讼标的是同种类的,并且是基于相同的事实问题或法律问题而发生的纠纷2.当事人人数众多,并且在起诉时人数没有确定的3.众多当事人诉讼请求和抗辩属于同一类型4.诉讼代表人合格二当事人不确定的代表人诉讼的程序规则1.诉讼代表人的产生、更换以及诉讼权利义务2.诉讼案件的管辖与诉讼费用3.代表人诉讼___与当事人的退出第四节第三人
一、第三人的概念与特征一第三人的概念民事诉讼中的第三人是指对原告和被告所争议的诉讼标的认为有__的请求权,或者虽没有__请求权,但案件的处理结果与他有法律上的利害关系,而参加到正在进行的诉讼中来的人二第三人的特征民事诉讼中的第三人具有以下特征1.从第三人与原被告的相互关系来看,他具有__的诉讼请求,该请求既不同于原告的诉讼请求,也不同于被告的答辩主张;或虽不具有__的诉讼请求,但与案件的处理结果有法律上的利害关系2.从与案件的__来看,第三人是与案件有某种利害关系的人3.从参加诉讼的目的来看,第三人参加诉讼是为了维护自己的合法权益4.从参加诉讼的时间来看,第三人是参加诉讼的主体,而不是起诉或应诉主体
二、__请求权的第三人一有__的请求权第三人的概念和诉讼地位所谓有__请求权的第三人,是指对当事人争议的诉讼标的有__请求权而参加诉讼的人二有__请求权第三人参加诉讼的条件有__请求权第三人参加诉讼须具备以下条件1.对本诉讼的当事人争议的诉讼标的,主张__请求权2.所参加的诉讼正在进行3.以起诉的方式参加诉讼
三、无__请求权的第三人一无__请求权第三人的概念和诉讼地位无__请求权的第三人是相对有__请求权的第三人而言的,它是指虽对原告与被告之间争议的诉讼标的不主张__的请求权,但案件的处理结果与他有法律上的利害关系,而申请参加诉讼或者由__通知其参加诉讼的人无__请求权第三人在诉讼中只是为了维护自己的权益,以免对他人的判决于己不利,他并没有对本诉讼的原告和被告提出实体权利的请求二无__请求权的第三人参加诉讼的根据无__请求权的第三人参加诉讼的根据不是对本诉讼当事人主张请求权,而是因为他们之间争议的处理结果与他有法律上的利害关系三无__请求权第三人参加诉讼的程序问题1.无__请求权第三人参加诉讼的条件和方式2.无__请求权第三人不参加诉讼的处理四无__请求权第三人的相对上诉权五无__请求权的第三人与有__请求权的第三人的区别1.参加诉讼的根据不同,无__请求权第三人参加诉讼的根据,是与他人之间案件的处理结果有法律上的利害关系在__请求权第三人参加诉讼的根据,是对他人之间争议的诉讼标的有__请求权2.诉讼地位不同无__请求权的第三人是辅助一方进行诉讼的参加人,有__请求权的第三人的诉讼地位相当于原告3.享有的权利不同无__请求权的第三人通常不享有与处分实体权利有关的诉讼权利有__请求权的第三人享有原告应享有的所有权利4.参加诉讼方式不同无__请求权的第三人参加诉讼的方式,是申请或__通知其参加有__请求权的第三人是以起诉方式参加诉讼[复习思考题]
1、民事诉讼当事人有哪些特点?
2、民事诉讼当事人在诉讼中享有哪些诉讼权利?
3、何谓非法人团体?
4、民事权利能力与民事诉讼权利能力的区别与__?
5、何谓必要的共同诉讼?
6、何谓普通的共同诉讼?
7、有__请求权的第三人与无__请求权的第三人的区别?
8、应当从哪些方面完善无__请求权的第三人制度?
9、代表人诉讼产生的时代背景是什么?
10、代表人诉讼与共同诉讼有何区别?[相关法律法规]1.《中华人民___民事诉讼法》第37条、第49~62条、第172条;2.《最高人民__关于适用中华人民___民事诉讼法若干问题___》第36~69条;3.《最高人民__关于适用中华人民_____法若干问题的解释》第
124、
125、
127、128条;4.《最高人民__关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第11条;5.《关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》第
8、9条;6.《最高人民__关于适用中华人民___合同法若干问题的解释》
(一)第16条、第24~29条;7.《最高人民__关于审理农业承包合同___件若干问题___》(试行)第2条;8.《最高人民__关于如何确定委托贷款协议纠纷诉讼主体资格的批复》;9.《最高人民__关于审理存单___件的若干规定》第6条第八章诉讼代理人[提要]为充分保护当事人的合法权益,保证民事诉讼的顺利进行和__正确及时地审理案件,促进民事纠纷的合理解决,各国都设立了诉讼代理人制度本章重点掌握法定诉讼代理人,委托代理人的代理权限和诉讼地位难点是监护人在民事诉讼中的地位,公民代理诉讼问题,一般授权与特别授权重点问题诉讼代理人的特征;诉讼代理人的种类;诉讼代理人与诉讼代表人的区别对诉讼代理人的要求及功能教学时数2学时教学内容第一节诉讼代理人概述
一、诉讼代理制度沿革据史料记载,在古罗马___时期,便有了诉讼代理的萌芽在我国,诉讼代理的萌芽出现得比较早,但限制很严
二、诉讼代理人的概念和特征诉讼代理人,是指以当事人的名义在一定权限范围内进行民事诉讼行为的诉讼参与人诉讼代理人进行诉讼行为的权限,称为诉讼代理权承担代理行为法律后果的一方当事人称为被代理人诉讼代理人具有以下特征1.具有诉讼行为能力2.以被代理人的名义进行诉讼活动3.在代理权限范围内实施诉讼行为4.不承担因代理行为产生的法律后果第二节诉讼代理人分类诉讼代理人根据其代理权产生根据不同,可以分为法定诉讼代理人和委托诉讼代理人两种
一、法定诉讼代理人一法定诉讼代理人的概念和特征法定诉讼代理人,是指根据法律的直接规定,代理无诉讼行为能力的当事人进行民事诉讼的诉讼参加人法定诉讼代理人具有以下特征1.代理权基于法律规定即监护权而产生2.法定诉讼代理人的代理的对象仅限于无诉讼行为能力人
3、法定诉讼代理人的范围由法律加以特别规定,即只有无诉讼行为能力人的监护人担任,其他人不能担任法定诉讼代理人
(二)法定诉讼代理人的范围无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人是他的法定代理人三法定诉讼代理人的代理权限和诉讼地位法定诉讼代理人的代理权源于其监护权,因此,代理权的内容与监护权的内容基本一致四法定诉讼代理权的消灭法定诉讼代理权消灭与监护权的丧失同步当法定诉讼代理人因某种原因丧失监护权时,其代理权也随之丧失,此时,法定诉讼代理人应退出诉讼根据司法实践,引起法定诉讼代理权消灭的原因有法定诉讼代理人死亡或者丧失诉讼行为能力;被代理人取得恢复诉讼行为能力;被代理人死亡;婚姻关系解除;收养关系解除等
二、委托诉讼代理人一委托诉讼代理人的概念和特征委托诉讼代理人是指受当事人、法定代理人、法定代表人的委托,以被代理的当事人的名义进行诉讼行为的诉讼参加人根据委托人的授权委托而产生的代理权,称为委托代理权委托诉讼代理具有以下特征1.代理权产生于委托人与受委托人之间的约定
2、代理权限和事项由委托人自行决定3.授权委托书是代理人进入诉讼程序的法律依据二委托诉讼代理人的范围为了保证当事人行使委托诉讼代理人的权利,民事诉讼法不仅规定了当事人、法定代理人和诉讼代表人可以委托1-2人作为诉讼代理人,而且对充当诉讼代理人的范围作了广泛三委托诉讼代理权的取得、变更和消灭复习思考题
1、简述诉讼代理人的概念和特点
2、试论监护人在民事诉讼中的法律地位
3、简述委托诉讼代理人的范围
4、简述委托诉讼代理人的代理权限第九章诉与诉权[提要]无诉无审判,诉对审判具有制约意义民事诉讼的核心问题即审判权与诉权关系的构建问题本章主要对诉与诉权的一般理论进行阐释,培养学生正确行使诉权的观念,并正确把握民事诉讼的核心问题重点问题诉的概念及特征;诉的利益的概念、特征与性质;诉的构成及诉的种类;诉的合并与分离的条件;反诉的概念、特征与条件;诉权的特征、学说及其保护教学时数4学时教学内容第一节诉与诉权概述
一、诉一诉的概念和特征民事之诉,是指一方当事人就其与对方当事人之间的民事纠纷以及如何解决纠纷的诉讼主张提交人民__依法审判的请求诉具有下列特征1.诉只能由公民、法人和其他__提出2.特定民事纠纷的存在是当事人提出诉的原因3.诉是当事人向人民__提出的审判请求4.诉是当事人向人民__提交民事纠纷和关于如何解决纠纷的诉讼主张的载体二诉的双重涵义诉的双重涵义,是指诉具有双重法律性质的内容和意义诉的双重涵义表现为诉包括程序意义上的诉和实体意义上的诉程序意义上的诉,是指当事人依据民事诉讼法向__提出进行审判的请求实体意义上的诉,是指原告通过__向被告提出的实体权利请求(三诉与起诉、诉讼的界限
二、诉的利益
(一)诉的利益的概念所谓诉的利益,是指当事人的民事权利受到侵害或与他人发生争议时,向人民__提出请求予以救济的必要性和实效性必要性是指权利保护或纠纷有无必要通过民事诉讼的途径加以解决实效性是指人民__能否通过民事诉讼实际保护权利或解决纠纷诉的利益可以从广义和狭义上来理解,狭义上诉的利益仅仅是当事人向__提出请求为判决的必要性和实效性;广义上诉的利益除狭义上的涵义外还包括1当事人在诉讼中是适格的当事人,与诉讼标的有利害关系,具有参加诉讼的资格,即当事人适格
(2)诉的请求具备适合受本案判决的一般资格,即权利保护资格当事人适格和__主管问题是从另外视角对诉讼成立要件提出的要求,本书关于诉的利益的概念是从狭义上来理解的
(二)诉的利益的特征传统大陆法系国家认为诉的利益具有以下特征1.诉的利益直接体现为个人利益2.诉的利益是原告主张的实体权利陷入损害危机时产生的启动诉讼程序的价值3.诉的利益所依据的实体利益是有可诉性的合法利益和现存利益4.诉的利益作为诉讼要件,需结合请求的内容来作出判断
(三)诉的利益的实质诉的利益的实质是指可以体现诉的必要性和诉讼程序启动所要最终实现和维护的各种利益形式大陆法系中有以下观点1.国家利益说2.当事人利益说3.国家和当事人利益说
二、诉权一诉权的概念和特征民事诉权,是指具有特定利益的主体对特定的民事纠纷,享直以当事人名义提起和参加民事诉讼并请求__依法行使审判权的权利诉权是国家法律赋予民事纠纷当事人借以消除纠纷、维护合法权益的一种手段,是当事人提起和参加民事诉讼的依据诉权具有以下特征1.诉权具有使当事人以自己的名义提起和参加民事诉讼的功能2.诉权属于具有特定利益的民事纠纷当事人3.诉权是与审判权相对应并彼此制约的权利4.诉权的行使贯穿于民事诉讼的全过程
(二)诉权的双重涵义依我国民事诉讼理论通说,诉权具有双重法律意义,即诉权包括程序意义上的诉权和实体意义上的诉权程序意义上的诉权,是指民事诉讼法确定的赋予当事人进行诉讼的基本权利实体意义是的诉权又称胜诉权,是指当事人请求__通过审判强制实现其民事权益的权利
(三)诉权理论的沿革1.“私法”诉权说2.抽象诉权说3.具体诉权说4.二元诉权说
三、诉权的取得与消灭一诉权的取得诉权作为提起和参加民事诉讼的基本权利,不是无缘由取得的公民、法人或其他__取得诉权,应当具备下列条件1.必须要有诉讼权利能力2.必须要有特定的民事纠纷存在3.当事人与请求解决的民事纠纷具有法律上的利害关系4.请求解决的民事纠纷属于__的民事诉讼主管范围二诉权的消灭诉权的取得是相对于特定的具体民事纠纷而言的,因而诉权并不为当事人所永远享有诉权有取得,也就存在着消灭引起诉权消灭的事由有二其一,人民__以判决或调解的方式解决民事纠纷,该判决和调解发生法律效力后,基于既判力和诉权已得到实现,诉权归于消灭,但离婚纠纷和解除收养关系的纠纷除外;其二,当事人死亡后,诉讼无法继续进行或不可能继续进行,由__依法裁定终结诉讼的,因诉权失去存在的意义而消灭第二节诉的构成—、诉的构成和法律意义诉由三个要素构成,即当事人、诉讼标的和诉讼理由
二、诉讼当事人诉的构成意义上的诉讼当事人,是指诉必须向__提出特定纠纷中的双方当事人,以便民事诉讼中诉、辩、审的基本构造能够形成
三、诉讼标的一诉讼标的的概念诉讼标的,是指诉讼当事人与__之间的诉讼权利和诉讼义务所共同指向的客观对象依我国民事诉讼理论通论,这个“客观对象”是指当事人之间发生争议的、请求__依法裁判的实体法律关系二诉讼标的与诉讼请求、标的、标的物的界限诉讼标的与诉讼请求是不同的概念诉讼标的不同于民法上的标的诉讼标的也不同于标的物三诉讼标的的识别标准诉讼标的识别标准所要解决的问题是以什么来鉴别诉讼标的是同一还是不同
一、是一个还是两个诉讼标的传统的诉讼标的理论认为也称旧实体法说识别诉讼标的的标准是原告在实体上享有多少个请求权新诉讼标的理论也称诉讼法说认为,不应以实住靖求权作为识别诉讼标的的标准,而应把诉的声明和案件事实作为识别标准
四、诉讼理由诉讼理由,就是当事人提出诉和意在使诉讼请求成立的根据诉讼理由包括三方面的内容事实根据、法律根据和其他理由第三节诉的类型依诉讼理论通说,诉的类型是对第一审之诉而言的根据第一审诉讼请求的内容和目的不同,诉分为给付之诉、确认之诉和变更之诉
一、给付之诉一给付之诉的概念和特征给付之诉,是指原告请求__依法判令被告履行特定民事义务的诉给付之诉具有以下特征1.给付之诉的目的是请求__判令被告为自己或者受自己保护的人履行特定的民事义务,以求实现实体法上的给付请求权,而不仅仅是确认这种给付请求权的存在2.给付之诉源于当事人之间客观存在着的民事给付性纠纷3.__在确认原告的给付请求权存在的基础上,一般都会产生给付判决,即判决被告履行特定的民事义务二给付之诉的分类从不同的角度审视,根据不同的标准,给付之诉有不同的分类1.根据请求给付内容不同,给付之诉可以分为实物给付之诉和行为给付之诉2.根据原告请求被告履行的义务是否到期为标准,给付之诉可以分为现在给付之诉和将来给付之诉
二、确认之诉确认之诉是指一方当事人请求__确认其与对方当事人之间是否存在某种民事法律关系的诉有积极确认之诉和消极确认之诉之分积极确认之诉是当事人要求__对其之间存在某种民事法律关系予以确认,如请求确认其对争议财产拥有所有权等消极确认之诉是一方当事人要求__对其与对方当事人间存在某种民事法律关系予以否认,如请求__确认其与对方当事人之间不存在合同关系等确认之诉有以下特征:1确认之诉只是当事人要求__对某种法律关系存在与否的状态予以确认,当事人之间没有权利义务的履行之争,__无须作出责令一方当事人履行义务的判决,因而确认之诉的判决不存在执行力
(2)当事人之间对某一法律关系存在与否的争议是确认之诉的基础和范围
三、变更之诉变更之诉,也称形成之诉,是指当事人要求__改变或者消灭与对方当事人间现存的法律关系的诉例如离婚之诉、解除抚养关系之诉变更之诉分为两种形态,其一是在法律关系继续存在的前提下改变法律关系的部分内容;其二是使现存的法律关系归于消灭变更之诉有以下特征
(1)当事人之间的争议是关于法律关系继续存在的内容和形态上的争议,而不是对法律关系是否存在具有争议
(2)变更之诉做出之前法律关系不发生变化
(3)变更之诉的目的是使现存的法律关系直接发生内容上的变化或法律关系本身的消灭第四节诉的合并与分离
一、诉的合并
(一)诉的合并的概念诉的合并是相对单一的诉而言,单一的诉是指一个原告向一个被告提起一个请求的情形诉的合并是指__在审理案件时把两个以上单一的诉,合并在同一诉讼程序中进行审理和裁判
(二)诉的合并的情形对于诉的合并的情形,各国民事诉讼法学者有着不同的认识,根据我国民事诉讼法第53条和第126条的规定,对下列情形应合并审理
(1)主观的诉的合并
(2)客观的诉的合并
(3)诉的主、客体合并
(4)本诉与反诉的合并
二、诉的分离
(一)诉的分离的概念诉的分离是诉的合并的对称,是指人民__受理案件后将当事人提出的几个诉从一个案件中分离出来,每个__的诉作为__的案件分别进行审理和裁判诉的分离的目的在于使复杂的诉简单化便于__审理裁判并保证裁判的质量2.诉的分离的条件
(1)为了节约诉讼成本,人民__已将几个诉合并于同一个案件之中予以受理
(2)已合并诉的案件并不能节约诉讼成本反而使案情复杂不便查明和审理
(3)有必要为实现简化案情而将__的诉从合并的状态中进行分离
(4)诉的分离具有可行性且不违背法律对于不可分之诉禁止分离的强制性规定如必要共同诉讼就是法定的合并审理之诉3.诉的分离的情形
(1)将不能达到合并审理而节约诉讼成本反而使案情复杂,影响审理的普通共同诉讼案件进行诉的分离
(2)将不宜合并审理的合并诉讼标的的案件进行诉的分离即在一个原告向一个被告提起数个诉讼请求的案件中,已将数个诉讼标的合并的案件,__认为合并不当的,应当将合并的诉进行分离
(3)将不符合合并审理目的的已合并的同一案件中的本诉和反诉进行分离
(4)其他诉的合并人民__认为合并不当的都可以为简化案件便于审理而实施诉的分离第五节反诉
一、反诉的概念反诉是指在已经开始的民事诉讼程序中,本案的被告为抵消、吞并、排斥原告提起的诉讼请求而向__提起的__的诉案件中原告提起的诉为本诉,相对本诉则将被告有针对性提起的诉称为反诉本诉体现原告的起诉权,反诉体现被告的反诉权,两种权利都是诉权在诉讼程序中的行使方式
二、反诉的特征1.反诉的当事人具有特定性反诉必须是本诉的被告向本诉的原告提起的诉讼,双方当事人在同一诉讼程序中担任着双重的诉讼角色2.反诉的诉讼目的具有对抗性和针对性3.反诉提出的时限性4.反诉具有__性
三、提起反诉的条件1.反诉必须向审理本诉的__提出且不得违反其他__的专属管辖权2.反诉的提起有时限要求3.反诉与本诉之间要有牵连性[相关法律条文]1.参见《中华人民___民事诉讼法》第3条、第8条、第49条、第53-56条、第108条、第110-111条、第126条2.参见《最高人民__关于适用〈中华人民___民事诉讼法〉若干问题___》第43-60条、第65-66条、第139条、第142-144条、第159-161条、第176-178条、第184条、第186条、第190条3.参见《最高人民__关于民事诉讼证据的若干规定》第1条、第35条4.参见《最高人民__关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第4条、第20条[复习思考题]1.简述诉的特征与构成要素思考提示对诉的性质理解是认识诉的特征的关键;理论界对诉的构成要素___分歧主要源于对诉讼标的的不同理解2.简述反诉的特征与条件思考提示把握设立反诉制度的目的是理解该问题的核心3.试述诉权与审判权的应然关系思考提示结合市场经济内在规律对民事审判结构的要求,从诉权本位并制约审判权的视角分析二者的应然关系4.案例分析李昕夏与张继系同村人1988年9月双方即以夫妻名义同居生活1990年10月18日生一男孩李志明,现已辍学随祖父母生活并参加劳动李昕夏与张继共同生活期间,因家务琐事常发生矛盾1991年李昕夏因刑事犯罪被判处有期徒刑3年出狱后二人到镇__补办的结婚手续1999年10月19日,李昕夏因盗窃罪又被判处有期徒刑4年张继于2001年4月诉至__,请求与李昕夏离婚,分割夫妻共同财产,并请求孩子由自己抚养李昕夏同意离婚但不同意孩子由张继抚养,要求孩子暂由其父母代为抚养,待其出狱后再由其抚养另外二人就共同财产的分割也存在分歧从诉的内容看,本案属那类型的诉?思考提示判断诉的类型,关键看原告的诉讼请求__应当以当事人的诉讼请求的内容来确定诉的类型,而不应自行确定诉的类型第十章财产保全和先予执行[提要]本章对财产保全制度和先予执行制度的概念、适用条件、适用范围、适用程序等进行了阐述财产保全和先予执行都属于民事诉讼的保障制度财产保全之目的在于保障将来生效法律文书内容的实现;先予执行之目的在于在紧急情况下使权利人的权利提前实现或部分提前实现这两项制度,对于有效保护当事人的合法权益,保障民事诉讼活动的正常进行和生效裁判的顺利执行,树立司法救济的权威,具有重要的意义重点问题财产保全的目的、条件和程序;诉前财产保全与诉讼中财产保全的区别;先予执行的条件和程序;先予执行的适用范围教学时数2学时教学内容第一节财产保全
一、财产保全的概述
(一)财产保全的概念财产保全是指人民__在诉讼开始前诉讼过程中,为使利害关系人的合法权益免受难以弥补的损害或使将来的生效判决得以顺利执行而依职权对有关财产采取的保护性措施
(二)财产保全的种类财产保全包括诉前财产保全和诉讼中的财产保全二种二者的主要区别在于
1、适用的实质条件不同
2、提起的主体不同
3、受理财产保全的人民__不同
4、是否提供__不同
5、作出裁定和执行裁定的时间不同
(三)财产保全的范围和措施
1、财产保全的范围根据民事诉讼法的规定,财产保全限于请求的范围或与本案有关的财物
2、财产保全的措施财产保全的措施有查封、扣押、就地封存,目的是为了防止财产被转移或处分
二、财产保全的程序
(一)财产保全开始的方式诉前财产保全由利害关系人向财产所在地的人民__提出申请诉讼中的财产保全,一般由当事人向受诉人民__提出申请,只有在讼争的财产有毁损、灭失等危险,或者在证据表明被申请人有可能采取隐匿、转移、__其财产时,人民__方可依职权裁定采取财产保全措施
(二)财产保全的裁定
(三)财产保全措施的解除人民__裁定采取财产保全措施后,也会因情况的变化使之成为不再需要,这时人民__就应及时作出裁定,解除财产保全措施
(四)财产保全裁定的效力人民__采取财产保全措施,必须依法作出裁定,该裁定一经作出,立即生效,当事人如果不服的,可向作出裁定的人民__申请复议一次,复议期间不停止原裁定的执行
三、财产保全错误的赔偿具体赔偿因财产保全开始方式不同而有所区别,即因申请错误而造面被申请人财产损失的,由申请人赔偿,因人民__依职权采取保全措施造成当事人财产损失的,由人民__依法赔偿第二节先予执行
一、先予执行概述
(一)先予执行的概念先予执行是指人民__在诉讼过程中,为解决权利人在生活或生产上的急需,裁定义务人预先履行将来生效判决中所确定之义务的一种措施
(二)适用先予执行的案件
1、追索赡养费、抚养费、抚育费、抚恤金、医疗费用案件;
2、追索劳动报酬案件;
3、因情况紧急需要先予执行的案件
(三)先予执行的条件
1、当事人之间权利关系明确;
2、不先予执行将严重影响申请人的生活或生产经营;
3、被申请人有履行能力
二、先予执行的程序
(一)先予执行的申请诉讼中需要先予执行的,应当由当事人向受诉人民__提出申请
(二)先予执行的裁定当事人先予执行申请符合条件的,人民__应当及时作了裁定并采取先予执行的措施
(三)先予执行裁定与案件判决的关系1.申请人胜诉,先予执行裁定正确的,人民__应将申请人在先予执行中已之实现的权利载入判决之中,不能遗漏;2.申请人败诉,先予执行裁定错误的,人民__应裁定撤销错误裁定,并责令申请人返还因先予执行所取得的利益,拒不返还的强制执行[复习思考题]
1.诉前财产保全与诉讼财产保全有何区别?
