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经济法概论(财经类)2010版自学考试专用教案李达胜第一章企业法
一、企业法的概述
1、企业——指依法成立,从事商品生产经营活动,具有一定法律主体资格的营利性经济组织(名词)
2、企业的特征(多选)A、企业是经济组织B、企业是营利性经济组织C、企业是持续经营的经济组织D、企业具有一定的法律地位
3、企业是依照法律程序而设立的,这体现企业的(组织)性
4、企业与其他组织的根本区别是(以营利为目的)
5、下列那些属于企业的社会责任性的体现()A、以营利为目的B、保护环境C、尊重公益D、正当竞争
6、公司成立后无正当理由超过()月未开业,或开业后自行停业()月以上的,由()吊销其营业执照
7、依据设立人与企业的独立程度不同,可以将企业分为()A、公司企业B、合伙企业C、个人独资企业D、私营企业
8、下列属于我国的“三资”企业的是()A、中外合资经营企业B、中外合作经营企业C、外商独资企业D、全民企业
9、企业资产规一定范围内的社会成员共同所有的企业是()A、全民所有制企业B、集体所有制企业C、外商投资企业D、私营所有制企业
10、我国已加入了WTO,对企业的分类应当按世界主要国家的立法与管理模式为标准,即依据企业的(组织形式)具体体现企业的出资方式、企业的责任承担方式、企业主体地位等
11、企业法的概念(一般了解)
12、企业法的特征A、企业法是组织法B、企业法是行为法C、企业法是调控法D、企业法是管理法
13、下列属于企业法渊源的有()A、宪法B、法律C、法规D、规章E、国际条约F、国际惯例
14、对企业下列哪些行为进行管理、约束体现企业法是一种行为法()A、企业组织机构的设置B、企业重整或兼并C、企业股票上市交易D、企业资本与出资者的关系
15、下列哪些企业是出资者对其债务承担的是一种无限连带责任的()A、合伙企业B、国有企业C、个人独资企业D、中外合作经营企业
16、下列那些可以制定地方性企业法规()A、广东省人民政府B、湖南省人民代表大会C、重庆市人大常委会D、国务院
二、个人独资企业
1、个人独资企业——指由一个自然人投资,财产为投资人所有,投资人以个人财产或家庭财产对企业债务承担无限责任的企业(名词)
2、个人独资企业的法律特征A、出资人为一个自然人B、企业的所有财产为出资人所有C、出资人以个的全部财产或家庭财产对企业承担无限责任
3、个人独资企业设立的条件A、出资人应当是一个具有完全民事行为能力的人B、有合法的名称C、有投资人申报的出资D、有固定的生产经营场所与条件E、有必要的从业人员
4、国家公务员、现役军人、国有企、事单位在制的管理人员、失去人身自由的人员等人不能设立企业
5、个人独资企业设立的程序(一般了解)
6、个人独资企业可以自行管理也可聘请他人进行管理,出资人对受聘人的委托书应当明确规定委托权限,且其委托不得对抗不知情的第三人
7、个人独资企业可以依法概括地转让,有债权的应当取得债权人同意
8、人个独资企业的财产可以作为遗产进行依法继承如果个人独资企业有负债的,继承人以继承的实际价值为清偿限度(举例说明)
9、个人独资企业的解散可以是投资人自主解散也可是债权人申请法院对其进行破产清算投资人自行解散的,应当在清算前的15天内书面通知债权人,无法通知的应当进行通告债权人应当在接到通知之日起30天内,没有收到通知的,可以在公告之日起60天内,进行债权申报
10、个人独资企业的解散原因A、投资人自行解散B、投资人死亡,无继承人或继承人决定放弃继承C、依法被吊销营业执照D、法律法规规定的其他情形
11、个人独资企业解散清算后,仍欠他人债务的,投资人仍要还债,但债权在在个人独资企业解散后5年内未向原投资人提出偿还债务的,债务法律责任消灭
三、合伙企业法
1、合伙企业概念(一般了解)
2、合伙企业的法律特征A、由两个以上的投资人共同出资兴办B、有合伙协议C、合伙企业属于人合企业D、普通合伙人对企业的债务承担无限连带责任,有限合伙人对合伙企业的债务承担有限责任
3、有限合伙——指由普通合伙人与有限合伙人组成,普通合伙人对企业的债务承担无限连带责任,有限合伙人以其认缴的出资额对合伙企业的债务承担有限责任的合伙企业(名词)
4、普通合伙企业的名称中应当标明“普通合伙”字样,营业执照上签发的日期就是合伙企业成立的日期
