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(1)在处理__和特别行政区的关系上,既要求体现国家对特别行政区行使__的权力,包括对特别行政区有关__事务的管理权和对特别行政区实行自治的监管权,又要反映特别行政区享有的高度自治权,包括基本法规定的行__、立法权、__的司法权和终审权
(2)在规定居民基本权利和义务方面,从__和澳门的实际出发,既要考虑其历史和现状,又要着眼于长远发展,还要兼顾社会各阶层的利益
(3)在确定特别行政区____的内容上,要求充分体现“港人治港”、“澳人治澳”的原则,建立切合港澳特点的政制模式
(4)在制定基本经济制度和政策方面,要求保持港澳原有经济地位和市场经济体制的运行,保障港澳的__稳定和繁荣昌盛港、澳基本法的的各项规定充分反映出,“____”思想贯穿始终有关__人民__负责特别行政区__范围内的事务的规定,使“一国”原则得到了最直接的体现;有关特别行政区享有高度自治权的规定,使“两制”原则得到了具体反映基本__确处理了“一国”与“两制”的关系,使维护国家__与保障特别行政区高度自治的实现在法律上达到了__的统一其次是__与法治思想__与法治是现代__思想的两个基本要素,同样成为港、澳基本法的立法精神港英宪法性法律有《英皇制诰》、《皇室训令》等,澳葡宪法性法律有《澳门__章程》等,港、澳基本法与其基本区别是,基本法所设计的特别行政区政制具有鲜明的现代____的精神“__”意味着由公民通过行使选举权来组成__原港英和澳葡__无不打上殖民政制的烙印,以总督集权制和官员委任制为核心的政制根本无__可言港、澳基本法赋予特别行政区居民的参__利是真实而充分的如规定选举的原则及目标是根据特别行政区的实际情况和循序渐进的原则最终达至普选产生__的目标;订明特别行政区的中国公民依法当选为全国人大代表,有权参加国家最高立法机关的工作;规定特别行政区的永久性居民享有选举和被选为行政长官和立__议员的权利等“法治”是指__的权力来自于宪法和法律,__依法运作,受法律制约港、澳基本法的法治原则要求,特别行政区__必须严格遵循基本法并在基本法授权范围内行使自治权这个原则具体体现为两个方面一是在__对特别行政区的管理权和监管权方面如在行政上,__按法定程序行使对特别行政区行政长官和主要官员的任免权;在立法上,全国人大__会对特别行政区上报备案的法律,如果认为其违背基本法,有权行使“发回权”,发回的法律立即失效;在司法上,特别行政区__在作出终审前,若涉及__和特区关系条款的解释,须报请全国人大__会,以全国人大__会作出的解释为准二是在特区内部__机关间的相互制约方面由特别行政区居民通过选举组成的__,一旦违反基本法或有悖__,应当承担相应的法律责任这主要反映如下
(1)“行政对立法制约”规定行政长官若认为立__法案不符合特别行政区整体利益,有权将法案发回立__重议;行政长官如拒绝立__再次通过的法案或立__拒绝通过__的重要法案,经协商不能取得一致意见,行政长官可解散立__