2.先予执行的条件和范围是什么?
3.判断分析财产保全与先予执行既可以适用确认之诉,又可以适用给付之诉[案例讨论]甲公司与乙公司签订了一鲜鱼供货合同,以公司按约付清了货款由于市场上鲜鱼紧缺,交货时市价较双方合同约定的__高出许多,甲公司便自行将鲜鱼在市场上进行了销售,以公司得知此事后,向__申请诉前财产保全问
1.诉前财产保全应具备哪些条件?本案中__是否准许乙公司提出的诉前财产保全请求?
2.若__准予财产保全,应当采取何种保全措施?[相关法律法规]1.《中华人民___民事诉讼法》第92~99条;2.《中华人民___海事诉讼特别程序法》第12~50条;3.《最高人民__关于适用中华人民___民事诉讼法若干问题___》第98~111条;4.《最高人民__关于人民__执行工作若干问题的规定(试行)》第
3、
11、
12、
71、
75、
85、
91、___、1___;5《中华人民___国家赔偿法》第25~29条第十一章诉讼费用[提要]民事诉讼费用,既是一个理论问题,又是一个实践问题诉讼费用的征收牵扯到收费行为的性质、当事人诉权的行使和诉讼成本、诉讼费用的承担所体现的当事人和国家的关系等重大理论问题同时,诉讼费用又与收费数额的大小、收费比例的高低以及收费的程序、诉讼费用的负担等实际问题相关联在诉讼实践中要解决进行民事诉讼___要交纳诉讼费用、交纳哪些费用、数额是多少、谁预先交付、最后由谁负担等基本问题重点问题诉讼费用的交纳范围和交纳标准;诉讼费用的预交和返还;诉讼费用的负担;诉讼费用的减交、缓交和免交教学时数1学时教学内容第一节诉讼费用概述
一、诉讼费用的概念诉讼费用是指当事人为进行民事诉讼而依法应当向人民__交纳和支付的费用
二、诉讼费用的种类
(一)案件受理费案件受理费是指人民__在受理民事案件时,依法向当事人收取的费用1.财产案件受理费2.非财产案件受理费
(二)其他诉讼费用其他诉讼费用是指财产案件审理过程中实际支出的,应当由当事人负担的费用
(三)申请费及收费标准
(四)执行费用第二节诉讼费用的预交和负担
一、诉讼费用的预交案件受理费、申请执行费等诉讼费用原则上采取原告、上诉人或申请人预先交纳的方法,待案件审结后,再由人民__根据诉讼费用的负担原则确定各当事人的分担数额
(一)案件受理费及申请费的预交第一审程序的案件受理费,由原告自接到人民__预交诉讼费用通知的次日起7日内预交;反诉案件,由反诉当事人在提出反诉的同时预交案件受理费第二审的案件受理费,由上诉人向人民__提交上诉状时预交双方都提出上诉的,由双方当事人分别预交
(二)其他诉讼费用的预交其他诉讼费用由当事人向人民__预交,金额由人民__根据国家的有关规定和实际情况决定,但勘验费、鉴定费、公告费、翻译费的金额,根据国家有关部门确定的收费标准计算交纳
(三)对预交诉讼费用后特殊情况的处理1.依照民事诉讼法有关规定移送、移交的案件,原受理的人民__应将预交的诉讼费用随案件移交接受案件的人民__2.审理经济___过程中,发现本案属于刑事犯罪,全案移送有关部门处理的,预交的案件受理费予以退还,移送后经济纠纷需要继续审理的,预交的案件受理费不退还3.中止诉讼和终结诉讼的案件,预交的案件受理费不退还
(四)不预交诉讼费用的案件1.追索赡养费、扶养费、抚育费和劳动报酬的案件,原告可以不预交案件受理费,案件审结时,由败诉方负担2.人数不确定的代表人诉讼案件,原告不预交案件受理费,结案后按照诉讼标的额由败诉方交纳3.申请破产还债的,申请人可不预交案件受理费,破产费用从破产财产中拔付
二、诉讼费用的负担
(一)一审案件诉讼费用的负担诉讼费用按以下原则负担1.败诉方负担2.按比例负担3.人民__决定负担4.原告负担5.协商负担6.自行负担7.申请人负担
(二)二审案件和再审案件诉讼费用的负担第二审人民__驳回上诉,维持原判的案件,上诉案件的受理费由上诉人负担双方当事人都提出上诉的由双方分担上诉人撤回上诉的案件,案件受理费由上诉人负担,减半收取第二审人民__调解达成协议的案件,第一审和第二审的诉讼费用由双方协商解决协商不成的,由第二审人民__决定负担第二审人民__发回重审的案件,上诉人预交的案件受理费不予以退还,重审后又上诉的,不需再预交案件受理费
(三)再审改判案件诉讼费的负担分别依第
一、第二审诉讼费用的负担原则一并进行改判
三、诉讼费用的缓、减、免交
(一)诉讼费用的缓、减、免交的概念诉讼费用的缓、减、免是指进行民事诉讼的当事人,对于其应当交纳的诉讼费用因经济上确有困难而无力负担或暂时无力负担时,由当事人申请,经人民__决定暂缓,减少交纳或免予交纳的一项救济制度只适用于自然人而不适用于法人或其他__
(二)不交纳案件受理费的几类案件1.依照民事诉讼规定的特别程序审理的案件2.依照审判监督程序进行提审、再审的案件[复习思考题]
1.如何理解诉讼费用的概念和意义?
2.简述不同案件受理费的征收标准
3.诉讼费用负担的原则是什么?___还规定其他负担办法?[案例讨论]袁方芳和金满堂登记结婚后,双方经济收入__使用由于双方性格不和,又都患有老年疾病,加上各自与对方子女的关系一直都没有处理好婚后十几年中女方多次主张离婚,男方碍于面子和其他各方面原因不同意离婚2003年6月13日,袁方芳向某区__提起离婚诉讼立案庭接到起诉状后,要求原告使用__备好的诉讼纸并支付费用15元,通知原告到财务室预交案件受理费50元案件转到审判庭后,民庭通知原告交纳其他诉讼费用500元__经过审理作出如下判决准予双方离婚;原告袁方芳返还被告金满堂欠款500元;案件受理费50元,其他诉讼费用500元由原告负担问区__收取诉讼费用存在哪些问题?[相关法律法规]1.《中华人民___民事诉讼法》第11章,第107条;2.《诉讼费用交纳办法》第十二章期间、期日与送达[提要]期间对于保证人民__正确、合法、及时地审理案件,保证当事人和其他诉讼参与人的诉讼权利有很大意义期间规范人民__、当事人及其他诉讼参加人单独为诉讼行为的期限,其计算方法、耽误及其救济十分重要送达是使诉讼参与人了解诉讼文书的内容,利于审判工作顺利进行的重要方法,也对诉讼当事人的诉讼权利与诉讼义务有重大的影响送达应根据不同情况采取不同方式重点问题期间与期日的区别;期间的计算方式;送达的方式;送达的法律效力教学时数1学时教学内容第一节期间、期日
一、期间概说民事诉讼期间是指人民__或当事人及其他诉讼参与人进行或完成某项诉讼行为所必须遵守的期限可以分为法定期间和指定期间
二、期间的计算期间以时、日、月、年计算时、日、月、年以公历为标准期间开始的时和日不计算在期间内期间以月计算的,按公历中的月份计算,不分大月、小月期间届满的最后一日是节假日的,应以节假日后的第一日为期间届满的日期期间的计算不包括在途时间若当事人因不可抗拒的事由或者其他正当理由耽误期限的,在障碍消除后的10日内,可以向人民__申请顺延期限
三、期日期日,是指人民__会同诉讼参与人在一定场所共同进行诉讼行为的日期期间与期日不同第二节送达
一、送达方式送达,是指人民__依照法定程序和方式将诉讼文书送交与该诉讼有关的收件人的一种诉讼行为
(一)直接送达直接送达,是指人民__依照法定程序将诉讼文书直接送交受送达人的诉讼行为
(二)留置送达留置送达,是指因受送达人或其他代收人拒绝接收诉讼文书时,送达人依据法定程序将诉讼文书置放于受送达人的住所并视为已经送达的诉讼行为
(三)委托送达委托送达,是指人民__直接送达诉讼文书确有困难时,委托有关人民__或者有关单位代为送达的一种方式
(四)邮寄送达邮寄送达,是指人民__通过邮局,用双挂号信的形式将诉讼文书送达受送达人的方式
(五)转交送达转交送达,是指因法定原因,人民__不能将诉讼文书直接送达受送达人,而通过受送达人所在单位转交受送达人签收的方式六)公告送达公告送达,是指人民__将需要送达的诉讼文书的有关内容以一定方式告知受送达人,经法定期间,即视为送达的诉讼行为
二、送达的效力送达的效力,是指人民__将诉讼文书送达受送达人后所产生的法律后果一是诉讼法上的效力,即诉讼文书一经送达,诉讼参与人就应当或可以按照诉讼文书的要求进行相应的诉讼行为,实现诉讼权利,履行诉讼义务二是实体法上的效力,即诉讼文书送达后,受送达人就要承担相应的实体法律后果[复习思考题]1期间与期日的区别有哪些?
2、论述不同送达方式的不同程序[相关法律法规]1.《中华人民___民事诉讼法》第75~84条、
135、
159、
168、
182、
190、
200、
210、
219、247~250;2.《中华人民___海事诉讼特别程序法》第28~
33、
37、
46、48条;3.《最高人民__关于适用中华人民___民事诉讼法若干问题___》第79~90条;4.《关于严格执行案件审理期限制度的若干规定》第十三章对妨害民事诉讼的强制措施[提要]了解妨害民事诉讼的强制措施的概念及条件;妨害民事诉讼的强制措施的种类及具体运用重点问题妨害民事诉讼的强制措施的性质、特点;妨害民事诉讼的强制措施的种类及其适用;妨害民事诉讼行为的构成要件教学时数2学时教学内容第一节强制措施概述
一、强制措施的概念对妨害民事诉讼的强制措施,是指人民__在民事诉讼中,为保证民事诉讼活动的顺利进行,对有妨害民事诉讼行为的人依法采取的强制手段
二、强制措施的性质民事诉讼中的强制措施是一种旨在排除妨碍,保证诉讼顺利进行的强制手段不同于刑事诉讼中的强制措施二者的主要区别在于
(一)适用的主体不同
(二)适用的对象不同
(三)适用的目的不同
(四)具体措施不同
三、强制措施的意义1.有利于排除妨害,维护正常的诉讼秩序2.有利于保障人民__顺利行使审判权3.有利于保障当事人及其诉讼参与人行使诉讼权利,迫使妨害民事诉讼的行为人履行义务4.有利于教育公民自觉遵守法律,维护诉讼秩序第二节妨害民事诉讼行为的构成
一、妨害民事诉讼行为的构成要件妨害民事诉讼的行为,应同时具备四个要件
(一)妨害民事诉讼行为的主体;
(二)必须实施了妨害民事诉讼的行为;
(三)必须是在民事诉讼过程中实施的行为;
(四)必须是行为人故意实施的行为
二、妨害民事诉讼行为的种类1.必须到庭的被告,经两次传票传唤,无正当理由拒不到庭2.违反法庭规则,扰乱诉讼秩序3.伪造、毁灭重要证据4.以__、威胁、贿赂等方法阻止证人作证或者指使、贿赂、威胁他人作伪证5.隐藏、转移、变卖、毁损被查封、扣押的财产,或者已被清点并责令其保管的财产,转移已被冻结的财产6.对司法工作人员、诉讼参加人、证人、翻译人员、鉴定人、勘验人、协助执行人,进行侮辱、诽谤、诬陷、殴打或者打击报复7.以__、威胁或其他方法阻碍司法工作人员执行职务8.拒不执行人民__已经发生法律效力的判决、裁定,9.有关单位拒绝或者妨害人民__调查取证10.银行、信用社和其他有储蓄业务的单位接到人民__的协助执行通知书后,拒不协助查询、冻结或者划拔存款11.有关单位接到人民__协助执行通知书后,拒不协助扣留被执行人的收入,__有关产权证照转移手续,转交有关票证、证券证明和其他财产12.其他拒绝协助执行的行为第三节强制措施及其适用民事诉讼法规定的强制措施共有五种拘传、训诫、责令退出法庭、罚款和拘留
一、拘传及其适用拘传,是人民__在法定情况下强制被告到庭参加诉讼的强制措施
(一)拘传的对象是必须到庭的被告
(二)必须经人民__两次传票传唤
(三)必须是被告无正当理由拒不到庭
二、训诫及其适用训诫,是指人民__对妨害民事诉讼情节较轻的人,采取教育、警告方式,指出其错误和违法事实,并责令其改正的措施
三、责令退出法庭及其适用责令退出法庭,是指人民__强行命令违反法庭规则、扰乱法庭秩序的人离开法庭,以防止妨害法庭审理的行为继续进行的一种措施
四、罚款及其适用罚款,是指人民__对妨害民事诉讼的行为人所采取的强制其缴纳一定数额金钱的措施
五、拘留及其适用拘留,是指人民__对妨害民事诉讼行为情节较重的人,在一定期限内限制其人身自由的措施[相关法律条文]1.《中华人民___民事诉讼法》第100条至106条2.最高人民__《关于适用民事诉讼法若干问题___》第112至127条,第135至138条[复习思考题]1.甲被人民__追加为某案件的无__请求权的第三人,但他认为自己与案件无关,因此拒绝出庭两次传票传唤后,人民__是否可以拘传甲?思考提示根据《意见》第112条的规定,分析适用拘传的条件2.基层人民__在审理李某诉王某一案时,对王某实施拘留的强制措施王某不服,向中级人民__申请复议,中级人民__认为基层人民__采取的强制措施不当请问应当如何处理?思考提示根据《意见》第122条规定,分析对拘留强制措施时的救济程序3.法警在对某甲采取强制措施时,某甲极力反抗,某乙也拥上去对审判人员和法警进行攻击,并夺过法警手中的械具殴打审判人员对于二人的这种行为应当如何处理?思考提示根据《意见》第125条的规定,此种情形应当由审理该案的审判__直接予以判决4.法庭在开庭审理原告甲与被告乙拖欠房租一案时,被告乙经合法传唤无故拒不到庭合议庭便裁定将被告乙拘传到庭开庭审理过程中,被告乙又违反法庭规则,合议庭当庭裁定对其罚款2000元请问该案审理过程中存在哪些问题?思考提示分析拘传及罚款的适用条件运用妨害民事诉讼的强制措施的种类及具体运用第十四章民事诉讼证据[提要]证据问题是民事诉讼的核心在证据制度面前,证明责任和证明目标是关键,它引导着当事人的举证和质证,影响和制约着法官对证据的采信民谚曰“打官司就是打证据”因此,本章的学习具有十分重要的意义学习本章,要正确认识民事诉讼证据制度的基本原理和精神;理解和掌握证据的概念、特征、证据的分类和形式、民事诉讼中的证明对象和证明标准;准确把握证明责任的概念、分配以及意义;正确理解和运用当事人的举证、质证和人民__查证、认证制度,提高运用证据实现司法公正,保障正当利益的能力重点问题证据是证明案件事实的根据,作为__定案根据的证据具有客观性、关联性、合法性三个基本属性;我国民事诉讼法规定的证据种类包括书证、物证、视听资料、证人证言、当事人陈述、鉴定结论、勘验笔录七种;证明责任的本质是事实真伪不明所引起的败诉风险,证明责任的功能是事实真伪不明时引导__作出裁判,即哪一方当事人负责任,便将不利的裁判后果判归该方当事人承担;我国宜采用法律要件分类说作为分配证明责任的学说,我国民事诉讼中分配证明责任的一般规则是当事人须对法律规范中对其有利的要件事实承担证明责任;提供证据的责任,是指当事人在诉讼过程中,为避免败诉危险而向__提供证据的必要,这一责任与证明责任既有__又有区别,证明责任是固定的责任,在诉讼过程中不会发生转移,提供证据的责任是动态的责任,会随着法官心证的变化而转移;证明标准,是指法官在诉讼中认定案件事实所要达到的证明程度,民事诉讼通常的证明标准是高度盖然性,即法官从证据中虽然尚未形成事实必定如此的确信,但在内心中形成了事实极有可能或非常有可能如此的教学时数8学时教学内容第一节民事诉讼证据概述
一、民事诉讼证据界定
(一)民事诉讼证据的概念何谓民事诉讼证据呢?诉讼法学者的认识不统一,主要有以下几种主张1.客观事实说主张者认为民事诉讼证据是能够直接或间接证明案件真实情况的客观事实2.手段说认为民事诉讼证据是诉讼主体在诉讼活动中用以查明案件事实的各种手段也称为证据形式,即法律明确规定的各种证据形式如书证、物证、鉴定结论等3.内容与形式统一说认为民事诉讼证据由内容和形式共同构成证据的内容即事实材料;证据的形式,也成为证明手段,它是证据的各种表现形式所有诉讼上的证据都是事实与证明手段的统一体在上述的各种观点中,我们认为内容和形式统一说是正确的所谓证据的内容是指各种与案件有关的事实;所谓证据的形式是指已为法律确认的各种形式《民事诉讼法》第63条规定“证据有下列几种
(1)书证;
(2)物证;
(3)证人证言;
(4)视听资料;
(5)当事人的陈述;
(6)鉴定结论;
(7)勘验笔录”
(二)民事诉讼证据的特征对于民事诉讼证据特征问题,我国证据法学者认识不太一致在法律真实证明目标和高度盖然性证明标准下,证据的特征应当是真实性、关联性和法律性为此,《若干规定》第50条规定“质证时,当事人应当围绕证据的真实性、关联性、合法性,针对证据证明力有无以及证明力大小,进行质疑、说明和辩驳”证据的真实性,也称为证据的确实性,是指证据所反映的内容应当是真实的证据的关联性,也称为证据的相关性,是指证据与案件事实之间存在一定__证据的法律性,也称为证据的合法性,是指证明案件事实情况的证据必须符合法律规定的要求
二、民事诉讼证据分类
(一)民事诉讼证据分类概述由于学者们确立的划分标准不同,不同国家或同一国家的不同学者划分的证据类别又是不仅一致的原苏联的诉讼法学者将证据分为直接证据、间接证据、原始证据和传来证据四类英国将证据分为四类第一类是直接证据和环境证据;第二类是感觉性证据和传闻证据;第三类是第一位证据和第位证据;第四类是初看证据和终局证据国内学者对证据分类也提出了不同的观点我们认为,无论证据分类情况多么复杂,都必须明确同一类划分必须坚持相同的一个标准,依某种标准划分必须穷尽所有的证据,不允许遗漏部分证据
(二)民事诉讼证据分类
1、民事诉讼证据分类概述
(1)直接证据与间接证据依照证据内容与被证明的案件事实之间的关系为标准,将民事诉讼证据分为直接证据与间接证据
(2)原始证据与传闻证据依据民事诉讼证据内容形成的过程与案件事实的关系划分,民事诉讼证据可以分为原始证据和传闻证据
(3)本证与反证依证据与当事人的举证责任和诉讼利益的关系为标准,可以将证据分为本证与反证
(4)言词证据与实物证据根据固定、保存民事诉讼证据材料的方式即最后呈现在法官面前的证据表现形式为标准,可以将证据划分为言词证据与实物证据第二节民事诉讼证据的种类
一、物证
(一)物证的概念物证是民事诉讼中一项重要的证据,是指以其自身属性、外部特征或存在方式证明案件事实的客观存在物证与其他证据相比,有如下特征
(1)证明方式的特殊性
(2)物证具有较强的稳定性
(3)物证具有被动性和间接性与是否在法律上引起的人身损害赔偿这一待证事实之间的__
