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论当前对典当行业立法的必要性 典当这个古老的行业自1987年在____复出以后全国典当业一直处于多头管理、高速发展、混乱经营局面其主管部门历经中国人民银行国家经济贸易委员会和___管理规范也由《典当行管理暂行办法》到《典当行管理办法》和《典当管理办法》但是部门立法的缺陷一直困扰着典当业的健康发展 一关于典当立法管理的争议 我国典当业据说肇始于南朝在经历了一千六百多年的兴衰沉浮后又重新发展起来但是从标志着___典当业复出的四川成都华茂典当行成立之日起
①典当业是否应当统一立法就一直伴随着争议___成立后典当业一度被禁止通过专门的立法规范典当业已无必要对于民间尚存的部分典当行为沿用政策、司法解释等进行调整如1987年最高人民__《关于贯彻执行民事政策法律___》第58条和1988年关于贯彻执行《中华人民___民法通则》若干问题___试行第120条均对典权制度作了肯定典当业重新兴起以后如何通过立法规范典当业在__管理层和法学界一直存在不同意见在__方面起初典当行被作为金融机构由中国人民银行实行从严管理的政策;2000年6月典当业监管由国家经贸委接管并宣布“取消典当行金融机构的资格”而作为特殊的工商企业放宽典当行的市场准入条件允许典当行从事动产和财产权利业务;2003年7月国家经贸委撤销___组建后负责典当业的监管行业主管部门的频繁更换典当企业从“金融机构”到“特殊工商企业”再到“比较特殊工商企业”的角色定位变化不仅仅是机构__的需要实际上更主要反映了__管理层对典当业的性质认定至今尚未达成稳定共识在法学界方面关于典当业的立法形式一直有两种主张:一是在《物权法》的“质权篇”中增设“营业质”一节;二是专门制定一部典当商法2002年12月17日由全国人大__会法制工作委员会办公室拟定的《中华人民___民法典》草案中未有营业质权的规定2005年2月___和公安部又联合颁布了《典当管理办法》以下简称《办法》为克服典当管理规范效力不够的缺陷在梁彗星教授和王利明教授牵头起草的《物权法》草案中专门设定了营业质权如果这一规定得以采用典当业的专门立法在短期内已无__可能而“营业质权”相关规定能否覆盖实践中的“典当”行为在法学界也存在不同看法在《物权法草案》四次审议过程中有关“典权”的规定两次写进去又两次被拿掉这说明立法机关和法学界关于典当的立法争议的确很大正是__和法学界对典当业认识的诸多不确定性导致典当业至今尚未纳入法律的高度进行调整当典当业务与上游的银行__业务、下游的寄卖业务因混同产生争议时因现有的《办法》效力不足许多正常的典当行为也陷入法律管辖的飞地而一些新业务如关于股票质:的处分等更是无法可依 二《办法》的层次和效力低下 我国的典当行业尽管恢复和发展速度很快但由于管理规范的层次低、效力不高不能满足实践需求《办法》就其法律等级和效力而言属于行政规章层次和效力低于法律、法规这在立法管理上至少产生了两个不利于典当业发展的后果:第一它不能阻止___其他部门及地方立法机关制订相关规章造成部门多头管理上的混乱;第二当___其他部门及地方立法机关制订的相关规章与《办法》不一致时是根据规范制定机关的层次还是根据规范颁布的时间先后确定其效力我国法律无明确规定因此造成企业依法经营时无所适从现实情形正是如此由于尚无国家统一权威立法尽管《办法》全面规定了典当行的性质、主管部门、设立及变更和终止程序、经营范围、经营方式以及罚则等但在具体执行时特别是进入法庭诉讼时其依据就各取所需因为各有关管理部门的行业规定及省市地方立法规定的原则不同从而导致典当行业经营和发展中纠纷增多一些典当行为的有效性只能通过最高人民__或者主管机关的“复函”予以肯定如1993年“最高人民__关于戴文林、戴文治诉高学孔房屋典当纠纷如何处理的复函”中关于“绝卖”的回复和1996年“中国人民银行关于对典当行从事房屋抵:贷款业务有关问题的复函”中关于“不禁止房屋抵:贷款业务”的回复等等这种头痛医头脚痛医脚的管理方式降低了企业管理效率严重影响企业的永续经营 三《办法》部分重要规范或过于抽象缺乏可操作性 《办法》部分重要规范过于抽象缺乏可操作性如《办法》虽然允许典当企业成立分支机构但分支机构的法律地位如何《办法》中并没有明确规定;《办法》第53条笼统的规定对属于赃物或者有赃物嫌疑的当物公安机关应当依法予以扣:并依照此时国家有关规定处理但何谓“国家有关规定”也没有明确实践中无法操作;对于当物毁损典当行进行赔偿方面也没有详细的规定实务中只能依据《民法通则》的相关规定处理使《办法》作为特别法的作用大为降低;按照《办法》规定房__、汽车等绝当后当户应当前来__登记过户手续但在典当实务中当户往往拒不履行义务因《办法》与公安部门的车辆登记管理规定缺乏上位法上的衔接此时若典当公司单方面__过户手续通常被有关部门依法拒绝等等《办法》中这类因过于抽象而不便于操作的规范还有许多与其通过权力有限的部门制定效力部高的实施细则还不如制定一部权威的商法典一并解决这些问题此外通过制定典当法还可以为典当业者提供一个更有保障的权利救济渠道如在正常的典当活动遇到有关部门的依法拒绝、阻碍和消极___时典当企业可以通过司法渠道保护自己的利益 四与典当业相关的主要法律规范之间存在冲突 调整我国现今典当业的法律规范主要包括《中华人民_____法》以下简称《__法》中有关质:的规定;___和公安部联合颁布的《办法》;《中华人民___公司法》以下简称《公司法》中关于公司设立和营运的规定;___其他部门颁布的涉及典当业的规章、地方机关有关典当业的规定等等由于“政出多门”这些规范或衔接不好或相互冲突影响典当业的健康经营其中最为理论和实务界所病诟的是《办法》与《__法》之间的冲突根据我国《__法》的规定质:权是一种营业质权流质约定无效;而根据《办法》典当不仅是一种营业质出质人还可以不动产抵:而获得__质权人因此获得抵:权这表明典当企业因典当行为所获得的权利与营业质权有所不同因此《办法》中承认流质约定有效在此情形下典当公司到底应该适用《__法》还是适用《办法》呢从法律效力层次看前者的效力无疑高于后者但从一般法与特别法的关系看后者又应优先于前者典当业者因此陷入无所适从境地文章来源中顾法律网免费法律__,就上中顾法律网)PAGE1。