5、合伙人出资的形式有货币、实物、土地使用权、知识产权、劳务、其他财产性权利等
6、申请成立合伙企业应当提交申请书、合伙协议、合伙人身份证明等文件
7、合伙企业存续期间,合伙企业的财产归合伙人共同所有,合伙人对企业的财产进行处理应当依据合伙协议或法律规定进行,合伙人向合伙企业内部成员转让其份额的,通知其他合伙人就可以,如果向外部人员进行转让,则应当经其他合伙人一致同意,其他合伙人在同等的条件下具有优先购买权,合伙协议另有规定除外
8、合伙事务可由各个合伙人分工负责分别执行,也可以由合伙人委托其中一个或数个合伙人执行,也可以同合伙人共同委托外人执行执行合伙事务所取得财产归合伙企业所有,所产生的费用或债务由合伙企业承担
9、合伙事务的决定由合伙人按合伙协议规定进行处理,没有规定的一般事务由过半数表决通过,但下列事务必须要全体一致同意方可有效A、改变合伙企业名称;B、改变合伙企业的经营范围、主要经营场所;C、处分合伙企业的不动产;D、转让或处分合伙企业的知识产权或其他财产权利;E、以合伙企业名义为他人提供担保;F、聘请合伙人以外的人担任合伙企业的管理人员
10、合伙人对合伙企业负有竞业禁止义务
11、合伙企业的利润分配与亏损承担P
6412、入伙(重点)
13、退伙(重点)
14、自愿退伙的情形A、合伙协议中约定的事由出现B、经全体合伙人一致同意C、发生合伙人难以继续参加合伙的事由D、其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务
15、当然退伙的情形A、合伙人自然死亡或宣告死亡B、个人丧失偿债能力C、作为合伙人的法人或其他经济组织不复存在D、作为合伙人的主体资格丧失E、合伙人在合伙企业中的财产份额被法院已强制执行
16、除名退伙情形A、未履行出资义务B、因故意或重大过失给合伙企业造成重大损失C、执行合伙事务时有不正当行为D、发生合伙协议约定的事由
17、合伙企业的外部关系(重点)
18、特殊的普通合伙企业(一般了解)
19、有限合伙企业应当有2人以上50人以下的合伙人设立,其中至少有1名普通合伙人在有限合伙企业中,有限合伙人不得以劳务出资,且合伙企业名称中必须标明“有限合伙”字样
20、有限合伙协议应当载明的内容P
6621、有限合伙的事务执行应当由普通合伙人执行有限合伙人的下列行为不认为是执行合伙事务P66(要记清,多以选择题型出题)
22、有限合伙人(特殊权利)可以与合伙企业进行A、交易;B、不受竞业禁止限制;C、可以将在合伙企业中的份额进行出质
23、有限合伙企业的新入伙人为(有限合伙人)
24、有限合伙与普通合伙在退伙上的不同A、有限合伙人丧失偿债能力的不能作为当然退伙的法定事由B、有限合伙人丧失民事行力能力的,其他合伙人不得因此要求其退伙C、有限合伙人死亡或宣告死亡的,其合法继承人可以依法取得该合伙人在合伙企业的有限合伙人资格D、有限合伙人退伙的,仅对其退伙前企业所产生的债务承担有限责任
25、合伙企业解散情形A、合伙期限届满,合伙人不再继续经营B、合伙协议约定解散的事由出现C、合伙人决定解散D、合伙人不具备法定人数满30天E、合伙目的实现或无法实现F、依法被吊销营业执照,责令关闭或被撤销G、法律规定的其他情形
26、合伙企业自行解散的,可在解散后的15天内指定1或多名合伙人担任清算人,如在15天内不能指定的,利害关系人可以申请法院指定清算人
27、清偿顺序合伙清算费用——拖欠职工工资与保险费——法定补偿金——合伙企业所欠税款——合伙企业的债务——合伙人
28、合伙企业清算后,15天内要办理注销登记手续
四、外商投资企业法
1、中外合资经营企业——指外国合营者,按照平等互利原则,经中国政府批准,在中国境内,与中国合营者共同举办的企业法人(名词)
2、外国合营者有公司、企业、其他经济组织、个人
3、中外合资经营企业的法律特征A、中外合营者共同举办B、双方共同投资,其中外方投资不得低于合营企业注册资本的25%C、合营双方共同经营管理D、合营各方共担风险,共负盈亏
4、中外合资经营企业设立的审批机构商务部;国务院授权的省、自治区、直辖市人民政府;国务院有关部门(注意两种特别的规定)P
685、合营企业的合营协议、合营合同、合营章程的关系P
686、外国合营者的出资要求P
687、董事会是合营企业的最高权力机构,董事长是合营企业的法定代表人