(二)物证的分类与调查收集为了便于当事人举证和人民__收集审查核实各种物证,可以按不同的标准和要求对物证进行分类但最具司法实践意义的分类是将物证分为原物与派生物,或称为原始物证和__物证原始物证直接来源于案件事实本身,以其自身属性、外部特征或存在方式证明案件事实的客观存在__物证是指并非直接来源于案件事实本身,但承载或反映了能证明案件事实的客观存在的某些外部特征,如物证的照片、__品等由于原始物证的证明力大于__物证,因此,根据《民事诉讼法》第68条和《若干规定》第21条的规定,调查人员调查收集物证时应优先收集原物被调查人提供原物确有困难的,可以提供__品或者照片__收集调查物证,应由两个以上调查人员共同进行,并向被调查人说明身份,出示调查证件调查人员应告知被调查人员相应的权利、义务和责任提供__品或者照片的,应当在调查笔录中说明情况,以表明调查程序的合法性
二、书证
(一)书证的概念书证是以文字、符号、图案、表格等形式所表达的具有证据特征的思想内容来证明案件事实的书面材料或其他物品
(二)书证的特点
(1)书证具有物质性
(2)书证具有思想性
(3)书证具有直接性
(4)书证具有稳定性
(三)书证的分类书证可以从不同的角度进行分类依书证内容为标准,书证可以分为处分性书证和报导性书证;依作书证的主体不同,可以分为公文书证和私文书证;依书证的制作方式和来源不同,可以将书证分为原本、正本、副本和节录本;依书证的制作形式为标准,可以将书证分为普通形式的书证和特定形式的书证
三、证人证言
(一)证人的概念证人既是一个日常生活中的通俗概念,也是诉讼法上的特有概念作为诉讼法上的概念,证人是指某一社会主体为立法者预先设定在其亲身感知了案件事实的情形下向法庭作证,并成为诉讼权利义务关系主体的人在我国和大陆法系国家,证人和鉴定人一般分属于不同的证据方式,规定不同的适用范围和适用规则,因此,对它们二者加以区别是十分必要的二者的区别主要表现在
(1)证人以知道案件情况为条件,具有不可选择和不可替代性;鉴定人以具被相关的专门知识和技能为条件,既可以选择,也可以更换
(2)证人是事先通过耳闻目睹了解了案件事实,而后在诉讼中向法庭进行陈述,以便证明案件事实;鉴定人事先并不了解案件事实,而是就案件事实中某些专门性问题通过鉴定得出的结论来证明案件事实
(3)证人作证只要具备一定的感知能力、记忆能力、辨别是非的能力和表达能力即可,并不要求具有任何专门的知识;而鉴定人除具有一定的感知能力、记忆能力、辨别是非的能力和表达能力外,还必须具备相关专门的知识和技能
(4)由于证人的不可选择和不可替代性,决定了证人即使与案件有利害关系,也不存在回避的问题;而由于鉴定人的中立性和可替代性,决定了鉴定人只要与本案当事人有利害关系或其它法定情形,便应当回避
(5)为了作出科学性的结论,对某一案件事实的判断,鉴定人之间可以进行商讨,共同作出鉴定结论;而证人之间不能商讨共同进行作证
(6)为了对案件事实的全面了解,以便作出科学的结论,鉴定人可以了解有关案情和阅览有关的案卷材料,而证人无阅卷的权利
(二)证人的资格公民在具体的诉讼案件中要成为证人需具备以下条件
(1)了解案情
(2)能正确表达意志
(3)能够认识作证的法律后果并有承担相应法律责任的能力
(4)证人应当是自然人关于证人资格需讨论的几个问题
(1)审判人员能否成为证人?所谓审判人员包括法官、陪审员、书记员、法警和检察人员
(2)__能否成为证人?
(3)律师在代理民事案件时能否充当证人?
(4)小孩能否在民事案件中成为证人?
(5)有利害关系的人能否作证?
(6)有特殊身份的人能否成为证人?
(三)证人的权利和义务证人的诉讼权利主要有
(1)有使用本民族语言文字提供证词的权利;有对不通晓的语言文字要求法庭提供翻译的权利
(2)享有获得经济补偿权证人出庭作证,不可避免地会支付相关费用,如交通费、住宿费、误工费、生活费等,对此应当给予合理的补偿最高人民__总结审判实践经验,适当地借鉴了英美法系国家的做法,在规范证人提出的问题上,充分尊重当事人的意志证人出庭作证,从抽象意义上讲,是对国家履行义务;从具体案件而言,证人则是当事人的证人《若干规定》第三款规定“证人因出庭作证而支出的合理费用,由提供证人的一方当事人先行支付,由败诉一方当事人承担”
(3)有要求查阅、更正、补充、宣读自己证言笔录的权利
(4)享有获得司法保护权证人的诉讼义务主要有
(1)按时出庭作证的义务;
(2)如实作证的义务;
(3)接受法官和当事__询的义务;
(4)有保守国家秘密的义务
(四)证人证言的概念和特点证人证言,是指证人在诉讼过程中就自己所知道的案件事实向人民__所作的陈述陈述的方式多数是口头形式,特殊情形下可以是书面和动作表述证人证言有如下特点第一,证人证言的不可替代性第二,证人证言的直观性第三,证人证言的主客观统一性
四、当事人陈述
(一)当事人陈述的概念当事人陈述是民事诉讼证据的一种,是当事人就自己知道的有关案件的事实情况向人民__所作的口头叙述和承认当事人是系争法律关系的主体,他们对法律关系的存在状况和争议情况是比较了解的因此,当事人向人民__陈述的有关案件事实的材料,对于__查明案情,认定事实,正确地解决纠纷具有重要的意义
(二)当事人陈述的分类当事人陈述包括当事人自己主动叙述的案件事实和对案件事实的承认当事人的承认分为对诉讼请求的承认(在我国__地区的民事诉讼法上称为认诺)和案件事实的承认(国外也称作自认)对案件事实的承认是指当事人对不利于自己事实的承认,又分为诉讼中的承认和诉讼外的承认诉讼中的承认是指当事人在审判过程中对另一方当事人陈述的不利于自己的案件事实的承认诉讼外的承认是当事人在审判过程以外对不利于自己的事实的承认对诉讼中的承认我国《民事诉讼法》未作具体规定,《若干规定》第8条明确规定“诉讼过程中,一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实明确表示承认的,另一方当事人无需举证但涉及身份关系的案件除外对一方当事人陈述的事实,另一方当事人既未表示承认也未否认,经审判人员充分说明并询问后,其仍不明确表示肯定或者否定的,视为对该项事实的承认当事人委托代理人参加诉讼的,代理人的承认视为当事人的承认但未经特别授权的代理人对事实的承认直接导致承认对方诉讼请求的除外;当事人在场但对其代理人的承认不作否认表示的,视为当事人的承认当事人在法庭辩论终结前撤回承认并经对方当事人同意,或者有充分证据证明其承认行为是在受胁迫或者重大误解情况下作出且与事实不符的,不能免除对方当事人的举证责任”该条规定明确了当事人承认的条件、诉讼上的效力、视为承认的条件、委托代理人的承认和撤回承认等问题当事人承认的条件有
(1)当事人的承认必须是发生在诉讼过程中当事人在诉讼外对不利于自己的案件事实的承认一定按照一般的证据进行举证与质证
(2)承认的对象是案件事实,一般应是不利于自己的案件事实对诉讼请求、法律判断或经验法则的认可都不属于对案件事实的承认
(3)承认应当是双方当事人对某一案件事实的陈述必须一致
(4)承认必须具有合法性当事人的承认不能改变法律的规定,因此,涉及身份关系的案件事实不能适用承认的规定同时,当事人的承认也不能侵害国家利益、社会公共利益和他人的合法权益
五、视听资料
(一)视听资料的概念视听资料,是指利用图象、音响及电脑等贮存反映的数据和资料来证明案件事实的一种证据主要包括录音资料、录象资料、电影资料和电子计算机存储的资料
(二)视听资料的特点
(1)视听资料的合成依赖先进的科技手段
(2)视听资料证据具有动态直观性
(3)对视听资料的收集和审查判断亦需要科学技术
(三)视听资料收集的程序要求《若干规定》第68条在批判继承批复的基础上重新明确了非法证据的判断标准即“以侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法取得的证据,不能作为认定案件事实的依据”对人民__调查收集视听资料的方法,《若干规定》第22条规定“调查人员调查收集计算机数据或者录音、录象等视听资料的,应当要求被调查人提供有关资料的原始载体,提供原始载体确有困难的,可以提供__件提供__件的,调查人员应当在调查笔录中说明其来源和制作经过”
六、鉴定结论
(一)鉴定结论的概念民事司法鉴定,是指在诉讼过程中为查明案件事实,依当事人或其他诉讼参与人的申请或者人民__依据职权,委托或指派具有专门知识的人,运用现代科技手段,根据所提供的案件材料,对案件中的专门性问题进行鉴别、分析,并作出科学的认定和判断
(二)鉴定结论的特点鉴定结论不同于其他证据,有自己的特点
(1)鉴定结论是主观性与客观性的统一
(2)鉴定结论具有程序性和公正性
(3)鉴定结论的书面确定性
七、勘验笔录勘验笔录是指人民__审判人员或委托的勘验人对于与案件有关的现场、物证进行勘查、检验、测量时所制作的实况记录勘验笔录主要是用文字、图案或符号的形式固定勘验工作情况以及现场、物证的状况,既是一种__的证据,同时又是收集、固定和保全证据的一种方法第三节民事诉讼证明对象与证明标准
一、证明对象
(一)民事诉讼证明的概念民事诉讼的过程是一种在事实与规范之间注意力往返来回的不断交互作用的过程,这一过程首先是运用证据围绕案件真实的寻找和论证而展开但证据不可能自动去揭示和论证案件的真实情况,在证据和案件真实情况之间还需一中间环节-----证明环节证明有社会生活中的证明、自然科学上的证明和诉讼上的证明民事诉讼证明是指证明主体在诉讼程序中依照法律规定的程序和要求,收集、提供和运用证据材料阐明系争事实、论证诉讼主张的活动民事诉讼证明的内容主要包括证明主体、证明任务、证明责任、证明对象、证明标准、证明程序的问题证明主体
(二)证明对象的概念证明对象是证明主体的对称,亦称待证事实是指证明主体运用一定的证明方法欲论证、说明的对人民__审理案件有意义的事实证明对象有广狭两义狭义上的证明对象仅指需要证明的实体性要件事实;狭义上的证明对象还包括需要证明的程序性要件事实、证据事实及外国法律和地方性法规
(三)证明对象的范围民事诉讼的证明对象是特定的,主要包括以下内容
(1)民事实体法律事实
(2)程序法律事实
(3)证据事实
(4)外国法律和地方性法规
(四)免证事实免证事实也称为无需证明的事实具体有
(1)众所周知的事实
(2)自然规律及科学定理
(3)推定的事实
(4)__的确定裁判预决的事实
(5)仲裁裁决预决的事实
(6)经__证明的事实
二、证明标准
(一)证明标准的概念证明标准,是指法律规定的当事人和法官在诉讼中运用证据证明、认定案件事实所要达到的程度的尺度
(二)证明标准的意义在民事诉讼证明理论中,证明标准占有非常重要的地位它对__审判权的行使,当事人对证据的收集和运用,诉讼程序的设计和相关措施的采取均产生很大的影响
(1)证明标准是__通过证据认定案件事实的尺度,对法官采信证据产生约束力
(2)证明标准是衡量负举证责任一方当事人是否履行举证责任的尺度
(3)合理地确定证明标准,有利于保证诉讼程序的公正和诉讼效率的提高
(4)证明标准与上诉和再审程序也存在一定的关系
(三)证明要求的内容在诉讼史上,不同类型的证据制度有不同证明要求在古代神示证据制度中,要求诉讼证明达到的目标是“神示真实”在封建社会的法定证据制度中,要求诉讼达到的目标是“形式真实”,通过法律预先规定的断案规则来求证在自由心证主义证据制度下,要求诉讼达到的目标是“实质真实”,通过依据证据,法官按照自己的良心和理性来判断证据,并在其内心形成对案件事实的确信在我国民事诉讼证据制度下,要求诉讼达到的目标是“客观真实”,法官应按照民事诉讼法的规定,对证据“查证属实,才能作为认定事实的根据”,并“应当按照法定程序,全面地、客观地审查核实证据”据此,实现客观真实必须对案件事实的证明达到以下标准据以定案的证据均以查证属实;案件事实全部有必要的证据予以证明;证据之间、证据与案件事实之间的矛盾均得到排除;得出的结论是排除了其他可能性的唯一性也就是,民事案件审理要做到事实清楚,证据确实、充分,裁判才是正确的“客观真实”作为诉讼证明的理想价值追求是可取的,不应当轻易放弃但作为司法实践中诉讼证明的最低要求,存在一定的局限性经过理论界对“客观真实说”的批判和多年的民事审判__,《若干规定》第63条规定“人民__应当以证据能够证明的案件事实为依据依法作出裁判”理论和实务界一致认为,本条规定明确了“法律真实”的证明要求
(四)证明标准的内容国外理论和实践在坚持法律真实的前提下,均采用“盖然性”证明标准我国最高人民__在《若干规定》第73条规定“双方当事人对同一事实分别举出相反证据,但都没有足够的依据否定对方证据的,人民__一点结合案件情况,判断一方提供证据的证明力是否明显大于另一方提供证据的证明力,并对证明力较大的证据予以确认因证据的证明力无法判断,导致争议事实难以认定的,人民__应当依据举证责任的分配规则作出裁判”本条规定借鉴了国外的有益经验,确立了“高度盖然性”的证明标准第四节民事诉讼证明责任
一、证明责任概述
(一)证明责任的概念民事诉讼中的证明责任,也称为举证责任,是指证明主体在诉讼过程中承担提供、收集和运用证据证明证明对象以及当作为裁判基础的法律要件事实在诉讼中处于真伪不明状态时,因__不能认定这一事实而承受的不利后果的责任举证责任有行为意义上的举证责任和结果意义上的举证责任
(二)证明责任概念的理解
(1)结果责任是在主要案件事实处于真伪不明时所承担的责任主要案件事实是指引起法律____、变更或消灭的构成要件事实
(2)结果责任的承担不是因为当事人没有提供证据,而是当事人对主要事实不提供证据或不提供足够证据使__可以对主要事实的真伪作出明确判断时所产生的责任
(3)结果责任是当事人应当承担的责任,任何情况下__不是证明责任的主体
(4)结果责任只对实体事实适用,对程序事实不能根据这一规则来裁判为了对行为责任和结果责任更清楚地理解,需进一步明确二者的区别
(1)承担责任的原因不同前者,一方面,法官对案件事实的判断必须借助证据,而所借助的证据又不可能由法官事必躬亲调查取得当事人在一般情况下有提供证据的主客观条件,如不提供证据或提供的证据不能证明其主张的事实,将引起不利的诉讼结果另一方面,是由于《民事诉讼法》第64条第1款和《若干规定》第1款的规定
(2)承担责任的条件不同在具体诉讼中,证明责任首先直观地表现为行为责任,行为责任总是先于结果责任而出现只要当事人提出的诉讼请求所依据的事实和反驳对方诉讼请求所依据的事实需要举证加以证明,行为责任就产生了结果责任自当事人主张起到该事实被证明,始终潜在地存在于一方当事人,无形地引导着当事人的行为责任,表现为责任现实化的可能性因为,证明对象经过当事人举证、质证后,在法官内心的确信要么为真,要么为假,要么真伪不明只有在第三种情况下,结果责任才由潜在的可能性变为现实性
(3)责任能否转移不同前者,在诉讼中有从主张事实的一方,转移到对方,然后又从对方回到主张事实的一方的现象后者,依据实体法和程序法预规制后,在诉讼之前已凝固于某一方当事人,不会随举证活动的进行而移转给对方
(4)能否由双方当事人负担不同就某一要件事实的证明而言,前者,可以由双方当事人负担,后者,只能依据法律预先规制或__的预先分配,由一方当事人负担
(5)能否预先在双方当事人之间分配不同前者,要视某一案件事实在诉讼过程中提供证据的情况而定,对于不负结果责任的一方当事人而言,如对方没有提供证据或提供了一些证明很弱的证据,该当事人也就无需承担提供证据的责任后者,是在具体诉讼开始之前,法律或司法解释或__已预先分配好了,并不受提供证据责任承担进程的影响
二、证明责任的分配证明责任的分配是证明责任制度的核心问题在法律真实和高度盖然性的证明要求和证明标准下,如果证明责任分配不公,就诉讼证明的最低要求和司法的形式正义也就无从谈起了我国立法及司法解释是借鉴了大陆法系国家的做法和学术界通说,依据法律要件分类说,确立证明责任的分配规则的,尤其是《若干规定》第5条第1款关于合同诉讼的证明责任分配,体现了法律要件分类说的精神,具有一般的普适性意义在此之前地方各级__制定的民事诉讼证据规则中,1998年__市高级人民__《关于执行民事诉讼证据制度的研讨会纪要》第5条对于证明责任的分配最具合理性和典型性,它规定
(1)凡主张权利或法律关系是否存在的当事人,只需对该权利或法律关系存在与否的事实负证明责任,反之则由对方当事人举证;
(2)凡主张权利或法律关系已经或者应当变更或者消灭的当事人,只需就存在的变更或者消灭权利或法律关系的事实负证明责任,反之则由对方当事人举证”第五节__收集证据
一、__收集证据
(一)证据收集的概念与范围收集证据,是指人民__审判人员根据法定程序,在一定条件下对能证明案件的事实,予以调查、提取、提供和固定的诉讼行为人民__收集证据是一种司法行为,是为了查明案件事实,切实保护当事人的合法利益,实现司__义根据《若干规定》第15条和第16条的规定,__调查收集证据的行为有两种发动方式职权调查收集和申请调查收集关于人民__调查收集证据的范围,目前,我国主要有四部规范性法律文件作了规定即《民事诉讼法》第64条、最高人民__《关于适用民事诉讼法若干问题___》第73条、最高__《关于民事经济审判方式__问题的若干规定》第3条以及《若干规定》第15条、第17条对以上法律和司法解释进行具体分析,可以看出,__依职权收集证据的范围是
(1)涉及国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的事实;
(2)涉及以职权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等与实体争议无关的程序事实__依当事人申请收集证据的范围是
(1)申请调查收集的证据属于国家有关部门保存并需人民__依职权调取的档案材料;
(2)涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的材料;
(3)认定事实需要鉴定、勘验的;
(4)当事人双方提供的证据相互矛盾,经过庭审质证无法认定的;