(2)“立法对行政制约”规定行政长官如对立__不协调,须依法辞职;行政长官对立__负责并报告工作;立__有权对行政长官提出弹劾案,当然,弹劾案的决定权属于__这些规定说明,__对特别行政区行使的管理权和特别行政区享有的自治权均有个“度”即严格限于基本法的范围,任何超越或违背基本法精神和规定的行为都不具有法律效力综上所述,贯彻“____”方针与倡导“__法治”理念是一致的这个立法精神符合基本法的立法宗旨,符合资本主义港澳特别行政区的发展趋势基于这一立法精神制定的港、澳基本法,设计并勾画出崭新的特区政制架构,反映了__进步的历史变革这不能不说是___运用和平共处原则解决本国事务的胜利,也是中国以和平方式妥善解决历史遗留问题的一个奇迹各具特色的条款内容对港、澳基本法作比较研究的可行性在于,两者所面临的事实以及要解决的问题是相同的在共同的立法背景、立法宗旨和立法精神之下,从整体上讲,两部基本法在表现形式和内容编排上有许多共同之处由于港、澳基本法规定的是不同的特别行政区制度,因而决定了两者”具大同、存小异”显然,两部基本法的相异之处,正是各自的特色所在纵观港、澳基本法的目录,法典在体例结构上采取了有别于普通法律的形式两部基本法均分为四大部分序言、总则、正文章节和附件其中序言、总则和附件的编排大体一致在正文章节中有部分差别如“____”章,__基本法有六节;澳门基本法有七节,增设了“宣誓效忠”一节如“经济”章,__基本法细分为五节,对财政金融、土地契约、航运__等分节阐述;澳门基本法的该章不分节在条目上,__基本法共有145条,澳门基本法有144条这些条目设置的区别,有具体内容上的差异,也有立法技术上的考虑港、澳基本法属于宪法性法律,其体例采用类似于宪法的结构,使形式与内容相适应,这一技术处理颇具合理性在共同的立法宗旨之下,港、澳基本法所确立的特别行政区基本制度和政策是一致的以下从三个方面予以阐明一是关于____港、澳基本法设计的特别行政区政制架构,既非原来的总督集权式,也非中国主体的人民____制,更非西方国家的“三权分立”式,而是适合特别行政区特点的新型的__政制模式行政主导,____,行政与立法互相配合、协调又互相制约在此政制下,行政长官的产生、地位及职权具有相当的特殊性他既是特区的__,又是特区的最高地方行政长官;他先经当地选举,再经__任命,由__授权管理特别行政区;他要对__人民__负责,还要对特别行政区负责与中国其他省市的____比较,基本法赋予的特别行政区行政长官的地位和职权有着明显区别二是关于自治权港、澳基本法确认的特别行政区的自治权具有三层含义首先,特别行政区自治权在性质上属于地方自治权,这项权力来源于__的授权;其次,特别行政区的高度自治是在以“一国”为前提下的自治,保持特别行政区自治与维护国家__密不可分;再次,特别行政区自治的范围和程度远高于中国其他省市港澳特别行政区享用的高度自治权均以基本法明确授予为限,即基本法未明确授予的权力,特别行政区不得擅自行使三是关于经济制度港、澳基本法规定特别行政区保持原有的私有制和__的经济制度私有制是资本主义制度的核心内容基本法明确规定依法保护私有财产权,强调__征用私有财产必须符合法定程序和条件,并依法给予补偿并规定特别行政区保持财政__和实行__的税收制度,强调港元和澳门元分别为两地的法定货币,特别行政区__具有货币发行权这些规定对稳定港澳社会和发展港澳经济至关重要有鉴于港澳历史发展和现实状况的差异,两部基本法在措词和内容上的不同处理有数十处之多本文择其部分规定进行比较和剖析,这些规定均颇能反映出“____”方针与港澳实际结合的鲜明特色在“总则”一章内,主要是关于土地所有权有不同的规定港、澳基本法都体现了宪法有关土地制度的基本原则,并确立了“土地所有权与使用权分离”的土地管理制度港、澳基本法规定,“特别行政区境内的土地和自然资