(5)当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的其他证据并提出证据线索的
(二)收集证据的程序和方法调查收集证据必须依照法定的程序和方式进行人民__立案后,审判人员必须认真审查核实证据材料,符合法定的依职权调查收集证据的范围和审理案件必须时,可向有关单位和个人调取证据或直接向当事人本人进行调查接到当事人调查收集证据的申请后,也应当__人员进行调查由于民事诉讼法和有关司法解释,未指明当事人申请调查证据的程序,在实践中容易引起不必要的调查行为和费用的产生,也不利于从程序上保障当事人举证和__查证职能的合理分工,防止__滥用调查取证的权力,从而树立__在诉讼过程中中立、公正的形象为此,《若干规定》第18条规定了当事人及其诉讼代理人申请人民__调查证据的条件,即“当事人及其诉讼代理人申请人民__调查收集证据,应当提交书面申请申请书应当载明被调查人的姓名或者单位名称、住所地等基本情况、所要调查收集的证据的内容、需要由人民__调查收集证据的原因及其要证明的事实”第19条规定了申请调查取证的期限和程序即“当事人及其诉讼代理人申请人民__调查收集证据,不得迟于举证期限届满前7日人民__对当事人及其诉讼代理人的申请不予准许的,应当向当事人或其诉讼代理人送达通知书当事人及其诉讼代理人可以在收到通知书的次日起3日内向受理申请的人民__书面申请复议一次人民__应当在收到复议申请之日起5日内作出答复”人民__调查收集证据,应由两人以上共同进行证据材料要由调查人、被调查人、记录人签名或盖章调查可以采取文字记录、录音、录象以及提取证据有些情况下,也可以委托当地基层__或中级__代为调查
二、证据保全
(一)证据保全的概念证据保全,是指证据因各种外界制约因素的作用导致该证据可能灭失或以后难以取得的情况下,__依照法定的程序和方式采取各种措施固定和保护的制度
(二)证据保全的种类和条件证据保全依不同的标准进行分类会有不同的种类
(1)以保全程序启动的依据为标准,可分为申请证据保全和主动证据保全
(2)对申请保全以当事人的申请是在起诉之前还是起诉之后提出,证据保全分为诉前证据保全和诉中证据保全证据保全的条件因保全种类的不同而不同一般情况下,证据保全的条件主要包括
(1)欲保全的证据材料需能证明案件的待证事实
(2)证据材料有毁损、灭失或以后难以取得的情形
(3)当事人应向__提出保全申请
(三)证据保全的范围和方法证据保全的范围是指司法实务中哪些证据可以采取保全措施对此我国民事诉讼立法未作出明确的规定国外对证据的保全范围主要采取两种立法例一是列举式,如德国民事诉讼法第485条规定,根据当事人一方的申请,为保全证据,可以指定勘验、询问证人和鉴定人证据保全不适用于书证一是立法上不设定明确的范围限制,由__根据具体情形采取必要的方法和措施如__民事诉讼立法即是对于证据保全的范围,不宜由民事诉讼立法作硬性的规定,以便适应丰富多彩的社会生活,给司法实践以更大的空间关于证据保全的方法,我国有学者将其分为扣押、固定、提前询问、接管四项《若干规定》第24条规定“人民__进行证据保全,可以根据具体情况,采取查封、扣押、拍照、录音、录像、__、鉴定、勘验、制作笔录等方法”司法实务界也有人认为,人民__进行证据保全,根据具体情况,可以采取下列方法对书证可以拍照、__;对物证,可以进行鉴定、勘验,并制作笔录,也可以绘图、拍照、录像;对视听资料,可以提取__件,并说明该资料取得的时间、地点和方法;对证人,可以询问,作出笔录,也可以录像、录音以及其他证据保全方法第六节质证与认证
一、质证
(一)质证的概念质证是民事诉讼证明的基本环节之一,也是诉讼活动的基本程序之一质证,是指在审判__的指导下,民事诉讼双方当事人对出示在法庭上的各种证据材料辨认、辩驳、质疑、解疑和核实,以确认证据材料的证明力的诉讼活动
(二)质证的构成质证是一种新的制度,其构成要件理论界研究不多有学者认为,质证是由质证主体、客体、内容和程序构成质证主体,是指参与质证活动的人具体包括原告、被告、第三人、共同诉讼人、诉讼代表人和诉讼代理人需讨论的问题是法官是否是质证的主体?质证客体,也称为质证的对象,是指在诉讼中,由一方当事人提出并由对方进行质疑或询问的各种证据材料在这个问题上,学术界有两种不同的观点一种观点认为,质证的客体包括诉讼规定的各种证据;另一种观点认为,质证的客体只包括言词证据,而不包括实物证据我们认为,质证的客体应当是集到法庭上的各种证据材料包括书证、物证、当事人陈述、视听资料、证人证言、鉴定结论和勘验笔录质证的内容是质证客体的真实性、关联性、合法性质证的程序,是质证主体质证时所遵循的一整套秩序和制度《民事诉讼法》没有规定质证的程序,一般应当包括对证据材料进行审查阶段、质疑阶段、辩驳阶段和承认阶段质证的顺序按照《若干规定》第51条和52条的规定进行
(三)质证的程序保障质证程序是保障法官有充分、可靠的认证基础在诉讼中,由于案件所涉及的事实和证据具有复杂性,当事人在庭审前所握的证据也有限如何保障当事人有充分的时间和充足的准备,在庭审时进行反驳、质疑,这所涉及的是质证的程序保障问题从国外的诉讼制度来看,两__系统不同,对庭审质证的保障也存在不同的程序结构英美法系国家审理案件有采用陪审团审理的传统,审理程序分为审前程序和开庭审理两个阶段大陆法系国家借鉴英美国家的作法开始形成了“准备程序+主要期日开庭审理”的程序结构从我国现行《民事诉讼法》的规定来分析,我国采取的是多次开庭、间断地进行审理的程序结构
二、认证
(一)认证的概念认证是诉讼证明活动中最关键的环节,也是最后一个环节所谓认证,简言之,就是对证据材料的认定具有如下特点
(1)认证的主体是法官
(2)认证的对象是当事人、__在法庭上出示并经过质证、辩论的各种证据材料
(3)认证的内容主要解决两个方面的问题
(二)认证的方式诉讼活动是一个丰富多彩的过程,法官认证的方式也因情况的不同而异一般而言主要有以__式
(1)当庭认证与庭后认证
(2)直接认证和间接认证
(3)单一认证和综合认证
(4)一步认证和两步认证
(三)认证的原则和主要规则现代大陆法系国家对于认证的原则,既强调法官的自由判断,也强调遵循法律的规定以及判断的理由和结果的公开性,即由法官在遵循法律规定的前提下,依据良知和理性对证据行使自由裁量权,从而形成法官的内心确信《若干规定》第64条规定“审判人员应当依照法律程序,全面、客观地审查证据,依据法律的规定,遵循法官职业道德,运用逻辑推理和日常生活经验,对证据有无证明力和证明力大小__进行判断,并公开判断的理由和结果”本规定在借鉴国外有益经验的基础上,弥补了我国民事诉讼立法的粗疏,强调法官应当依据良知、理性对证据__自由地进行认证既然认证以现代自由心证为基本原则,应当遵循一定的认证规则在英美国家证据规则较大陆法系国家发达,并且具有完整的证据规则体系在我国,证据规则极为贫乏,不能有效地规范法官的认证行为,也不能实现民事诉讼公正与效率的价值,所以,我国证据制度__的重要任务之一就是完善我国的证据规则具体而言,在证据采纳方面应制定比较具体的规则,如关联性规则、合法性规则、非法证据规则、意见证据规则、传闻证据规则、有限采用规则、最佳证据规则、品格证据规则等在证据的采信方面,总体上以法官自由心证为原则的前提下,规定一些指导性规则,如真实性规则、充分性规则、补强证据规则、司法认知规则、认证公开规则等[复习思考题]
1、如何理解证据的概念?
2、划分直接证据和间接证据有何意义?
3、试述证明责任在民事诉讼中的意义
4、物证与书证有何区别?
5、证人与鉴定人有何区别?
6、试分析自认规则的法理基础
7、如何确定民事诉讼的证明标准?
8、质证与认证有何区别?[案例讨论]2003年7月,王芳在甘肃省兰州市某小区内__开了一家自选__为方便经营和招揽顾客,王芳在店门前__了4个宽大的遮阳蓬新店开张,生意红火开张一个月后的一天,王芳开店营业时发现遮阳蓬被烧了几个洞王芳到派出所报了案,但由于没有证据和线索,派出所只好把案件搁置起来王芳为了寻到证据,在店门上方__了一摄像探头2003年10月18日早晨,王芳到__开门时发现遮阳蓬又多了几个洞,地面上还留有几块烧透的炭块王芳回店里看了摄像探头拍下的录象,只看见相隔不远的小百货店的店主李华用火钳夹了一块烧得红红的煤球在__门前的地上把煤球摔烂了,又用火钳夹住小煤快往遮阳蓬上扔,扔了
五、六次据此王芳向__提起诉讼,要求李华赔偿其4个遮阳蓬的损失4600元,在法庭上争议的焦点最终出现在李华到底烧了几个遮阳蓬的问题上,李华坚持录象带显示他只烧了一个,而王芳则认为前几次也是李华所为问__如何分配举证责任?[相关法律法规]1.《中华人民___民事诉讼法》第63~74条;2.《最高人民__关于适用中华人民___民事诉讼法若干问题___》第70~78条;3.最高人民__《关于民事诉讼证据的若干规定》第十五章第一审程序[提要]民事第一审普通程序,使所有审判程序中的基础程序,它具有程序的完整性、广泛性和适用性学习本章重点要掌握起诉的条件、法律效果及不受理案件的处理;开庭审理前的准备工作;开庭审理的步骤,各阶段的任务以及相互之间的关系;对撤诉、延期开庭审理、诉讼中止缺席判决、诉讼终结等特殊情形的处理简易程序的适用范围;司法解释关于简易程序新增加的规定;小额诉讼程序的特征我国在修订民事诉讼法时应当设立__的小额诉讼程序重点问题起诉的条件及其法律效果;审理前准备程序的结构、内容及意义;开庭审理的程序、各阶段的任务及其相互之间的关系;对不受理案件的处理;对撤诉、延期开庭审理、缺席判决、诉讼中止、诉讼终结等问题的处理;简易程序的法理基础;简易程序的特点与适用范围教学时数6学时教学内容第一节普通程序概述
一、普通程序的概念和特点普通程序是指人民__审理第一审民事案件通常所适用的程序具有如下特点:
(一)程序的完整性
(二)程序适用的广泛性
(三)程序的__性
二、普通程序的意义首先,民事诉讼程序的主要理论在普通程序的规定中得以充分的展示;其次,在审判实践中,由于普通程序规定的完整和系统性,其他审判程序在运用时,都有一个适用普通程序的问题,否则无法保障当事人充分行使自己的诉讼权利,人民__查明案件事实,正确作出裁判的任务就不能真正落实第二节起诉与受理
一、起诉
(一)起诉的概念起诉是指公民、法人和其他__认为自己的民事权益或依法由自己管理、支配的民事权益受到他人的侵害或者与他人发生争议,而以自己的名义请求人民__通过审判,给予司法保护的诉讼行为
(二)起诉的条件起诉必须符合以下条件1.原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他__2.有明确的被告3.有具体的诉讼请求和事实、理由4.属于人民__受理民事诉讼的范围和受诉人民__管辖
(三)起诉的方式和内容原告提起诉讼的方式有两种一为书面方式,一为口头方式1.书面起诉起诉状应当记明下列事项1)当事人的姓名、性别、年龄、民族、职业、工作单位和住所,法人或其他__的名称,住所和法定代表人或者主要负责人的姓名、职务;2)诉讼请求放所根据的事实和理由;3)证据和证据来源,证人姓名和住所2.口头起诉
二、受理
(一)受理的概念和意义受理是指人民__通过对原告起诉的审查,认为符合法律规定的条件,而决定予以立案审理的诉讼行为只有当原告的起诉和人民__的受理这二种诉讼行为的结合,才会导致诉讼程序的开始
(二)审查起诉人民__审查起诉,应当从以下两方面进行1.对起诉状审查2.对起诉条件审查
(三)审查起诉的期限人民__在收到起诉状或口头起诉的7日内必须完成对起诉的审查,认为符合起诉条件的,应当在此期间内立案,并通知当事人
(四)受理的法律效力人民__受理原告的起诉后,即会产生以下法律后果1.受诉人民__取得了对该案件的审判权2.确定了当事人的诉讼地位3.诉讼时效中断
(五)人民__在审查起诉期间对特殊情况的处置人民__在审查起诉的过程中遇有特殊情况的起诉,应分别情形作出予以受理或不予以受理及其他处理第三节审理前的准备
一、审理前准备的概述审理前的准备是指人民__在受理案件以后,开庭审理之前,为了保证将来庭审工作的顺利进行,使案件能够得到公正、及时的处理,而由审判人员依法进行的预备性工作
二、审理前的准备工作
(一)在法定期限内向当事人送达诉讼文书
(二)通知必须共同进行诉讼的当事人参加诉讼
(三)告知当事人有关的诉讼权利和义务以及合议庭组__员
(四)审查有关的诉讼材料,了解当事人的争点和应适用的法律以及相关专业知识
(五)调查收集应当由人民__调查收集的证据
(六)__当事人交换证据第四节开庭审理
一、开庭审理的概述开庭审理是指人民__在当事人和其他诉讼参与人的参加下,依照法定形式和程序,对案件进行审理和裁判的诉讼活动开庭审理与其他诉讼活动相比,具有以下特点
(一)各诉讼法律关系主体共同汇合参与诉讼
(二)当事人充分行使诉讼权利
(三)具有一定的程式
二、回避
(一)回避的概念和意义回避是指审判人员及其他有关人员,遇有法律规定不得参与诉讼的情形时,自动或按要求退出某一具体案件进行审理的制度
(二)适用回避的情形1.是本案当事人或者当事人、诉讼代理人的近__2.与本案有利害关系3.与本案当事人有其他关系,可能影响案件公正审理的
(三)回避的方式回避的方式有两种一种是申请回避;另一种是自行回避
(四)回避的程序1.提出回避的时间当事人申请回避,应当在案件开始审理时向合议庭或独任审判员提出,回避事由在案件开庭审理后知道的,也可以法庭辩论终结前提出2.被申请回避的法律后果被申请回避的人员在人民__作出是否回避的决定之前,应当暂停参与本案的工作,但案件需要采取紧急措施的除外3.决定回避的权限院长担任审判长时的回避,由审判委员会决定,审判人员的回避,由院长决定,其他人员的回避,由审判长决定4.回避决定的作出人民__对当事人提出的回避申请,应当在申请提出的3日内,以口头或书面形式作出决定
三、开庭审理的方式人民__开庭审理案件的方式有公开和不公开两种
四、开庭审理的程序
(一)开庭准备阶段1.确定开庭审理的日期2.通知当事人和诉讼参与人出庭参加审理3.发布开庭审理的公告
(二)宣布开庭
(三)法庭调查法庭调查按以下顺序进行1.当事人陈述2.出示证据3.认证4.归纳总结
(四)法庭辩论法庭辩论应按下列顺序进行1.原告及其诉讼代理人发言2.被告及其诉讼代理人发言3.第三人及其诉讼代理人发言或答辩4.互相辩论
(五)评议和宣判1.合议庭评议2.宣告判决1)当庭宣判;2)定期宣判
五、庭审笔录庭审笔录是指人民__书记员对法庭上各诉讼主体共同所为诉讼活动的记录
六、审结期限审结期限是指人民__从立案次日起至判决宣告、调解书送达之日止的期限人民__适用普通程序审理的案件,应当在立案之日起6个月内审结第五节对案件审理中特殊情况的处理
一、撤诉
(一)撤诉的概念和分类撤诉是指当事人以作为或___的方式放弃由其提起且已经人民__立案受理的诉依审级不同,撤诉可以分为撤回起诉和撤回上诉;依主体行为方式不同,撤诉可以分为申请撤诉和按撤诉处理;依主体诉讼地位不同,撤诉有撤回本诉和撤回反诉之分1.申请撤诉申请撤诉是指原告在人民__宣告一审判决之前,以积极明示的方式,请求撤回自己提出的已成立之诉1)必须是由提起该诉讼的当事人提出2)必须是出于自愿3)必须基于正当目的4)必须在法定期间内提出2.按撤诉处理按撤诉处理是指人民__依照法律规定,对原告消极不到庭的行为比照撤诉而作出的终结诉讼的法律结果
(二)撤诉的法律后果1.结束诉讼程序2.诉讼时效重新开始计算3.视为未起诉
二、延期审理延期审理是指人民__基于法定特殊情形的出现,致开庭审理无法进行,而将原已确定的审理日期或正在进行的审理推延至以后再审理的法律制度民事诉讼法规定对以下四种情况,人民__可以决定延期审理1.必须到庭的当事人和其他诉讼参与人有正当理由没有到庭的;2.当事人临时提出回避申请的;3.需要通知新的证人到庭,调查新的证据,重新鉴定、勘验或者需要补充调查的;4.其他应当延期的情形
三、缺席判决缺席判决是指人民__在部分当事人无故未到庭或未经许可而中途退庭的情况下,对案件进行审理后所作出的判决
四、诉讼中止诉讼中止是指民事诉讼中,因法定原因而由人民__裁定暂时停止诉讼程序的法律制度
五、诉讼终结诉讼终结是指在诉讼中因一方当事人死亡或由此而出现的特殊情况,致诉讼程序的进行成为不可能可没有必要时,由人民__裁定结束诉讼的法律制度第六节简易程序
一、简易程序的概述
(一)简易程序的概念及意义1.简易程序的概念简易程序是指基层人民__和它派出机构审理拼简单民事案件所适用的一种简便易行的诉讼程序2.简易程序的意义便利人民群众进行诉讼;便利人民__办案
(二)简易程序的适用范围适用简易程序的人民__只限于基层人民__;适用简易程序的民事案件只限于事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单民事案件;适用简易程序的审级只限于第一审程序
二、简易程序的特点
(一)起诉方式简便
(二)受理案件的程序简便
(三)传唤当事人,通知证人方式简便
(四)实行独任制
(五)审理程序简便
(六)审结期限较短,且不能延长[复习思考题]1.简述普通程序与简易程序的区别思考提示从二者的概念和特征方面进行对比2.如何构建我国庭前准备程序思考提示对“审前---庭审”和“审前----庭审---审前----庭审”两种模式进行比较,分析选择前一种模式的合理性以及构建该模式的关键因素,如当事人之间的交流机制、交流后的失权机制等3.简述庭前证据交换的意义思考提示在审前准备程序中设立提前证据交换的目的,对庭审的价值4.简述诉讼中止与诉讼终结的区别思考提示从法律规定的情形、法律效果等方面对比二者的适用有何区别[案例讨论]
1.某日晚九时许,刘某在重庆市A区大浪商店购物时,脚被一顾客踩了一下,当时刘某痛得大叫一声,踩他的顾客说了声对不起后匆匆离去其后,刘某因脚痛难忍,去医院治疗花去医疗费1600多元,柳木为此准备提起诉讼,要求__查明踩伤他的责任人并判决赔偿医疗费用问__应否受理他的起诉状?___?
2.张甲与韩乙结婚后因感情不和,张甲于2003年3月向县人民__提出离婚请求县__认为当事人双方感情尚可,不符合离婚条件,于2003年5月作出不准予离婚的判决张甲未提出上诉2004年6月,张甲再次向县__起诉离婚__以不准离婚的判决已经生效,且张甲没有提出新的离婚理由为由,裁定不予受理问该县__的做法是否正确?请述理由
3、刘某因一起用工纠纷被王某起诉到__,开庭时,李法官宣布说,这个案子比较简单,我们决定适用简易程序,由我独任审理庭审结束后,在等待判决的期间,刘某又接到通知,说以前审的那个不算了,这个案子挺复杂,应当用普通程序,组成合议庭来审理刘某大惑不解,找到报社投诉说“我的案件怎么审来审去没完没了?我觉得这里面有猫腻!”问李法官对本案的处理哪些方面不符合《民事诉讼法》和《司法解释》有关简易程序的规定?并说明理由
4、原告张某持欠条向__起诉赵某__受理后决定适用简易程序审理,并__告知了原告、被告开庭的日期、地点开庭当日原告未到庭,被告的委托代理人和证人均到庭次日法官调查原告不到庭的原因,原告说明是来法庭的途中听案外人说被告不在家,开不成庭,所以没有到庭对于本案能否按自动撤诉处理,存在两种不同意见一种意见认为,__未经传票传唤原告,不能适用《民事诉讼法》第129题哦阿的规定按撤诉处理;另一种意见认为,应按撤诉处理问本案应当如何处理?说明理由
5、海淀区华云公司与朝阳区彩君公司在西城区订立买卖合同,由彩君公司于2001年12月20日前交付经过装饰的圣诞树一个,履行地点在东城区某速递公司双方在合同中订有合法的仲裁条款,约定发生纠纷由北京市仲裁委员会仲裁彩君公司依约交付了圣诞树在华云公司12月23日__公司圣诞晚会时,该圣诞树上的装饰灯__,并致使公司会议室窗户破碎,所幸未造__员伤亡就此事,华云公司要求彩君公司赔偿未果,遂向人民__提起违约之诉请问
(1)人民__是否受理华云公司的起诉?
(2)如果华云公司起诉时没有说明或表示有仲裁协议,人民__也没有发现仲裁协议,人民__予以受理后来彩君公司在答辩期间向人民__提交了他们之间的仲裁协议,人民__应当如何处理?
(3)如果上问中彩君公司一直没有向人民__提交仲裁协议,直至庭审辩论终结前,发现判决可能对己不利,这时向__申明他们之间有仲裁协议,此时__应当如何处理?
(4)上例中,如果双方没有订立仲裁条款,也未达成仲裁协议此时华云公司依法可以向那些地方的__提起诉讼?思考提示理解起诉的条件、不予受理和驳回起诉的法定情形以及管辖的一般规定和特殊规定[相关法律条文]1.《中华人民___民事诉讼法》第108条至第132条、第136条、第137条2.《最高人民__关于适用《中华人民___民事诉讼法》若干问题___》第112条第1款、第139条、第141条、第142条、第143条、第144条至153条、第157条至179条、第161条、第162条、第167条3.《最高人民__关于民事经济审判方式__问题的若干规定》第5条、第17条和第19条第1款、第55条第2款4.《最高人民__关于民事诉讼证据的若干规定》第15至17条、第37条至39条、第41条第
(一)项、第52条、第56条5.《最高人民__关于第一审经济___件适用普通程序开庭审理的若干规定》第9条至18条、第20至___、第25至26条、第27至29条第十六章第二审程序[提要]我国实行两审终审制第二审程序又成为终审程序、上诉审程序它是以当事人的上诉权为基础而建立起来的审判程序,是我国民事诉讼程序的重要组成部分本章学习的重点是上诉审制度的目的,第二审程序与第一审程序的关系,上诉与起诉的区别,提起上诉的条件,上诉案件的审理范围和裁判方式本章学习的难点是开庭审理与径行判决,上诉案件的审理范围,依法改判与发回重审重点问题第二审程序是对我国两审终审制度的贯彻和落实;提起上诉的主体限于一审案件的当事人,但判决承担民事责任的无__请求权的第三人享有上诉权;人民__依据第二审程序审理民事案件,有开庭审理和径行裁判两种审理方式其中开庭审理是原则,径行裁判是例外;注意法律规定的可以先行调解,调解不成应当撤销原判、发回重审的几种特殊情形教学时数2学时教学内容第一节第二审程序概述
一、第二审程序的概念第二审程序是指因当事人不服第一审人民__的判决和裁定而提起上诉,上诉人民__对案件进行重新审理的程序第一审程序与第二审程序的区别主要表现为
(一)审级不同;
(二)程序发生的原因不同;
(三)程序设置的目的不同;
(四)裁判的效力不同
二、第二审程序的意义1.上诉权是法律赋予当事人的的诉讼权利,通过这一权利的行使,可以合自己的合法权益不致因原审人民__的错判而受到损失,进而维护自己的民事权益2.通过第二审程序,上级人民__可对下级人民__的审判工作进行有效的监督第二节上诉的提起与受理
一、上诉的提起上诉,是当事人对第一审尚未生效的判决、裁定,在法定期间内声明不服,请求上级进行审理,并撤销原判决、裁定的诉讼行为
(一)必须有法定的上诉对象
(二)必须有法定的的上诉人和被上诉人
(三)必须在法定的上诉期内提出上诉
(四)必须提交上诉状
二、上诉的受理上诉的受理,是指人民__通过法律程序,对当事人提起的上诉进行审查,对符合上诉条件的案件予以接受的行为第三节上诉案件的审理
一、上诉案件的审理范围第二审人民__对上诉请求的有关事实和适用法律进行审查首先,第二审人民__既要对与上诉请求有关的事实进行审查,又要对与上诉请求有关的适用法律问题进行审查其次,第二审__审理的事实问题和法律问题,应限于在上诉人的诉讼请求范围内,即受上诉请求范围的限制
二、上诉案件的审理方式一依法组成合议庭
(二)开庭审理和迳行判决第二审人民__审理上诉案件,以开庭审理为原则迳行判决,是指第二审人民__不同时传唤和通知当事人及其他诉讼参与人到庭参加法庭调查、法庭辩论,而经过阅卷和必要的调查之后,直接对案件作出裁判第二审人民__审理下列上诉案件,可以迳行判决
(1)一审不予受理、驳回起诉和管辖权异议作出裁定的上诉案件;
(2)当事人提出的上诉请求明显不能成立的案件;
(3)原裁判认定事实清楚,但适用法律有错误的案件;
(4)原判决违反法定程序,可能影响案件正确判决,需要发回重审的案件
(三)调解第二审人民__审理上诉案件,可以进行调解第四节上诉案件的裁判
一、上诉案件裁判的种类第二审人民__对上诉案件应按照不同情形,作出处理
(一)驳回起诉,维持原判
(二)依法改判
(三)裁定撤销原判,发回重审1.原判决认定事实错误,或者原判决认定事实不清,证据不足的;2.原判决违反法定程序,可能影响案件正确判决的;3.对最高人民__关于适用《中华人民___民事诉讼法》若干问题___第182条至第185条规定的情形,第二审人民__根据当事人自愿的原则进行调解,调解不成,裁定发回重审
(四)对不服第一审裁定的上诉案件的处理
二、第二审裁判的法律效力
(一)不得再行上诉
(二)不得重新起诉
(三)强制执行的效力[复习思考题]
1.论第二审程序与第一审程序的__与区别
2.简述上诉与起诉的区别
3.简述提起上诉应具备的条件
4.试述上诉案件的审理范围
5.简述上诉案件的调解[案例讨论]1995年4月20日上午,某县技术监督局的两名干部程某和王某到甲公司进行食品卫生检查,发现甲公司在其门市部门口设一小摊,出售百货、日杂和副食经对摊上的服饰进行抽样检查,发现其中部分食品存在过期和其他质量问题,程某、王某作下了检查笔录,在准备封存时,被门市部营业人员阻挠,只是查封工作不能进行随后,县技术监督局派人找到甲公司经理及上级单位商业局__,要求家公司自行清理、整理并作出检讨4月21日晚,县技术监督局以本局名义在县有线电视台播发了《提请消费者注意》的书面文稿,文中称“甲公司经销大量过期变质食品,请消费者注意,不要只注意__而忽视质量,上当受骗”甲公司认为,此报道歪曲了客观事实,对本公司的声誉造成了极为恶劣的影响,侵犯了本公司的名誉权据此,甲公司乡县人民__提起诉讼,要求被告县技术监督局更正此报道的内容,并赔偿因此而造成的经济损失9000元人民币县__经审理认为县技术监督局的执法人员在对甲公司出售的商品进行抽查过程中,既未对锁检查的商品做出抽样鉴定,又未按法律规定的程序做出行政处罚,即在县有线电视台播出有批评性质的文稿一则,并在文章中点名指出了甲公司销售大量过期变质的副食品,是侵犯他人名誉权的行为,此行为对甲公司造成了极其不良的社会影响和经济损失根据《民法通则》第120条、第134条的规定,于1996年1月8日判决如下责令县技术监督局给甲公司恢复名誉,消除影响,并向甲公司赔礼道歉;对甲公司赔偿损失之请求,因无直接经济损失,本院不予认定宣判后,县技术监督局不服,以一审判决认定的事实有误和本案应属行政案件为理由,上诉至市中级人民__市中院经审理认为县技术监督局的食品卫生检查行为,是依法进行的行政执法行为该局在县有线电视台的通报批判,是以单位名义播发的,应认为他是按照省《产品质量监督管理条例》第8条规定将监督检查结果予以公布的行为,属依法行政因此,原审判决认定案件性质错误,违反法定程序,可能影响案件正确裁判依照《民事诉讼法》第153条第1款第
3、4项的规定,于1996年4月27日裁定如下撤销一审__民事判决,发回县__重审评析本案是一起行政执法机关在行政执法过程当中因行政执法是否适当而引起行政关系相对人认为损害其名誉权所造成的诉讼此种诉讼从原告的诉讼请求所涉及的法律关系看,似应为侵害名誉权的民事侵权诉讼但从其因果关系和其实质来看,应属行政诉讼的范围对于此种已按民事诉讼收案、审理,但二审__认为应属行政诉讼的案件,二审__在民俗诉讼程序问题上应如何处理,《民事诉讼法》上并无明文规定该法第153条第1款第
3、4项的规定,无论在原判认定事实错误或者认定事实不清、证据不足而裁定撤销原判,发回原__重审,或者查清事实后改判,还是原判决违反法定程序,可能影响案件正确处理,因而裁定撤销原判决,发回原审__重审,都是建立在案件性质仍然是民事性质的基础上的《意见》第186条规定“人民__依照第二审程序审理的案件,认为依法不应由人民__受理的,可以由第二审人民__直接裁定撤销原判,驳回起诉”因此,二审__经过审理发现案件不属于民事受案范围的,应当裁定撤销原判,告知原告另行提起行政诉讼;如果原告坚持自己的民事诉讼请求的,则应裁定撤销原判,驳回原告的起诉[相关法律法规]1.《中华人民___民事诉讼法》第147~159条;2.《最高人民__关于适用中华人民___民事诉讼法若干问题___》第176~192条;3.《最高人民__关于民事经济审判方式__问题的若干规定》第35~39条第十七章审判监督程序[提要]审判监督程序,是人民__对已经发生法律效力的裁判,依照法律规定由法定主体提起,对案件进行再审的程序审判监督程序的设立,对于保障司法公正,保证案件裁判的质量,保护当事人的合法权利,完善民事诉讼程序体系都具有重要的意义本章内容主要有审判监督程序的概念、特点以及__行使监督权对案件的再审,检察院抗诉案件的再审和当事人申请再审的具体程序重点问题审判监督程序属于民事诉讼中的纠错程序,既可以基于人民__的审判监督权而启动,也可以基于人民检察院的检察监督权,或者当事人的申请再审权而启动;当事人的申请再审权是一项法定的诉讼权利,人民__应当依法予以保障;检察机关对确有错误的生效裁判提出民事抗诉,是检察监督原则在民事诉讼中的具体体现教学时数2学时教学内容第一节审判监督程序的发动
一、审判监督程序的概念审判监督程序,是指当事人、人民检察院和人民__对已经发生法律效力的判决、裁定或调解协议,发现错误,依法申请、提起和决定再审以及如何再审所适用的程序审判监督程序也称再审程序审判监督程序的发动,是指引起审判监督程序开始的原因和途径审判监督程序的开始,既可以基于人民__的审判监督权,也可以基于人民检察院的检察监督权或者当事人的申请再审权
二、人民__提起审判监督程序一人民__提起再审的条件根据民事诉讼法的规定,人民__对已发生法律效力但确有锗误的判决和裁定有权依审判监督程序提起再审,这是审判监督程序发动的途径之一人民__提起再审必须符合以下条件1.判决、裁定已经发生法律效力2.已生效的判决、裁定确有错误3.必须由法定的人员和__依法定程序提起二人民__提起再审的程序提起再审的程序因其__和人员不同而不同1.由各级人民__院长提交审判委员会决定再审2.由最高人民__和上级人民__提起再审最高人民__和上级人民__可以通过两种途径来提起再审一是提审;二是指令再审
三、人民检察院提起审判监督程序—抗诉的概念根据《民事诉讼法》第185条的规定,人民检察院提起审判监督程序的具体形式是抗诉,即人民检察院对人民__已生效的判决和裁定,发现确有错误时,依法提请人民__重新审理的诉讼行为抗诉权是法律赋予人民检察院监督人民__审判工作的重要权利,也是人民检察院实行法律监督的重要形式民事抗诉与刑事抗诉不同其区别是民事抗诉是对人民__已生效的判决、裁定实行法律监督,就监督的时间而言,属于事后监督;而刑事抗诉既可以是对人民__未生效的判决、裁定实行监督,也可以是对人民__已生效的判决、裁定实行监督,就监督的时间而言,既有事中监督,也有事后监督因而不能将二者混为一谈二提起抗诉的条件人民检察院提起抗诉,必须符合下列条件1.提起抗诉的判决、裁定已经发生法律效力2.由有权提起抗诉的人民检察院提起3.必须具备法定的原因所谓法定原因是指《民事诉讼法》第185条规定的四种情形诉1原判决、裁定认定事实的主要证据不足的主要证据,是指对认定案件事实起决定作用的证据2原判决、裁定适用法律确有错误3人民__违反法定程序,可能影响案件正确判决、裁定的4审判人员在审理该案件时有贪污受贿,徇私舞弊、枉法裁判行为的4.应当提交抗诉书三提起抗诉的程序根据《民事诉讼法》的有关规定,人民检察院依照审判监督程序提起抗诉,有两种情况一是最高人民检察院对各级人民__已生效的判决、裁定提起抗诉;二是上级人民检察院对下级人民__已生效的判决、裁定提起抗诉无论是哪一种情形的抗诉,都必须按以下程序进行1.立案审查2.提起抗诉
四、当事人申请再审一当事人申请再审的概念当事人申请再审,是指当事人对已经发生法律效力的判决、裁定、调解协议认为有错误,依照法定程序向人民__提出对案件进行再次审判的请求申请再审与申诉不同申请再审与上诉也不同二当事人申请再审的条件当事人申请再审,必须具备以下条件1.必须是对已发生法律效力的判决、裁定或者调解协议提出
2、必须具有法定的再审事由
(1)有新的证据足以__原判决、裁定;
(2)原判决、裁定认定事实的主要证据不足;
(3)原判决、裁定适用法律确有错误;
(4)人民__违反法定程序,可能影响案件正确判决、裁定的(5审判人员在审理该案件时有贪污受贿,徇私舞弊、枉法裁判行为的
(6)当事人有证据证明调解是违反自愿原则或者调解协议内容违反法律的
3、申请再审的主体只能是原案的当事人
4、申请再审必须在法定期限内提出当事人申请再审,应当同时具备上述四个条件,缺一不可只有在再审申请完全符合四个条件的情况下,人民__才能作为再审案件立案,并依法进行再审如果再审申请不符合上述四个条件人民__应根据具体情况要求当事人补正或者驳回申请三当事人申请再审的程序1.当事人申请再审必须向有管辖权的__提出
2、当事人申请再审必须提交再审申请书3.当事人申请再审的法律后果第二节再审案件的审理
一、指令再审与决定再审指令再审是指最高人民__,上级人民__对下级人民__已经发生法律效力的裁判、发现确有错误的,基于审判监督权,作出裁定,命令下级人民__再次审理的诉讼行为决定再审是指各级人民__对本院已经发生法律效力的裁判或调解协议,或者当事人申请再审的案件发现确有错误而决定再次审理的诉讼行为指令再审与决定再生是有区别的第一,指令再审的机关是最高人民__或上级人民__,被监督的对象是下级人民__已生效的判决或裁定;决定再审的机关是作出生效裁判的人民__,是自己对自己的监督;第二,指令再审时,原判决或裁定是由第一审人民__作出的,应当指令第一审人民__再审;原判决或裁定是由第二审人民__作出的,应当指令第二审人民__再审而决定再审的人民__的审级由生效裁判的审级决定再审与发回重审也不相同再审是依审判监督程序进行的重新审理,发回重审是第二审人民__对上诉案件或再审案件进行审查后作出的一种处理结果;决定再审的裁定可以由原审人民__作出,也可以由上级人民__作出;而发回重审的裁定则只能由原第一审人民__的上一级人民__作出再审后所作出的裁判的效力依再审适用的程序不同而有所区别既可能是生效裁判,也可能是未生效裁判;发回重审的,重审后作出的判决都是未生效的判决,当事人都可以上诉
二、再审的__和审判__再审__,是指有权依审判监督程序对再审案件进行审理的人民__根据民事诉讼法的有关规定,再审__可以是作出生效判决、裁定的原审人民__;也可以是原审人民__的上级人民__具体而言,再审__因原审案件经历的审级不同而不同一再审__为第一审人民__如果生效裁判或调解协议系由第一审人民__作出的,可以由本院院长依职权提交审判委员会决定是否再审审判委员会决定再审的,再审__即为本院;也可以由上级人民__指令原一审人民__再审,再审__仍然是原第一审__二再审__为第二审人民__如果生效裁判或调解协议系由第二审人民__作出的,由第二审人民__作出的,由本院决定再审或由上级人民__指令再审时,第二审人民__即为再审__三再审案件的审理程序由于再审不是一个审级,因此,民事诉讼法没有规定具体的再审程序,而是作了原则性的规定人民__审理再审案件,既可以适用第一审程序,也可以适用第二审程序,但不能适用简易程序四再审后的处理根据实践,人民__依审判监督程序进行再审后,应当作出如下处理
1、维持原判决2.依法改判有两种情况一是原判决适用法律错误的,应当撤销原判决,依法进行改判二是原判决认定事实错误,或者原判决认定事实不清楚,主要证据不足的,应当在查清事实的基础上依法改判3.发回重审也有两种情况一是原判决违反法定程序,可能影响案件正确判决的,裁定撤销原判决,发回原审__重审二是人民__在再审时,发现原
一、二审判决遗漏了应当参加诉讼的当事人的,可以根据当事人自愿原则予以调解,调解不成的,裁定撤销
一、二审判决,发回原审人民__重审五再审案件的审结期限
三、提审一提审的概念提审,是指上级人民__将下级人民__管辖或者作出的已经生效的但确有错误的民事、经济案件,提至本院审理的诉讼行为一是依管辖的规定发生的提审其法律依据是《民事诉讼法》第39条,“上级人民__有权审理下级人民__管辖的第一审民事案件”“下级人民__对它所管辖的第一审民事案件,认为需要由上级人民__审理的,可以报请上级人民__审理”二是依审判监督程序发生的提审其法律依据是《民事诉法》第177条,最高人民__关于适用《中华人民___民事诉讼法》若干问题___第211条
(二)提审的__和审判__
(三)提审的审理程序
(四)提审后的处理和审结期限[复习思考题]
1、你认为我国发起再审程序主体多元化的不足有哪些?应如何__?