源”“属于国家所有”,特别行政区__负责管理土地的__、使用和支配其全部收入但澳门基本法还有一个例外规定,对在“澳门特别行政区成立前已依法确认的私有土地”允许其仍保持原状这里考虑到了原__和澳门土地制度的差别原港英法律规定,__的土地归英女王所有,港督代表英王行使管理权,港府向任何人授予的只是土地租业权而非产业权与__不同,澳葡法律规定,澳门的绝大部分土地为公有性质,同时保持少部分私有土地,包括在1901年按葡萄牙法登记的私有土地、由澳葡__依法出售的小块土地以及在凼仔、路环两岛的“沙纸契地”两部基本法对土地所有权的不同规定,反映了立法者的基本思路在符合宪法基本原则的前提下,需要兼顾港澳的实际状况在“__和特别行政区的关系”一章内,对驻军问题有不同的表述总体上,港、澳基本法都作了“__人民__负责管理特别行政区的防务”的规定__基本法还设有__派驻__特别行政区负责防务的军队的条款,订明驻港___的基本职责、义务及军费负担的内容澳门基本法对驻军问题未作规定,是不是表明在澳门不需要或者不能驻军呢?非也由于澳门情况不同于__,葡萄牙早在七十年代已从澳门撤军,在澳门回归时已不存在防务交接问题澳门基本法既已有防务权的规定,防务权已包含了驻军权,因此,__对澳门驻军不仅是必要的,也是于法有据的澳门特区筹委会主任委员曾就驻军一事发表谈话指出,__人民__在澳门特别行政区派驻适量精干的__是必要的,这是中国对澳门恢复行使__的象征,也有利于澳门回归后保持社会稳定和发展已经颁布的两部驻军法,均是根据基本法制定的明确港澳驻军职责的法律在“居民的基本权利和义务”一章内,主要是关于居民身份条件及居民权利的不同规定港、澳基本法都对特别行政区永久性居民身份的条件作了明确规定——包括中国籍及非中国籍人士,还包括在港澳出生或居住人士及其子女取得居民身份的条件澳门基本法特别强调,对于不在澳门出生但在澳门居住连续七年以上的中国公民,有资格成为永久性居民;而其在澳门以外所生的中国籍子女如要获得永久性居民身份,则必须在其父母先取得永久性居民身份之后__基本法并无此限制,即在具体适用上并不能排除在港居住七年以上的中国公民在取得永久性居民身份前其子女有自动成为永久性居民的可能相比之下,澳门基本法的规定更为直接明了,可以有效避免可能引发的歧义澳门基本法还对在澳门出生或居住的葡萄牙人成为永久性居民作了专门规定__基本法未将居港英国人作特别规定,而是将其归为外籍人士对待之所以有此区别,显然是考虑到部分葡萄牙人在澳门世代居住的实际情况,以使居澳葡萄牙后裔的利益受到保护有关居民的基本权利,港、澳基本法所作的规定大体上是相同的主要包括私有财产权、参加国家事务管理权、选举权与被选举权、____、人身自由、__不受侵犯、通讯自由和通讯秘密、迁徙自由、宗教和信仰自由、选择职业自由、诉讼权利、教育和学术自由、福利待遇、婚姻自由和生育自由、保护__的“新界”原居民和澳门的葡萄牙后裔居民的传统权益等两部基本法在第25条都规定了“居民在法律面前一律平等”的权利澳门基本法同时还强调了享有这项平等权的原则居民“不因国籍、血统、种族、性别、语言、宗教、__或思想信仰、文化程度、经济状况或社会条件而受到歧视”该项内容的确定主要是考虑到澳门居民中存在一定比例葡籍和其他外籍人士情况,并参照了国际__公约的有关规定在关于人身自由的规定上,澳门基本法还增加了“居民有权向__申请颁发人身保护令”,以及居民在“__判罪之前假定无罪”的内容,这些