2、当事人申请再审的条件有哪些?
3、《民事诉讼法》规定的当事人申请再审的事由有何缺陷?应如何完善?
4、《民事诉讼法》规定的检察院抗诉的事由有何缺陷?应如何完善?[案例讨论]甲是乙的继母,甲与乙的父亲A婚后生有一子一女,均住在家婚前继承的房屋内A因种种原因,即在1960年购得私房一套给未成年的乙单住1990年5月A病逝1991年8月甲即向该市基层人民__起诉,要求与乙共同继承乙居住的这套房屋,__经审理认为,这套房屋一直由乙居住,A生前被错误查抄的财产再折款发还时,进行了合理分配即于1992年1月判决驳回甲的诉讼请求甲不服,以乙所住的房屋是她与A的共同财产为由,向中级__提起上诉中级__认为,该套房屋一直由乙居住使用,甲及其子女有房屋居住,而且在处理查抄财物折款发还时,已考虑到这套房屋为乙所有,故在经济上多给了甲份额,即于1992年5月判决维持原判甲仍不服,向高级人民__申请再审,1992年12月,高级__对此案进行复查,发现该套房屋在__时产权归公,但仍为乙居住,后该套房屋尚未落实政策发还产权,分配折价款时未涉及此套房屋据此认为,该套房屋是A于甲婚姻关系存续期间购置的财产,产权为他们二人共同所有,除甲应有一半外,甲及其一子一女和乙都是法定继承人,应由4人共同继承原
一、二两审判决认定事实“确有错误”,于1993年4月裁定撤销
一、二审判决,发回原一审__再审,原一审__决定仍由原合议庭组__员审理,原因是他们熟悉此案情问
1、该案指令原一审人民__再审对不对?
2、高级人民__决定在身前能否撤销原判决?
3、此案在审理过程中还有哪些程序错误?[相关法律法规]1.《中华人民___民事诉讼法》第177~188条;2.《最高人民__关于适用中华人民___民事诉讼法若干问题___》第199~214第十八章__裁判[提要]__判决分为判决、裁定和决定三种它们各有自己的适用范围和适用条件,法律效力也有所区别民事判决的既判力是指确定判决对当事人和__的实质上的拘束力既判力具有实体法和诉讼法双重性质,既判力的客观范围是以在确定判决中经裁判的诉讼标的为限,既判力的主观范围就是诉讼标的所涉及的主体的范围重点问题民事判决的种类;民事判决的效力;民事裁定的适用范围;民事决定的适用范围教学时数2学时教学内容第一节__裁判概述
一、__裁判的性质__裁判,是指人民__在审理民事案件过程中,根据案件事实和法律规定,对诉讼中所发生的各种问题依职权所作出的判定__裁判就是人民__依照职权作出的判定的统称
二、__裁判的种类’根据民事诉讼法的规定以及所需处理的问题的性质,人民__在诉讼中所作出的裁判应采取不同的形式具体来说,裁判的种类有判决、裁定、决定、调解书;从裁判的表现形式看,可以是书面形式,也可以是口头形式裁判的种类不同,其适用范围、适用条件以及法律效力也必然不同人民__在民事诉讼中所作出的裁判,主要有判决、裁定、决定、调解书以下对这几种裁判分别阐述‘第二节判决
一、判决概述一判决的概念民事判决,是人民__代表国家行使审判权,依法对审理终结的诉讼案件和非讼案件,对当事人民事权利义务的争议,或者对具有法律意义的事实作出的权威性判定民事判决的书面形式,就是民事___二判决的种类对于民事判决,可以依照不同的标准,划分为不同的种类民事判决进行分类,目的在于揭示各种判决的特点,以便在司法实践中更好地加以运用1.确认判决、给付判决和变更判决2.全部判决和部分判决3.对席判决和缺席判决4.确定判决和未确定判决5.原始判决和补充判决6.诉讼案件判决和非讼__判决三判决的内容,判决是由审判__以人民__的名义作出的,在民事诉讼中,判决应当制作___根据《民事诉讼法》第138条的规定,___的内容包括以下四个部分1.案由及诉讼参加人的基本情况案由是案件内容的概括,包括民事案件的名称、类别、纠纷的性质及内容___应当首先有案由,还应写明审判__和审判方式诉讼参加人的基本情况,包括当事人的姓名、性别、年龄、职业、住址等;如果当事人是法人或其他__的,应写明法人或其他__的全称、住所和法定代表人或主要负责人的基本情况;有共同诉讼人、第三人和诉讼代理人的,应分别写明共同诉讼人、第三人和诉讼代理人的基本情况‘2.诉讼请求、争议的事实和理由诉讼请求是当事人向人民__提出的实体权利主张,___中应如实反映;争议的事实和理由,是指双方当事人对案件事实、双方争执的权利义务关系以及证据等方面的争执点及各自的理由,___应当对这部分内容客观概括地加以反映3.判决认定的事实、理由和应当适用的法律4.判决结果和诉讼费用的负担
二、判决的效力判决的效力,是指判决在何时产生法律上的作用和效果因作出判决的__不同,适用的程序不同,审级不同,因而判决生效的时间也有所不同具体来说,有以下四种情况1.地方各级人民__作出的、法律允许上诉的第一审判决,在上诉期内当事人不上诉的,上诉期届满,判决即发生法律效力2地方各级人民__作出的不准上诉的第一审民事判决,自___送达之日起,即发生法律效力’3.最高人民__作出的第一审判决,自___送达之日起,即发生法律效力4.中级人民__、高级人民__和最高人民__作出的第二审民事判决,这部分白判决送达之日起,即具有法律效力判决在发生法律效力后,将产生以下法律上的作用和效果一判决的约束力判决的约束力,是指生效判决对人的效力首先,生效判决对当事人有约束力其次,生效判决对人民__具有约束力再次,生效判决对社会具有约束力二判决的确定力判决的确定力,是指判决对事的效力从判决的理论上讲,判决的确定力可以分为形式上的确定力和实质上的确定力形式上的确定力,是指生效判决所确定的案件事实及双方当事人之间的民事法律关系,具有不可争议性,当事人即使不服,也不得再通过上诉,请求__撤销或变更该判决的效力实质上的确定力,既判决的既判力,是指作为诉讼标的的法律关系一经确定,当事人不得再提出与该确定判决内容不一致的主张,不得就已经判决的诉讼的提起诉讼,在其他诉讼的进行中,当事人也不得再提出与该判决内容一致的主张三判决的执行力判决的执行力,是指具有给付内容的判决在负有义务的一方当事人没有自动履行义务的情况下,__根据享有权利的一方当事人的申请,予以强制执行的效力判决的执行力是为了保障生效的给付判决所确定的权利、义务能够付诸实现的效力第三节裁定
一、裁定的适用范围裁定,是指人民__对民事审判和执行中的程序问题以及个别实体问题所作出的权威性判定裁定是人民__指挥、__诉讼的有效方式裁定与判决有明显的区别,主要表现在1.解决的问题不同2.依据不同3.采用的形式及其法律效力不同根据民事诉讼法的规定,应当采用裁定解决的程序问题主要包括下列范围’一对原告的起诉不予受理二当事人对管辖权有异议的三驳回原告起诉四财产保全和先予执行五是否准予当事人撤诉六中止或终结诉讼七补正___中的笔误八中止或终结执行九不予执行仲裁裁决十不予执行__机关赋予强制执行效力的债权文书十一其他需要裁定解决的事项
二、裁定的法律效力根据民事诉讼法的规定,裁定有两种形式一种是口头形式,一种是书面形式裁定书的内容由三部分组成裁定生效的时间,因裁定的内容、形式和制作的__不同而有所不同根据民事诉讼法的规定,最高人民__和第二审人民__制作的民事裁定,一经送达便产生法律效力;地方各级人民__制作的第一审裁定,除不予受理,对管辖权有异议,驳回起诉的裁定允许上诉外,其他裁定一经送达立即发生法律效力;地方各级人民__制作的允许上诉的裁定,在上诉期内当事人不上诉,上诉期届满,该裁定发生法律效力民事裁定发生法律效力后,对人民__和当事人均会产生法律效力,表现在第一,人民__未经法定程序不得随意改变裁定的内容,不得随意中止裁定的法律效力;第二,当事人必须遵守裁定,不允许对同一事项的裁定再提出相同请求第四节决定
一、决定的适用范围民事决定,是指人民__对诉讼中的某些特殊事项依法作出的权威性判定所谓特殊事项,一般是在诉讼中发生的、与诉讼程序有关的问题根据民事诉讼法的有关规定,决定主要适用于解决下列事项1.处理是否回避的问题2.处理妨害民事诉讼行为的问题3.处理当事人诉讼期间的顺延问题4.处理诉讼费用的缓、减、免问题
5、处理案件的再审问题
二、决定的效力人民__作出决定,可以采用书面形式,也可采用口头形式根据民事诉讼法的规定,人民__决定对妨害民事诉讼的人实施罚款和拘留措施的,应当采用书面形式对其他事项的决定,由人民__根据具体情况决定是采用书面形式还是口头形式决定解决的是诉讼中的特殊事项,具有紧迫性,其法律效力从时间上讲,一经作出立即发生法律效力当事人对于申请回避、罚款、拘留的决定依法可以申请复议一次,但复议期间不停止原决定的执行决定的法律效力,一般是针对诉讼中的人民__,当事人及其他诉讼参与人,上述人员必须严格遵守,决定对社会不具有普遍的约束力第五节调解书
一、调解书与调解协议调解是人民__行使审判权解决民事纠纷的一种方式经人民__主持双方当事人调解,达成调解协议的,可以作为一种结案方式调解协议,是指在人民__主持下,双方当事人就他们之间的争议即实体权利义务所达成的,并经过人民__批准的协议根据民事诉讼法的规定,调解协议的形式有两种需要制作调解书的调解协议和不需要制作调解书的调解协议根据民事诉讼法的规定,下列案件达成调解协议,人民__可以不制作调解书第一,调解和好的离婚案件;第二,调解维持收养关系的案件;第三,能够即时履行的案件;第四,其他不需要制作调解书的案件‘调解书,是指由人民__制作的、记载当事人之间协议内容的法律文书调解书的内容应包括三个部分1.首部2.正文3.尾部
二、调解书的法律效力调解书的生效时间,以是否需要制作调解书而有所不同对于当事人达成调解协议后不需要制作调解书的案件,书记员应将双方调解协议的内容记人笔录,由双方当事人、审判人员、书记员签名或盖章后,调解协议即具有法律效力调解书在经双方当事人签收后,产生与判决同等的法律效力具体来说,这种法律效力包括以下几个方面结束诉讼程序确定权利义务关系不得提起上诉具有强制执行的效力[复习思考题]
1、民事判决、民事裁定、民事决定三者之间有何区别?
2、论述民事判决的法律效力
3.既判力的作用、范围是什么?[案例讨论]甲乙双方因为琐事发生口角,并动手打架甲头部受伤,花去医疗费2000元甲向乙索要该费用未果,即至____受理后,判决乙赔偿甲医疗费1600元双方在上诉期内皆未上诉上诉期届满后不久,乙觉得__判决数额便高,即向__提起诉讼,要求__对赔偿数额进行重新审理如果你是法官,是否应该受理该诉?___?[相关法律法规]1.《中华人民___民事诉讼法》第
105、
134、136~
141、
147、161条等;2.《最高人民__关于适用中华人民___民事诉讼法若干问题___》第199~201条;3.《最高人民__关于民事诉讼证据的若干规定》第36条第__章民事非讼程序教学要点民事非讼程序包括特别程序、督促程序和公示催告程序学__别程序,要正确理解特别程序的概念、特征及适用案件的范围学习督促程序要掌握督促程序的基本原理和精神,理解督促程序的概念、特征,债权人申请支付令的条件和程序,人民__对支付令申请的受理与审查,支付令发出与债务人异议的条件,督促程序终结的情形学习公示催告程序要正确认识和掌握公示催告程序的基本原理和精神,训练和培养实践应用能力重点问题民事非讼程序的特征;特别程序适用案件的范围;督促程序的概念、特征及支付令申请的条件;公示催告程序的基本原理和精神;公示催告程序的适用范围、除权判决的条件及效力教学时数4学时教学内容第一节民事非讼程序概述
一、民事非讼案件的概念民事非讼案件也称为民事非争议案件,是指不具有民事权利义务之争但有必要由人民__依法处理的民事案件
二、民事非讼案件的特征民事非讼案件与民事诉讼案件相比,在其构成和处理上具有下列特征’1.民事非讼案件就其主体而言,通常只有一方当事人,另一方当事人因为不明确或者下落不明而不能在案件中存在2.民事非讼案件就其事实而言,不是民事权利义务之争的事实,其通常是经过法定程序后能够产生一定民事法律后果的事实3.民事非讼案件就其请求内容而言,申请人不是请求人民__解决民事纠纷,而是请求人民__依法确认某种事实以及因此所产生的民事法律后果,或者请求人民__依法处理有关的民事问题4.民事非讼案件具有审理上的特殊性
三、民事非讼程序的立法意图和特点民事诉讼程序的设立应当与民事案件的诉讼和审理的需要及其要求相适应对于具有诉讼和审理上不同需要和不同要求的民事案件,民事诉讼法设立不同的程序是完全必要的民事非讼程序,是指人民__审理民事非讼案件所适用的程序民事非讼程序具有下列特点1.民事非讼程序具有分立性和适用对象的特定性2.民事非讼程序不具有对抗性3.民事非讼程序只适用于基层人民__4.适用民事非讼程序审理民事非讼案件实行一审终审民事非讼程序包括特别程序、督促程序和公示催告程序第二节特别程序
一、特别程序概述特别程序,是指人民__审理特定类型的民事非讼案件和选民资格案件所适用的程序特别程序与通常的民事诉讼程序相比,除了具有前述民事非讼程序的特点外,主要还具有下列区别1.对案件提起的要求不同适用特别程序审理的案件除选民资格案件外,都采用申请的方式提起,不适用起诉制度的规定2.审判__不同3.审限不同4.适用特别程序审理的案件,当事人依法不交纳诉讼费用5.撤销原判决、作出新判决的程序不同
二、选民资格案件的审判程序一选民资格案件的概念和前置条件选民资格案件,是指公民对选举委员会公布的选民__认为有错误,向选举委员会申请处理后,对选举委员会作出的处理决定不服,向人民__提起诉讼的案件
三、宣告公民失踪和宣告公民死亡程序一宣告公民失踪程序宣告公民失踪案件,是指公民离开自己的住所下落不明已达法定期限,经利害关系人申请,人民__依法宣告其为失踪人的案件民事诉讼法确立宣告公民失踪程序,是对民法通则规定的宣告公民失踪制度的落实1.申请和受理宣告公民失踪由利害关系人的申请开始根据《民事诉讼法》第166条的规定,申请宣告公民失踪应当符合下列条件(1必须由利害关系人向人民__申请(2被申请宣告失踪的公民下落不明已满2年(3必须向下落不明人住所地基层人民__申请(4申请人必须以书面方式向人民__申请2.公告
3、审理和判决撤销原判决与作出新判决
(二)宣告公民死亡程序
1、申请和受理申请宣告死亡的条件(1必须由利害关系人向人民__申请(2被申请宣告失踪的公民下落不明已满4年或意外事故中下落不明的满打满算年(3必须向下落不明人住所地基层人民__申请(4申请人必须以书面方式向人民__申请2.公告在正常情况下,公告期限为1年;因意外事故下落不明并经有关机关证明被申请人不可能生存的,公告期为3个月3.审理和判决4.撤销原判决与作出新判决
四、认定公民无民事行为能力和限制民事行为能力程序认定公民无民事行为能力和限制民事行为能力案件,是指人民__根据利害关系人的申请,对不能正确表达自己的意志或不能完全正确表达自己意志的患者,依照法定程序,认定和宣告该公民为无民事行为能力或限制民事行为能力,并为其指定监护人的案件申请和审判认定公民无民事行为能力或限制民事行为能力案件所适用的程序,就是认定公民无民事行为能力和限制民事行为能力的程序该程序由三部分构成申请和受理、审理和判决、撤销原判决与作出新判决一申请和受理认定公民无民事行为能力和限制民事行为能力程序由利害关系人的申请引起申请认定公民无民事行为能力和限制民事行为能力,应当符合下列条件1.必须由利害关系人向人民__申请2.申请的事由只能是被申请人由于病理上的原因导致其无民事行为能力或只具有限制民事行为能力3.必须向有管辖权的人民__申请4.申请人必须向人民__提交申请书人民__对申请人的申请应当进行审查申请符合上述条件的,人民__应当受理,反之,则不予受理二审理和判决三撤销原判决与作出新判决
五、认定财产无主程序认定财产无主案件,是指人民__根据申请人的申请,按法定程序将某项所有权人不明确或者所有权人不存在的财产认定为无主财产,并判决该项财产归国家或者__所有的案件公民、法人、其他__申请认定财产无主和人民__审判认定财产无主案件所适用的程序,就是认定财产无主程序一申请和受理根据《民事诉讼法》第174条的规定,申请人民__认定财产无主,应当符合下列条件1.由公民、法人或其他__向人民__申请2.必须向有管辖权的人民__申请3必须向人民__提交申请书对于认定财产无主的申请,人民__应当进行审查申请符合上述条件的,人民__应当受理,反之,则不予受理二审理和判决三撤销原判决与作出新判决第三节督促程序
一、督促程序概述督促程序,是指人民__根据债权人要求债务人给付一定金钱或有价证券的请求,向债务人发出附有条件的支付令,催促债务人在法定期间内向债权人清偿债务的程序督促程序除了具有民事非讼程序的共同属性外,还具有下列特征1.督促程序只允许债权人参加诉讼2.督促程序的审判__实行独任制
3、督促程序只适里于特定的债务案件
4、依督促程序发出的支付令的效力是附条件的
二、支付令的申请和审理债权人申请支付令必须符合下列条件1.申请人必须是本案的债权人2.债权人请求给付的只能是金钱或有价证券3.债务人履行给付金钱或者有价证券义务的期限已经届满,并且数额确定
4、债权人与债务人不存在对待的给付义务债权人必须向有管辖权的人民__提出申请债权人必须向人民__提交申请书支付令能够送达债务人
三、申请支付令案件的审理一对债权债务进行实体审查二发出支付令支付令,是指人民__根据债权人的申请,依法向债务人发出的督促其限期清偿债务的法律文书支付令的效力
四、对支付令的异议
五、督促程序的终结1.在人民__发出支付令之前,申请人撤回申请的,人民__裁定终结督促程序2.债务人在法定期限内对支付令向人民__提出有效的异议的,人民__裁定终结督促程序3.支付令作出后,确实无法送达债务人的,人民__裁定终结督促程序终结督促程序的裁定,一经送达,立即生效督促程序终结以后,债权人可以向有管辖权的人民__起诉,由人民__依照普通程序或者简易程序进行审理第四节公示催告程序
一、公示催告程序概述公示催告程序,是指人民__将申请人申请的事项,以公示的方式,催告不明的利害关系人在一定的期限内申报权利,如果逾期无人申报权利,根据申请人的申请,以依法作出除权判决的程序公示催告程序具有非讼性质,属于民事非讼程序的范围公示催告程序除具有民事非讼程序的共同属性之外,还具有以下特点1.公示催告程序只适用于特定的案件公示催告程序所适用的案件由法律明确规定根据民事诉讼法的规定,能够申请公示催告的事项有二一是可以背书转让的__被盗、遗失或灭失的;二是依法可以申请公示催告的其他事项2.公示催告程序所适用的案件以没有明确的对应利害关系人为前提
3、公示催告程序的审判__具有变通性
4、适用公示催告程序审判案件的方式特殊
二、公示催告的申请和受理一申请公示催告的条件申请公示催告,是指申请人对其持有的可以背书转让的__被盗、遗失、灭失或者其他事项,请求人民__以公示方式催告不明的利害关系人申报权利的行为申请公示催告应当符合下列条件申请人必须是__的持有人申请的事项必须是可以背书转让的__被盗、遗失、灭失或其它事项持票人应向有管辖权的人民__提出申请申请人必须向人民__提出申请书⨪二对公示催告申请的审查和受理人民__经审查,认为符合上述条件的,应当在7日内受理,并及时通知申请人
三、公示催告案件的审理程序一发送停止支付___二发布公示催告公告三申报权利申报权利,是指利害关系人在公示催告期间或在作出除权判决之前,向人民__声明其享有公示__上的权利的行为利害关系人向人民__申报权利,应当符合下列两个条件1.申报权利的人必须是持有公示__的人2.利害关系人应当在公示催告期间内向人民__申报权利,最迟得在除权判决作出之前申报四作出除权判决除权判决,是指人民__依法宣告公示的__无效的判决人民__作出除权判决,应当符合以下两个条件1.公示催告期间届满至作出除权判决之前,没有人向人民__申报权利,或者申报已被人民__裁定驳回2.公示催告期间届满后,申请人在法定期间向人民__申请
四、利害关系人的另行起诉利害关系人的另行起诉的条件必须是利害关系人在人民__作出除权判决之前没有申报权利,而且有正当理由在法定期间内提出必须向作出除权判决的人民__起诉[复习思考题]
1、诉讼程序与非讼程序有何区别与__?
2、审理认定公民无民事行为案件中时,申请与实际应认定的行为能力状况不一致时应如何处理?
3、在精神病人的配偶要求离婚的案件中,是否要对被告的行为能力进行认定?如需认定,需要适用何种程序?
4、失踪人的配偶要求解除婚姻关系适用何种程序进行审理?
5、精神病人本人能否申请认定其为无或限制民事行为能力人?
6、如何理解督促程序的性质?
7、支付令何时生效?具有何法律效力?
8、债权人申请支付令的条件有那些?
9、债权人提出支付令异议的条件有那些?人民__如何审查?
10、保证人是否可以成为督促程序的被申请人?[讨论案例]
1、债权人甲依督促程序申请支付令,其申请书所记载年龄为17岁,但未表明法定代理人,法定代理人也未在申请书上签名主张的内容是债务人乙曾与其赌博,欠其人民币3万员,经多次催付,均未支付故申请人民__对债务人发出支付令人民__应如何处理?
2、甲、乙、丙三人共欠丁货款人民币10万元,债权人丁依督促程序申请支付令,请求债务人甲、乙、丙三人偿还货款人民币10万元人民__依丁的申请核发了支付令,要求甲、乙、丙三人连带偿还货款人民币10万元债务人甲在法定期间向__提出异议,乙、丙二人则在法定期间未提出异议,乙、丙部分是否已发生效力?丁的异议效力是否及于乙、丙?[相关法律法规]1.《中华人民___民事诉讼法》第15章“特别程序”,第116~176条;第1__~192条;第193~198条;2.《最高人民__关于适用中华人民___民事诉讼法若干问题___》第193~198条第;215~2___;第226~239条;3.《最高人民__关于对遗失金融债券可否按“公示催告”程序__的复函》第__章涉外民事诉讼程序的特别规定[提要]涉外民事诉讼程序的特别规定不是__于《民事诉讼法》之外的特殊诉讼程序,而是针对涉外民事诉讼的特点在程序上的特别规定通过本章的学习,要理解与掌握涉外民事诉讼的特殊原则即建立在国家__原则基础上的适用我国民事诉讼法的原则、信守国际条约的原则、尊重外交特权与豁免的原则,使用我国通用语言文字的原则和委托中国律师代理诉讼的原则;涉外民事诉讼协议管辖与专属管辖制度的适用范围涉外民事诉讼财产保全的特点;涉外民事诉讼的含义、管辖的竟合及其解决途径,送达诉讼文书的方式以及期间的的规定重点问题涉外民事诉讼的范围与特征;国家__原则在涉外民事诉讼中的体现;互惠原则的内容及其适用范围;国际条约与国内法在民事诉讼上的效力关系;涉外民事诉讼管辖的特殊规定;涉外民事诉讼财产保全的条件及其解除;____条约在国内的效力与适用;承认和执行外国__民事判决的条件和程序教学时数4学时教学内容第一节涉外民事诉讼程序概述
一、涉外民事案件涉外民事案件是指当事人一方或双方是外国人、无国籍人、外国企业和__,或者引起当事人之间的民事法律____、变更或消灭的法律事实在外国,或者双方当事人争执的财产在外国的民事案件
二、涉外民事诉讼程序
(一)涉外民事诉讼程序的概念涉外民事诉讼程序是指人民__受理、审理和执行涉外民事案件的程序
(二)审理涉外民事案件的法律适用实体问题应按以__式处理1.关于人的行为能力,适用本国法2.关于合同关系,适用当事人协议选择的法律,如果没有选择,适用与合同最密切__的国家的法律3.关于侵权行为的损害赔偿,适用侵权行为地法4.关于不动产,适用不动产所有地法5.关于婚姻关系,结婚适用婚姻缔结地法,离婚适用受理案件的__所在地法6.关于遗产继承,动产适用被继承人死亡时所在地法,不动产适用不动产所在地法7.关于扶养关系,适用与被扶养人有最密切__的国家的法律
(三)涉外民事诉讼程序的适用范围涉外民事案件是涉外民事诉讼程序适用的主要对象第二节涉外民事诉讼的特别规定
一、基本原则
(一)司法__原则
(二)平等与对待原则
(三)程序问题适用__地法原则
(四)遵守国际条约和参照国际惯例原则
二、涉外管辖
(一)概述涉外管辖是指一国__受理涉外民事案件的权限范围,以及该权限范围在该国的__内部的具体分工
(二)确定涉外管辖的原则1.属地原则2.国籍原则3.有效控制原则
(三)涉外管辖的具体情况1.被告在我国领域内无住所的特殊地域管辖2.协议管辖3.专属管辖4.国际条约对管辖的特别规定
三、涉外财产保全
(一)涉外财产保全的概念和特点涉外财产保全,是指人民__对于可能因当事人一方的行为或者其他原因,使判决不能执行或者难以执行的案件,根据当事人的申请,采取扣押被申请人的财产等措施的制度涉外保全的特点一是引发财产保全的主体不同二是申请人的范围不完全相同三是诉讼保全后,申请人提起诉讼的期间不同四是对保全财产的监督机制不同
(二)涉外财产保全的监督与解除人民__决定保全财产的财产需要监督的,应当通知有关单位负责监督,费用由被申请人承担
(三)错误财产保全的救济申请有错误的,申请人应当赔偿被申请人因财产保全所遭受的损失
四、涉外期间和送达
(一)期间人民__在进行涉外民事案件的审理,由于送达司法文书,提出答辩状和上诉状所需的时间将大大超过国内的民事诉讼,因此,我国民事诉讼法对此问题作出了特别规定
(二)送达在涉外民事诉讼中,对在我国领域内有住所的当事人而言,只能按照民事诉讼法规定的一般送达方式送达对于在我国没有住所的当事人而立,即使当事人是中国国籍,也必须按照涉外民事诉讼的特殊方式送达1.按照国际条约中规定的方式送达2.通过外交途径送达3.委托我国驻外使、领馆代为送达4.向受送达人的诉讼代理人送达5.向代表机构、分支机构、业务代表人送达6.邮寄送达7.公告送达第三节____
一、____概述
(一)____的概念____是指不同国家的__之间,根据本国缔结或者参加的国际条约,或者根据互惠原则,互为对方代为一定的诉讼行为或者与诉讼有关的行为
(二)____的实施依据1.内国立法的规定2.两国之间缔结的____条约3.两国共同参加的关于____的多边国际条约4.两国在____问题上互惠关系
二、一般____
(一)概述一般____是指一国__按照一定根据为他国__完成一定的诉讼行为必须具备一定的条件1.根据中华人民___缔结或者参加的国际条约,或者根据互惠原则进行2.一国__向另一国__提出请求3.请求的事项不损害被请求国的__、安全或者社会公共利益4.提供____一般按照被请求国法律规定的程序和方式进行
(二)一般____的途径1.国际条约规定的途径;2.外交途径;3.使、领馆途径
(三)一般____的程序1.公约成员间____程序2.订有____协议时,进行一般____的程序3.与我国只有外交关系的国家__进行一般____的程序
三、特殊____特殊____,是指两国__互相承认和执行各自已经产生法律效力的__裁判和仲裁机构的裁决
(一)对外国__裁判的承认和执行1.外国__裁判的概念外国__裁判是指外国__代表其__国家对有关案件所作出的判决和裁定的总称2.承认和执行外国__裁判的条件1)原裁判国__必须具有合格的管辖权;2)外国__的裁判必须是已经确定的裁判;3)外国__进行的诉讼程序是公正的;4)外国__的裁判必须是通过合法的手段获取的;5)外国__不与内国__就同一当事人之间的同一争议所作的裁判和内国__已经承认的第三国__就同一当事人之间的同一争议所作的裁判相冲突;6)存在互惠关系;7)外国__的裁判不与内国的公共政策相抵触;8)适用了被请求国冲突规则指定的准据法;9)不存在法律规避的情形;10)不存在欺诈情形3.承认和执行外国__裁判的程序1)请示的得出2)__审查
(二)对外国仲裁裁决的承认和执行我国人民__承认和执行外国仲裁裁决应遵守以下几个条件1.当事人向我国有管辖权的人民__提出申请;2.不与商事保留和互惠保留的规定相抵触;3.请求承认与执行的裁判确已生效;4.仲裁协议有效,仲裁事项符合仲裁协议;5.仲裁程序公正、合法;6.不违反我国法律的基本原则;7.不损害国家__、安全和社会公共利益
(三)我国__裁判和涉外裁决的域外承认与执行人民__作出的发生法律效力的判决、裁定,如果被执行人或者其财产不在中华人民___领域内,当事人请求执行的,可以由当事人直接向有管辖权的外国__申请承认和执行,也可以由人民__按照中华人民___缔结或者参加的国际条约的规定,或者按照互惠原则,请求外国__承认和执行中华人民___涉外仲裁机构作出的发生法律效力的仲裁裁决,当事人请求执行的,如果被执行人或者其财产不在中华人民___领域内,应当由当事人直接向有管辖权的外国__申请承认和执行[复习思考题]
1、简述涉外民事诉讼与国内民事诉讼的区别
2、根据我国法律以及参加的国际条约,哪些人员和__在我国不享有司法豁免权?
3、试述涉外民事诉讼管辖与国家__的相互关系
4、简述委托我国驻外使、领馆代为送达的适用范围及条件[案例讨论]
1、美国迪斯尼乐园公司诉北京新华书店总店北京发行所著作权侵权诉讼由北京市中级人民__受理,在诉讼过程中,__要求原告提供的所有诉讼文书和材料都必须附有中文译本,原告要求聘请美国律师作为诉讼代理人的要求不被__允许庭审中,__使用普通话和汉字该案是首例适用中美知识产权谅解___的涉外著作权纠纷的诉讼问该案体现了涉外民事诉讼的哪些原则?2.居住在英国的商人约翰逊与我国某市工厂签订了一份中外合资经营合同后双方应合同履行发生争议,经协商,双方约定到__国某县进行诉讼请回答如下问题
(1)约翰逊和我国某工厂签订的合同中解决合同纠纷的条款是否有效?
(2)__某县__是否有权对该纠纷进行管辖?
(3)该合同纠纷应当由哪个__管辖?___?[相关法律法规]1.《中华人民___民事诉讼法》第247~256条;第
77、
78、
80、
247、
248、262~269条;2.《最高人民__关于适用中华人民___民事诉讼法若干问题___》第
88、__、
307、319条;第
88、__、
307、
315、
318、319条;3.《最高人民__关于以__传递方式邮寄送达民事诉讼文书的若干规定》第
1、
2、7~11条;4.《关于向国外送达民事或商事司法文书和司法外文书公约》第1~17条;5.《最高人民__关于涉外民事或商事司法文书送达问题若干规定》第3~15条;6.《最高人民__关于民事诉讼证据的若干规定》第32~37条、第46条;7.《维也纳领事关系公约》第5条
(十)2.《最高人民__关于适用中华人民___民事诉讼法若干问题___》3.《最高人民__关于涉外民事或商事司法文书送达问题若干规定》第3~15条;4.《关于__和外国__通过外交途径相互委托送达法律文书若干问题___》
(一)~
(八);5.《中华人民___和法兰西___关于民事、商事____的条约》第2~29条;6.《中华人民___和意大利___关于民事____的条约》第
6、9~
14、20~28条;7.《关于向国外送达民事或商事司法文书和司法外文书公约》第1~17条;8.《关于从国外调取民事或商事证据的公约》第1~22条;9.《承认和执行外国仲裁裁决公约》第1~6条第__一章中国港、澳、台民事诉讼程序简论[提要]我国不同法域的相对__性决定了一法域法律适用的有限性因此,有必要简述一下除__法律之外的中国__、中国澳门、中国__的民事诉讼程序本章的重点是掌握我国民事诉讼程序中关于涉中国__、中国澳门、中国__民事诉讼的特别规定重点问题中国港、澳、台__设置;中国港、澳、台民事诉讼程序的特别规定;中国港、澳、台民事诉讼管辖的规则时数2学时教学内容第一节中国__特别行政区民事诉讼程序概述
一、中国__特别行政区法律制度的渊源
(一)普通法和衡平法主要见诸__和其他普通法适用地区的高级__的判决
(二)成文法__地区绝大多数现行成文法都是在本地订立并载于《__法律》中
(三)中国习惯法中国的部分习惯法适用于__
(四)国际法现在已有超过两百项国际条约和协议适用于__地区
二、中国__特别行政区民事诉讼法律规范民事诉讼法是__法的重要组成部分,但是没有统一的民事诉讼法典,实际上主要是由若干“__条例”、“__规则”构成的但随着__法律主要渊源国——英国CPI的__,__也着手开始民事诉讼法典的准备工作进行了一些前期的论证工作
三、中国__特别行政区__的设置与管辖
(一)终身__的设置和管辖1.当然权利上诉;2.酌情上诉
(二)高等__的设置与管辖1.上诉法庭的管辖范围上诉法庭受理的民事诉讼案件源资原诉法庭、区域__、土地审裁处、个别的审裁处及有关条例所指定的法定团体
2.原诉法庭的管辖范围原诉法庭具有上诉及原诉司法管辖权
(三)区域__的设置和管辖
1、合约;
2、侵权;
3、收回土地或楼宇的诉讼、涉及土地所有权的申索;
4、根据衡平法而提出的申索;
5、扣押财物;
6、雇员赔偿案件;
7、性别歧视、残疾及家庭岗位歧视案件;
8、婚姻案件四各专项审裁处的设置及管辖
四、中国__特别行政区民事诉讼程序简介
(一)民事诉讼程序的启动原告向法庭申请发出传讯令状或原诉传票文件,并将该文件送达被告
(二)传讯令状或原诉传票的送达程序
1、面交送达;
2、邮寄送达;
3、投递私人邮箱送达
(三)送达认收书被告必须确认收到起诉文件,须将指定份数的送达送交__存档
(四)证据与举证责任一般而言,类似于____的“谁主张,谁举证”
(五)审讯前的法律程序
(六)申请
(七)聆讯
(八)与讼方是有限公司的特别规定凡是有限公司的一方都必须由律师代表第二节中国澳门特别行政区民事诉讼制度中国澳门特别行政区的立法机关与司法机关
(一)中国澳门地区实施____的法律制度,立法机关为立__
(二)司法机关
1、终审__;
2、中级__;
3、一审__;
二、中国澳门特别行政区民事诉讼程序简述
(一)中国澳门特别行政区民事诉讼法的渊源与现行立法澳门回归前没有自己__的法律体系,实行葡萄牙的法律回归后,立__进行了大量的立法,澳门法律本地化的目标得以实现
(二)中国澳门特别行政区民事诉讼法典
1、澳门民事诉讼的基本原则
(1)当事人进行原则及辩论原则
(2)当事人平等原则;
(3)处分原则;
(4)诉讼程序之__权和调查原则;
(5)形式合适原则;
(6)合作原则
(7)善意原则
2、中国澳门民事诉讼的类型分为执行之诉和宣告之诉后者又包括确认、给付和形成之诉
3、中国澳门民事诉讼的管辖
(1)一般地域管辖权;
(2)专属管辖权;
(3)执行管辖
4、中国澳门民事诉讼的一般规定
(1)诉讼的开始;诉讼程序自提起诉讼时开始
(2)反诉;被告在一些情况下可提出反诉针对原告之请求
(3)诉讼中止;
(4)诉讼中断;当事人在诉讼程序进行中有过失或诉讼程序之进行取决于某一附随事项时,当事人在促进该附随事项之程序进行方面有过失以致诉讼程序停顿逾一年者则诉讼程序中断
(5)诉讼终结
5、中国澳门民事诉讼的普通宣告程序澳门地区民事诉讼程序分为普通诉讼程序和特别程序普通诉讼程序中分为通常诉讼程序及简易诉讼程序通常诉讼程序主要由以下环节构成(1起诉;2答辩;3再辩驳;(4法官完全参与和证据自由评价原则;(5判决第三节中国__民事诉讼程序民事诉讼制度的__中国__的审级制度实行三级三审制即从地方__到高级__再到最高__,目前__主要集中在两个方面,一个是集中审理制度;另一个是调解制度的落实
二、中国__民事诉讼程序民事案件由地方__、高级__、最高__审理,民事诉讼的主要程序类型有
1、通常诉讼程序;
2、简易诉讼程序;
3、小额诉讼程序;
4、调解程序;
5、保全程序-----申请“假扣押、假处分”
6、督促程序-----申请“支付命令”
三、中国__民事诉讼的特色制度
1、当事人可___选择法官审理案件;
2、关于被执行人积极丧失履行能力的对策;
3、关于案件的审限问题中国__对案件的审理没有审限的规定,但法官都会尽心尽力处理案件,如果案件的审理期限过长,有时__会督促法官尽快审结第四节涉港、澳、台民事诉讼的特别程序
一、涉港、澳民事诉讼特别程序
(一)涉港、澳民事诉讼案件的范围
1、一方或双方是港、澳同胞或在__、澳门地区登记成立的企业或其他经济__;
2、争议的标的物在__、澳门地区;
3、经济关系的发生、变更和消灭在__、澳门地区;
(二)涉港、澳、民事诉讼案件的管辖和受理
1、一审由中级人民__管辖;
2、一审按民事诉讼法关于地域管辖的规定__;
3、案件的标的物在__或被告的财产在__的,因合同纠纷诉讼可以由标的物、被告财产所在地的人民__管辖;
4、可协议选择与经济合同有实际__的地的__管辖,但__兴办的合资企业、合作企业和合作__勘探自然资源的合同当事人不得约定排出我国人民__的法定管辖;
5、港澳当事人的经济纠纷可按书面约定向人民__起诉,可以受理没有约定一方起诉,另一方应诉视为双发承认管辖;
6、仲裁排出诉讼管辖
(三)涉港、澳民事诉讼案件审理过程中的法律适用
1、程序方面按照涉外民事诉讼特别规定来;
2、实体方面以我国法律、行政法规__,未规定的适用国际惯例;
3、适用港澳或外国法不得违反我国的社会公共利益;
4、缔约的国际条约优先,申明保留的除外
二、涉港、澳民事诉讼特别制度
(一)诉讼主体;
1、个人企业、合伙__以其业主、合伙人作为诉讼当事人;
2、有限责任公司法定代表人要有公司股东大会授予全权代表的资格;
3、破产清算人;
4、分支机构无法人资格的,不适格
(二)诉讼保全和强制性措施;
1、申请保全的,责令提供__;拒绝的,驳回申请;
2、港、澳的当事人__无财产,令其提供__拒不提供者,决定令其不准出境;
3、不得出境的港、澳人员,人民__扣留其___或护照;
4、前述3提供__后,应但发还___或护照,不准出境的决定自行撤销
(三)送达;可以双挂号邮寄送达,交由接受送达一方当事人的诉讼代理人获他人送达;公告送达,公告起满6个月视为送达
(四)审理和执行;
1、缺席判决;
2、不准许原告撤诉(被告反诉、案件涉及犯罪、原告超越其处分权限行事)
3、败诉的但__有财产的可以作价变卖清偿,不足部分可以裁定中止执行,剩余_____,不__的以被执行人的名义存入银行;
4、败诉的并在__投资的且没有其他财产的,可以用投资所得利益偿还债务,一般不以其投资偿还债务,确有必要,争得合资方、合作方及有关方面的同意,通过转让投资权益的方式进行
三、涉__地区民事诉讼特别程序
(一)涉台民事案件的受理;合同纠纷仲裁排斥诉讼管辖,若仲裁协议无效、内容不明确而无法执行,当事人起诉的受理
(二)涉台民事案件的管辖;为了方便当事人,原则上只要可以审理均可管辖;
(三)涉台民事案件中的期间和送达适用民事诉讼法普通程序中的有关规定,而不适用涉外民诉规定;
(四)涉台民事案件的财产保全和其他强制措施可根据民诉法第92条的规定进行处理,当事人入境后,诉讼期间出境的,可以委托代理人;没有而出境的,按自动撤诉处理;属于被告的,令其委托代理人外,并可令其提供__金或保证人方可允许出境,若非限制出境
(五)对__地区民事判决、调解的认可当事人可以根据法释
[1998]11号文件在原判决发生效力后一年内向中级人民__申请认可[复习思考题]
1、述中国__原有法律制度的渊源
2、简述中国__终审__案件的管辖范围
3、简述中国澳门民事诉讼__的基本原则及诉讼类型
4、中国__地区民事诉讼__主要集中在哪几方面?