规定主要参照了澳葡法律及其司法制度在“____”一章内,两部基本法主要是对官员的“外国居留权”及“宣誓效忠”问题作了不同的规定拥有“外国居留权”,并非指取得了外国国籍,而是指享有永久地在外国定居和居留的资格港澳回归祖国后,为体现行政管理上的__原则,将有无“外国居留权”作为特别行政区官员的任职条件之一是必要的__基本法将“在外国无居留权”作为行政长官的参选条件,并规定为__主要官员、立____、终审__和高等__首席法官的任职条件,还规定非中国籍和在外国有居留权的永久性居民当选为立__议员的比例不得超过总数的20%澳门情况不同于__根据澳门原有法律规定,凡在1981年10月3日前出生澳门的人,均可取得葡萄牙护照,即同时可享有葡萄牙的居留权这部分人占了当时澳门总人数的1/3强,在澳门具有相当的社会影响因此,澳门基本法的规定较为宽松行政长官“在任职期内不得具有外国居留权”,即仅将此作为行政长官的任职而非参选条件;对__主要官员、立____、终审__院长和检察长而言,均不将“在外国无居留权”作为其任职条件;对立__议员,仅规定须由澳门特别行政区永久性居民担任,既不作“外国无居留权”的限制,也不限于须有“中国公民”的身份,且对这些有外国居留权人士或外籍人士担任立__议员也无比例上的限制宣誓效忠是原港澳公务员制度的一项基本内容,也是要求公职人员对尽忠守职作出承诺的一项重要的法定程序港、澳基本法均肯定了这项制度,并对特区主要官员等的就职宣誓有明确规定由于两部基本法对官员有无“外国居留权”的限制不同,因而对“宣誓效忠”的规定也有区别__基本法第104条规定了公职人员在就职时“必须宣誓拥护基本法和效忠特别行政区”为避免官员在任职期间使用外国居留权以致产生双重效忠问题,澳门基本法对官员的“宣誓效忠”内容特列一节规定澳门基本法第102条明确,特别行政区行政长官、主要官员、立____、终审__院长、检察长在就职时,除如__基本法规定的须“宣誓拥护基本法和效忠特别行政区”外,还加上一条必须“宣誓效忠中华人民___”这项规定在法律上解决了——澳门特区官员因拥有外国居留权而可能产生的双重效忠问题植根于相对__的法域__与澳门在历史上从来不是一个__的__实体,而是先后处于中国的__集权和外国殖民统治下的地方行政实体凭借得天独厚的自然地理条件,弹丸之地的港澳由自由港逐步发展为知名的国际性城市港澳,无不充满了神奇色彩既保留了中国文化传统,又吸收了西方文化,成为中西文化的交汇地域;在市场经济体制运行下,人们自由选择生活方式,表现了多元化社会的特点但港澳的发展是不均衡的,在经济、文化、政制、法制方面显现了不同的发展轨迹,由此形成了风格各异的社会模式港澳回归后,作为特别行政区依然保留了原有的社会制度和生活方式,同时还享有基本法赋予的高度自治权在法制上,港澳依旧保留原有的资本主义法制和法律传统,保留并发展其特有的立法体制、法律体系和司法制度因此,在“____”下,在中国主体实行____法制的法域之外,__与澳门形成为两个相对__的法域而同样实行资本主义法制,由于在法律渊源、法律传统上的差异,__与澳门法域各具特色两法域在实施基本法过程中,会产生不同的问题,也需要有相应的对策__法属于普通法系传统在__特别行政区法域实施基本法,必须解决两个方面的难点一是原有法律与基本法的衔接问题“__原有法律”就是在《中英联合声明》中所称的“现行的法律基本不变”的那部分法律,在基本法里被界定为“普通法、衡平法、条例、附属立法和习惯法”这五部分法律涉及面之广,数量之多,是除了原在港适用的英国制定法外的港英法律的最主要组成部分“__原有法律”延续时间长,历史跨度大,其中体现为判例的普通法和衡平法最能反映__法律的传统风格经审查“予以保留”的原有法律,也是港英法律与特区法律的连接点因而处理这部分法律既有可能引发一些敏感问题,更有一个与基本法相衔接的问题在__回归过渡期,港英立法局曾经在“原有法律”的时间认定上大做文章,通过新立的“__法案”修改“现行法律”,显然违反了过渡期修律应与基本法衔接的原则__回归后,需要对原有法律进行适应化修改,使之符合基本法的规定,符合中华人民_____特别行政区的地位这项工作虽属技术性修订,但在对原有法律表述作诠释或修正的同时,不可避免地需要考虑立法意图和法律适用原则,同时也必然涉及到对普通法精神的理解如将原法律中“__”(Crown)诠释为“国家”(State)一词,并由此引发的争议就是典型一例(注)因此,对于原有法律的处理,在将基本法作为尺度进行审查的原则下,也应注意结合理解普通法的精神及涵义二是在司法解释上与基本法的衔接问题__受英国司法传统的影响,一直实行司法解释制特别行政区保留了这个制度司法解释权的意义在于其权威性——__在审理案件时对有关法律可行使解释权,凡经司法解释认为违宪的法律,由于判例的拘束力作用,该项法律在实质上归于失效,因为上级__的判决,将作为一个先例为下级__所遵循基本法是全国性法律,其解释权属于全国人大__会,考虑到__享有包括__的司法权在内的高度自治权,基本法授权,特别行政区__在审理案件时对有关特区自治范围的条款有权自行解释,并对基本法的其他条款也可解释但基本法对不属于特别行政区自治范围的条款的解释,在报请程序上作了限制如对__管理的事务或__和特别行政区关系的条款的解释,该解释又影响到案件的判决,在作出终局判决前,应由特别行政区终审__请全国人大__会作出解释;特别行政区__在引用该条款时,以该解释为准__特别行政区__在判案时所作的涉及基本法解释有两种情况,有以基本法为准则来解释当地法律的,也有对案件所涉及的基本法条款进行解释的回归以后,影响较大、较为社会__的有涉及居港权案件的讨论__终审__曾就__子女在__的居留权一案作出裁决,案件直接涉及基本法第22条第4款和第24条第2款的解释在该项司法解释引起__社会的强烈反应和法律界争议之后,终审__在判词中就特区__的司法管辖权和对基本法解释权___作出澄清;__行政长官按基本法赋予的职责,就终审__的判决内容与特别行政区__对基本法有关条款的理解不同的问题,建议___提请全国人大__会作出解释;全国人大__会对基本法有关条款的立法原意作出具体解释,并明确该解释不影响__终审__已判决的有关诉讼当事人所获得的居港权由此带来的思考是,在“____”下的普通法司法区适用全国性法律前无先例,不可避免会产生一些理解和执行上的问题,比如有对立法意图的理解、对不同法律传统的理解问题,还会产生特别行政区__的管辖权限、__与地方关系等理解问题正确认识基本法,协调和处理好此类关系,对保障基本法的正确实施至关重要__和__特别行政区在居港权问题上所作的处理也反映出,特别行政区自治权的行使,须以基本法授权范围为限而按照基本法规定行使__管理权,同样能够保证特别行政区__行使司法权澳门法属于大陆法系传统在澳门特别行政区法域实施基本法,同样存在本地法律与基本法的衔接问题在澳门主要体现为