5、试述涉港、澳地区民事案件的诉讼程序[案例讨论]1999年4月15日,__荣丹公司以一张欠款欠据为主要证据向广州市中级人民__提起诉讼,要求__旭升有限公司偿还1300万元欠款广州是中级人民__一旭升公司在广东省内有可供执行的财产为依据受理了此案,并在1999年6月30日向旭升公司签发了《应诉通知书》,告知其答辩期限仅为15日开庭受理后,广州市中级人民__将此案所涉及的主要法律问题交由__的几家律师行及__机关审查,并最终依据其出具的法律意见书作出了本案的判决,旭升公司向荣升公司支付欠款及利息,并承担一审案件的受理费旭升公司不服,遂向广东省高级人民__上诉问题
1、广州市中级人民__对本案有无管辖权?
2、广州市中级人民__确立的答辩期有无错误?
3、广州市中级人民__适用__法律处理本案是否正确?第__二章执行程序概述[提要]执行程序与审判程序是我国《民事诉讼法》的两大重要组成部分本章作为执行程序的总论,主要对执行、执行程序以及执行的原则等内容进行了阐述对于执行,论述了执行的含义、特征、分类以及执行权的性质;对于执行程序,介绍了执行程序的立法体例,分析了执行程序与审判程序的关系;关于执行原则,首先介绍了西方国家的执行立法主义,然后根据民事诉讼理论和我国的民事执行立法精神,归纳出我国民事执行活动应当遵循的执行原则重点问题执行是运用国家强制力实现权利__利的法律制度;执行程序是专门规定执行制度、原则、机构和法定手续的程序;执行主体是__实施执行事项的__与个人;执行主体执行时必须依照执行原则__教学时数1学时教学内容第一节执行概述
一、执行一执行的概念执行又称强制执行,是国家运用强制力将生效的法律文书付诸实现的活动根据执行的行为对象,可分为民事执行、刑事执行和行政执行三类
(二)执行的特征1.执行主体的特定性2.执行根据的有效性3.执行手段的强制性4.执行过程发法定性5.执行程序的补救性
二、执行程序
(一)执行程序的概念执行程序,是指保证具有给付内容的法律文书得以实现的程序,是调整和规范机构、当事人及协助执行人等进行执行活动的行为规范的总和
(二)行程序的立法体例1.将民事执行程序归入本国的民事诉讼法中加以规定2.将民事执行程序分别在实体法和程序法中予以规定3.将民事执行程序规定在破产法中4.对民事执行程序进行单__法
三、执行主体
(一)执行主体的概念执行主体,是指在民事执行法律关系中依法享有权利和承担义务,并能够引起执行程序发生、变更或终结的__和个人
(二)执行机构执行机构又称执行__,是指人民__内设的依法执行生效法律文书的专门的职能机构
(三)执行当事人执行当事人包括执行程序中的申请执行人和被申请执行人执行原则
一、保护当事人合法利益原则全面保护当事人合法利益原则,是指人民__在执行工作中,既要通过强制执行行为保护生效法律文书确定的申请人或债权人的合法权益,又要对被执行人的合法权益给予应有保障,使其能够维持必要的生活和生产
二、与说服相结合原则强制与说服相结合原则,是指人民__在民事执行过程中首先要立足于对当事人进行说服教育,以促使其能够主动履行义务,若义务人拒不履行,应及时采取有效措施,强制实现生效法律文书内容的执行原则
三、__执行与相关单位协助的原则__执行与相关单位协助的原则,是指在执行过程中需要拥有执行权的人民__和有协助义务的有关单位和个人密切配合
四、维护__原则[复习思考题]
1、分析民事执行权的性质
2、简述我国民事执行的原则[案例讨论]甲搭乘乙驾驶的摩托车发生交通事故,甲、乙均受伤在公安交警大队事故处理过程中,甲与乙达成调解协议,由乙赔偿甲人民币5000元在调解协议书上双方签字、按了手印,交警大队加盖了公章后双方又共同到人民调解委员会要求调解,并自愿达成了新的调解协议,约定由乙在3个月内赔偿甲人民币3000元3个月后,乙以不同意该协议为由拒绝赔偿问
1、两个调解协议在效力上有无区别?
2、甲可否就其中一个调解协议向人民__申请执行?
3、甲是否应以乙为被告提起人身损害赔偿诉讼?[相关法律法规]1.《中华人民___民事诉讼法》第
207、209条;2.《最高人民__关于人民__执行工作若干问题的规定(试行)》3.《最高人民__关于严格执行案件审理期限制度的若干规定》第__三章执行程序的一般规定[提要]执行程序的一般规定是指执行程序中具有共同适用性的规定,其功能在于协调和整合各具体执行规范执行程序的一般规定的“一般性”体现在执行程序的各具体执行制度中,有特别规定的适用特别规定,无特别规定的则适用这些一般规定执行程序的一般规定,包括执行根据、执行主体、执行对象、执行__、执行异议以及代位执行、参与分配和执行监督等内容重点问题执行根据与时限;执行管辖具体规则及与诉讼管辖的区别;执行监督的具体措施教学时数1学时教学内容第一节执行的根据和时限
一、执行根据
(一)执行根据的概念执行根据是当事人据以申请执行和人民__据以采取执行措施的具有给付内容的生效法律文书
(二)执行根据的构成要件1.必须是已经生效的法律文书2.具有给付内容3.必须是义务人在法律文书规定的期限内没有履行义务或拒不履行义务
(三)执行根据的种类1.__制作的法律文书2.法律规定由其他__执行的其他法律文书
(四)执行根据的效力1.对事效力即对执行根据所针对的具体民事纠纷的效力2.对人效力执行根据对__产生拘束力,即__必须依据执行根据所载的内容实施执行行为;执行当事人必须按照执行根据主张权利、履行义务3.空间效力执行根据的效力及于我国的__范围,即包括我国固有以及法律意义上的延伸领土、领海和领空4.时间效力即执行时效,是指执行根据的执行力存续时间,亦即申请强制执行的期限
二、执行时限
(一)被执行人有财产可供执行的案件一般应当在立案之日起六个月内执结
(二)非诉执行案件应当在立案之日起三个月内执结
(三)有特殊情况需延长执行期限的,应当报请本院院长或副院长批准
(四)人民__应当在立案之日7日内确定承办人第二节执行管辖与执行监督
一、执行管辖
(一)执行管辖的概念执行管辖是指在__系统内部划分各级__以及同级__之间具体执行案件的分工和权限
(二)执行管辖的种类1.人民__制作的生效法律文书的执行管辖2.其他机关制作的依法由人民__执行的生效法律文书的执行管辖
(三)执行管辖权争议的处理1.选择管辖对同一案件两个以上__都有执行管辖权的,当事人可以选择其中一个人民__申请执行;当事人向两个以上人民__申请执行的,由最新立案人民__管辖2.指定管辖人民__之间因执行管辖发生争议的,由双方协商解决;协商解决不成的,报请双方共同的上级人民__指定管辖高级人民__对本院及下级人民__的执行案件,认为需要指定执行的,可以裁定指定执行3.选择权的转移或提级执行管辖权的转移是指,经上级__决定或同意,在上下级__之间转移执行案件的管辖权提级执行属于管辖权转移的一种情形
二、执行监督(—)执行监督的概念执行监督指最高人民__对地方各级人民__、上级人民__对其下级人民__的执行工作有权进行指导、检查、督促、协调和管理的一项制度
(二)执行监督的主要措施1.督促执行上级__发现下级__的执行案件在规定的期限内未能执行结案的;或应当依法实施具体执行行为而不实施的,应当督促下级__限期执行2.指定执行高级人民__有权对本辖区人民__的错误的执行裁定、执行行为函告下级__自行纠正或直接予以纠正3.暂缓执行上级__通知暂缓执行的,应同时指定暂缓执行的期限暂缓执行的期限一般不得超过3个月4.不予执行上级__发现下级__执行的非诉讼生效法律文书有不予执行事由,应当依法作出不予执行裁定而不制作的,可以责令下级__在指定时限内作出裁定,必要时可直接裁定不予执行[复习思考题]
1、民事执行的根据有哪些?
2、什么是执行异议?
3、判断法人的执行机构为被执行人不能履行义务时,可以执行该法人的财产[案例讨论]甲有房屋3间,委托乙管理,乙将房屋出租给丙使用,租期3年在租期未满前,乙将该房屋__给丁,丁交完押金后,要求乙交付房屋,乙以与丙订立的租赁合同期限未满为由拒绝交付丁遂向__提起诉讼,__判决乙应履行合同,交付房屋判决发生法律效力后,乙仍拒不交付,于是丁申请__强制执行在__执行的过程中,丙提出异议,认为租期未满,乙将房屋卖给丁,合同应当无效甲得知乙__房屋后,也向执行机构提出执行异议问甲和丙提出的执行异议是否成立?请分别简述理由[相关法律法规]1.《中华人民___民事诉讼法》第三编;2.《最高人民__关于适用中华人民___民事诉讼法若干问题___》第
254、
255、256条3.《中华人民___海事诉讼特别程序法》第11条;4.《最高人民__关于人民__执行工作若干问题的规定(试行)》第10~17条;5.《最高人民__关于劳动争议仲裁委员会的复议仲裁决定可否作为执行依据问题的批复》6.《中华人民___仲裁法》;7.《最高人民__、司法部、关于__机关赋予强制执行效力的债权文书执行有关问题的联合通知》第__四章执行措施[提要]执行程序是人民__依法强制义务人履行义务以实现生效法律文书内容的具体方法和手段,具有强制性、法定性和多样性的特点根据债权的性质不同,执行措施可以分为对金钱债权的执行措施和对非金钱债权的执行措施,其中对非金钱债权的执行措施又包括交付物的执行措施和完成行为的执行措施根据执行机关的执行行为是否直接作作用于执行标的,执行措施又可以分为直接执行措施和间接执行措施前者是指直接督促和强制义务人履行义务的执行措施,包括对财产给付的执行措施和对行为给付的执行措施;后者则是为采取基本执行措施所采取的辅助方法和手段,一般是指保障性的执行措施重点问题执行措施是执行__强制义务人履行义务的强制手段;对财产执行的五种措施;对行为执行的三种措施;五种保障性措施;民事诉讼法修订是如何完善执行措施的教学时数1学时教学内容第一节财产报告与执行联动
一、财产报告被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务,应当报告当前以及收到执行通知之日前一年的财产情况被执行人拒绝报告或者虚假报告的,人民__可以根据情节轻重对被执行人或者其法定代理人、有关单位的主要负责人或者直接责任人员予以罚款、拘留
二、执行联动被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务,人民__有权向银行、信用合作社和其他有储蓄业务的单位查询被执行人的存款情况,有权冻结、划拨被执行人的存款,但查询、冻结、划拨存款不得超出被执行人应当履行义务的范围人民__决定冻结、划拨存款,应当作出裁定,并发出协助执行通知书,银行、信用合作社和其他有储蓄业务的单位必须__被执行人未按执行通知履行法律文书确定的义务,人民__有权扣留、提取被执行人应当履行义务部分的收入但应当保留被执行人及其所扶养家属的生活必需费用人民__扣留、提取收入时,应当作出裁定,并发出协助执行通知书,被执行人所在单位、银行、信用合作社和其他有储蓄业务的单位必须__第二节对财产的执行措施
一、动产的执行措施
(一)查询、冻结、划拨被执行的存款
(二)扣留、提取被执行的收入
(三)查询、扣押、变卖、拍卖被执行的财产
二、对不动产的执行措施强制被执行人迁出房屋或退出土地等措施第三节对行为的执行措施
一、指定交付财物、票证和完成行为的措施
(一)交付财物包括交付种类物和特定物
(二)完成法律文书规定的行为第四节保障性执行措施
一、保障性执行措施
(一)搜查被执行人不履行法律文书确定的义务,并隐匿财产的,人民__有权发出搜查令,对被执行人及其住处或者财产隐匿地进行搜查
(二)支付迟延履行期间的利息被执行人未按判决、裁定和其他法律文书指定的期间履行给付金钱义务的,应当加倍支付迟延履行期间的债务利息
(三)支付迟延履行金主要针对非金钱的执行标的
(四)继续执行制度人民__在采取查询、冻结、拍卖、变卖被执行人的财产等措施后,被执行人仍不能全部履行法律文书确定的义务的,应当由其继续履行义务
(五)执行第三人财产制度被执行人不能清偿债务,但对第三人享有到期债权的,人民__可依申请执行人的申请,通知该第三人向申请执行人履行债务该第三人对债务没有异议,但又在通知指定的期限内不履行的,人民__可以强制执行[复习思考题]简述搜查措施的适用[案例讨论]2003年3月,运输专业户魏某为更新车辆,向张波借款1万元,约定年底还清本息由于魏某的妻子生病住院,所借张波的钱年底分文未还2004年1月,张波向县__提起诉讼,同年4月28日县__当庭口头判决魏某必须在判决生效后6个月内付清本息
1.2万元5月18日,__向双方送达___判决后,双方均未上诉由于魏某的妻子尚未出院,业务不能正常开展,加之妻子住院需要钱,魏某一时不能履行义务张波遂于2004年11月24日向县__申请执行2004年11月29日,县__执行员宋涛接手张波的执行案件,当天下午便带着法警将魏某的运输用车扣押,扣押时只有魏某的11岁的__在场三天后,魏某从医院回到家,得知车被扣押,遂到__询问,被告知早在一天前(12月1日)执行员宋涛已将扣押的运输用车作价3000元卖给了__后勤的一名司机问根据《民事诉讼法》的有关规定,本案中__的行为存在不少错误,请一一指出[相关法律法规]1.《中华人民___民事诉讼法》第三编;2.《最高人民__关于适用中华人民___民事诉讼法若干问题___》第280~303条;3.《最高人民__关于人民__执行工作若干问题的规定(试行)》;4.《中国人民银行、最高人民__、最高人民检察院、公安部关于查询、冻结、扣划企业事业单位、机关、团体银行存款___》;5.《金融机构协助查询、冻结扣划工作管理规定》;6.《最高人民__关于人民__执行中查封、扣押、冻结财产的规定》7.《最高人民__关于人民__民事执行中拍卖、变卖财产的规定》第__五章执行过程[提要]从执行开始到执行完毕为执行过程执行过程主要包括执行的开始、执行中止、执行终结、执行和解以及执行回转等程序和制度执行可以由于申请执行或者移送申请开始通过执行程序完全实现了执行根据的内容而结案,属于执行程序的正常结束;若在执行过程中因法定事由的出现而阻碍了执行的正常进行,人民__可以依法裁定中止执行或终结执行如果执行结束后据已执行的执行根据被依法撤消,则适用执行回转制度予以救济重点问题民事执行应以当事人申请为主;执行程序开始的条件;执行和解与执行__在执行实践中的适用;执行中止、终结与回转的法律适用教学时数2学时教学内容第一节执行程序的启动
一、执行开始
(一)执行开始的条件1.成为执行根据的法律文书已经生效2.申请执行人是生效法律文书确定的权利人或其继承人、权利承受人,被申请执行人是生效法律文书所确定的债务人或应当为债务人履行义务的债务人的继受人3.具有给付内容的生效判决、裁定和其他法律文书中所确定的执行标的明确4.义务人在法定期间内未履行生效法律文书所定之义务,并继续有规避履行之虞5.申请提出申请未超过执行时效6.执行案件属于受申请的人民__管辖
(二)执行开始的方式1.申请人申请执行2.移交执行3.委托执行
二、执行公开执行公开是指人民__将案件执行过程和执行程序予以公开
三、执行过程执行过程是执行措施具体实施、权利__利逐步得以实现和满足的过程第二节执行和解与执行异议
一、执行和解
(一)执行和解的概念执行和解是指在执行过程中,双方当事人自愿协商、互谅互让并达成协议,以处分其民事权利的诉讼行为
(二)执行和解的程序执行和解的程序,是双方当事人在执行过程中达成执行和解协议,一般应采取书面形式,由执行人员将和解协议副本附卷;没有书面协议的,执行人员应当将和解协议的内容记入笔录,并由双方当事人签名或盖章
(三)执行和解的效力1.协议能够重新设定当事人之间的权利义务关系2.协议具有终结执行和中止执行的效力3.执行和解的协议不具有撤消原执行根据的效力4.和解协议具有中断、申请、恢复执行之时效的效力
二、执行异议
(一)执行异议的概念执行异议是指,在执行程序进行中,第三人对执行标的提出确有理由的权利主张,致使执行程序暂时中止的法律制度
(二)案外第三人对执行提出异议的必备条件1.提出异议的主体只能是执行主体之外的厉害关系人2.提出执行异议的时间只能是执行程序开始后结束前3.案外第三人的执行异议必须确有理由4.案外第三人一般以书面形式提出第三节执行__与执行承担
一、执行__执行__,是指在执行中被执行人向人民__提供__,并经申请执行人同意的,人民__可以决定暂缓执行及暂缓执行的期限
二、执行承担执行承担是指在执行程序进行中,被执行主体会出现不以人们意志为转移的突__况,为保护申请执行人的利益,法律允许有条件的变更被执行主体第四节执行中止、终结与回转
一、执行中止
(一)执行中止的概念执行中止,是指在执行过程中,因发生了阻碍执行程序正常进行的情况,执行__不得不暂时停止执行程序的一种制度
(二)引起执行中止的情形1.申请人表示可以延期执行的2.案外人对执行标的提出确有理由的异议的3.作为一方当事人的公民死亡,需要等待继承人继承权利或者承担义务的4.作为一方当事人的法人或其他__终止,尚未确定权利义务承受人的5.执行__认为应当中止执行的其他情形
二、执行终结
(一)执行终结的概念执行终结是指在执行程序进行中由于出现了某种法定理由而导致执行程序不得不宣告结束的一种制度
(二)执行终结的情形1.申请人撤消申请的2.据以执行的法律文书被撤消的3.作为被执行人的公民死亡,无遗产可供执行,又无义务承受人的4.追索赡养费、抚养费、抚育费案件的权利人死亡的5.作为被执行人的公民因生活困难,无力偿还借款,无收入来源,又丧失劳动能力的6.人民__认为应当终结执行的其他情形
三、执行回转
(一)执行回转的概念执行回转是指在民事执行过程中或在执行结束后,由于原执行根据被依法撤消或变更,由__裁定,将别执行人的财产和权利恢复到执行开始前状态的一项执行制度
(二)执行回转的条件1.原据以执行的法律文书被依法变更或撤消2.原执行根据已被执行完毕或已部分执行3.原取得财产的人拒不返还已经取得的财产[复习思考题]
1、简述需要移送执行的案件的种类
2、什么是执行__?[案例讨论]2004年5月,成都市甲电器公司(地址成都市金牛区)与重庆市乙百货公司(地址重庆市渝中区)之间的一经济合同纠纷经成都市仲裁委员会(地址成都市成华区)仲裁裁决,由乙公司赔偿甲公司经济损失30万元裁决生效后,乙公司拒不履行仲裁裁决问
1、本案应由甲公司还是应由成都市仲裁委员会向人民__申请执行?
2、应当如何确定本案的执行管辖__?[相关法律法规]1.《中华人民___民事诉讼法》第三编;2.《最高人民__关于人民__执行工作若干问题的规定(试行)》;3.《最高人民__关于人民__相互__委托事项的规定》;4.《最高人民__关于加强和改进委托执行工作的若干问题的规定》;5.《中华人民_____法》;6.《最高人民__关于人民__执行公开的若干规定》。