两方面的工作一是澳门原有法律的保留及适应化问题,二是将适合于澳门的葡国法律本地化问题与__原有法律相比,澳门原有法律有以下明显区别一是法律表现形式不同,澳门不承认判例法,原有法律均是由立法机关等制定的规范性文件二是界定的范围不同,澳门基本法确定“予以保留”的“澳门原有法律”,是指“澳门原有的法律、法令、行政法规和其他规范性文件”,其中“澳门原有的法律”是由澳葡立__制定的法律三是调整的领域不同,澳门原有法律所调整的领域相当有限,直至八十年代末,包括刑法、民法、商法、诉讼法及有关司法制度等澳门法律的主体部分均系葡萄牙制定法对于“澳门原有法律”,只要与基本法不相抵触及特别行政区立法机关未作出修改,均可在特别行政区成立后继续适用而原适用于澳门的葡萄牙制定法,随着澳门回归将一律废除,因此,澳门法律本地化,也就成为十分紧迫并较__更为艰巨的工作澳门法律本地化的涵义是指,根据《中葡联合声明》的精神,由澳门立法机关按照立法程序,将适合于澳门的葡国法律从形式上转为本地法律,同时又要求在内容上结合本地__、经济的实际进行修订澳门约有250项葡国法例需要本地化这项任务的艰巨性在于需要对现行澳门法律进行相当规模的清理和调整;涉及到对法律进行中文翻译的浩大工作,以及如何实现澳门法律中文化的问题;同时还关系到立法、司法人员的本地化问题在进行澳门法律本地化过程中,有四项主要原则是应充分考虑的
(1)遵循《中葡联合声明》阐明的“现行法律基本不变”的规定,除含有殖民痕迹或有悖基本法者外,尽可能保留原法律的体系和规定
(2)注意与基本法的衔接,并使本地化的澳门法律符合基本法的精神和规定
(3)要__和反映澳门本地的社会实际和特点,忌照搬照抄葡国法律规定
(4)在回归过渡期如需对现行法律修订,特别是事关特别行政区发展和稳定的法律修订,葡澳当局应与中方进行磋商实践证明,在汲取__成功经验的基础上,澳门所开展的法律本地化进展富有成效在回归前夕,澳门的五__典刑法、刑诉、民法、民诉和商法实现了本地化,并已实施生效“____”实践在____的中国是一项全新的尝试随着港、澳基本法的实施,随着港澳两个特别行政区的建立发展,还会不断面临新的挑战如何在基本法的理论和实践上创新发展,如何丰富充实____的法学宝库,当是法学界同仁的职责和使命本文作为比较研究尚属粗略,意在抛砖引玉,有待与同行切磋深化(注)详见本文__撰写的《__法制与基本法衔接》一文,刊于《__与法律》(1998年第5期)莈袃肇膆莇薂袀肂莆蚅肅羈莅螇袈芇莄蒇肃膃蒃蕿袆聿蒂蚁肂羅蒂袄袅莃蒁薃蚇艿蒀蚆羃膅葿螈螆肁蒈蒈羁羇蒇薀螄芆薆蚂罿膂薆螄螂肈薅蒄羈肄薄蚆袁莂薃蝿肆芈薂袁衿膄薁薁肄肀膈蚃袇羆芇螅肃芅芆蒅袅膁芅薇肁膇芄螀羄肃芃袂螆莁芃薂羂芇节蚄螅膃芁螆羀聿莀蒆螃羅荿薈罿芄莈螀螁芀莈袃肇膆莇薂袀肂莆蚅肅羈莅螇袈芇莄蒇肃膃蒃蕿袆聿蒂蚁肂羅蒂袄袅莃蒁薃蚇艿蒀蚆羃膅葿螈螆肁蒈蒈羁羇蒇薀螄芆薆蚂罿膂薆螄螂肈薅蒄羈肄薄蚆袁莂薃蝿肆芈薂袁衿膄薁薁肄肀膈蚃袇羆芇螅肃芅芆蒅袅膁芅薇肁膇芄螀羄肃芃袂螆莁芃薂羂芇节蚄螅膃芁螆羀聿莀蒆螃羅荿薈罿芄莈螀螁芀莈袃肇膆莇薂袀肂莆蚅肅羈莅螇袈芇莄蒇肃膃蒃蕿袆聿蒂蚁肂羅蒂袄袅莃蒁薃蚇艿蒀蚆羃膅葿螈螆肁蒈蒈羁羇蒇薀螄芆薆蚂罿膂薆螄螂肈薅蒄羈肄薄蚆袁莂薃蝿肆芈薂袁衿膄薁薁肄肀膈蚃袇羆芇螅肃芅芆蒅袅膁芅薇肁膇芄螀羄肃芃袂螆莁芃薂羂芇节蚄螅膃芁螆羀聿莀蒆螃羅荿薈罿芄莈螀螁芀莈袃肇膆莇薂袀肂莆蚅肅羈莅螇袈芇莄蒇肃膃蒃蕿袆聿蒂蚁肂羅蒂袄袅莃蒁薃蚇。