8、合营企业必须经出席会议的董事一致同意方可通过的决议有合营企业章程的修改、合营企业的中止和解散、合营企业注册资金的增减、合营企业的分立与合并
9、合营企业的出现下列情形应当解散P
6910、中外合资经营企业是一种股权式企业,中外合作经营企业是一种契约式企业
11、中外合作经营企业的法律特点A、依法在合同中约定投资或合作的条件B、依据企业的组织形式的不同设立不同的组织机构C、依合同约定分配利润与亏损承担
12、外商独资企业——简称外资企业,指依法在中国境内设立的全部资本由外国投资者投资的企业
13、外资企业是中国企业
14、外资企业的审批机关是商务部其提出申请的是外资企业所设立地的县级或县级以上的人民政府向审批机关提出申请所报文件有申请书、可行性研究报告、外资企业章程、外资企业法定代表人(或董事会人选)名单、外国投资者的法律证明文件和资信证明文件、所设立地的政府批文、需要进口物资清单、其他上报文件第一章过关练习题
1、个人独资企业的出资人对企业的债务承担(B)责任A、有限责任B、无限责任C、无限连带责任D、有限连带责任
2、企业无故歇业(C),工商行政管理部门可以吊销其营业执照A、3个月B、5个月C、6个月D、8个月
3、企业与其他经济组织的根本区别是(D)A、行为性B、经营性C、组织性D、营利性
4、下列哪个不是当今世界对企业作出的分类(C)A、公司企业B、合伙企业C、私营企业D、个人独资企业
5、下列哪个企业一定是法人(c)A、私营企业要看其营业执照,个体和合伙组织没有法人资格,公司就有法人资格)B、中外合作经营企业(包括法人式的和非法人式的组织形式)C、全民所有制企业D、合伙企业
6、下列哪项不是企业的特征(C)A、企业是经济组织B、企业具有营利性C、企业一定是法人D、企业要承担社会责任
7、下列哪项与企业法不相符合(D)A、企业法是行为法B、企业法是组织法C、企业法是管理法D、企业法是任意法
8、对公司的债权债务作出系统的规范,这体现企业法是(A)A、组织法B、行为法C、管理法D、强制法
9、属于企业法的主要渊源有(ABCD)A、宪法B、基本法律C、行政法律法规D、地方性法规
10、个人独资企业的出资人是(D)A、二个或一个自然人B、一个自然人与一个法人C、只能是一个法人D、只能是一个自然人
11、个人独资企业的名称中不能有(ACD)字样A、公司B、股份有限公司C、有限D、有限责任
12、从法律上来说,下列人员可以设立企业(BD)A、市长B、警察C、现役军人D、公安局长的老婆13设立企业必须具备(ABCD)A、有自己的名称B、有必要的经营场所与办公条件C、有必要的经费D、有必要的从业人员
14、企业的成立日期以(C)为标准A、企业登记日期B、企业申请日期C、营业执照上记载的日期D、正式开业的日期
15、个人独资企业的分支机构所产生的民事责任由(B)负责A、分支机构本身B、个人独资企业C、个人独资企业的出资人D、分支机构中的当事人
16、下列原因可以导致个人独资企业解散(ABCD)A、营业执照被依法吊销B、出资人决定解散C、继承人决定放弃D、因违纪乱法被有权机构撤销
17、设立个人独资企业如果是委托他人代为申请的,应当提交(BCD)文件?A、授权委托书B、设立申请书C、投资人的身份证明D、生产场地证明文件E、其他法律规定的文件
18、个人独资企业解散,投资人应当在(B)天内通知债权人?A、10B、15C、20D、
3019、债权人在个人独资企业解散后的(C)内没有向投资人申请权利的,原投资人责任消灭A、3年B、4年C、5年D、6年
20、个人独资企业解散清算,在发出通知后,没有收到通知,应当在公告后的(D)天内要进行债权申报A、30天B、40天C、50天D、60天
21、个人独资企业对(C)转让,必须经其债权人同意方可进行A、债务B、债权C、债权债务D、以上都不是
22、合伙企业是依据(C),在我国设立的企业A、《公司法》B、《企业法》C、《合伙企业法》D、《企业合伙法》
23、在我国合伙企业可以分为(AD)A、普通合伙企业B、股份合伙企业C、公司合伙企业D、有限合伙企业
24、下列哪个是合伙企业成立的基础(D)A、合伙合同B、合伙章程C、合伙证书D、合伙协议
25、普通合伙企业中的合伙人可以以(ABCD)出资A、现金B、专有技术C、固定资产D、劳务
26、非现金出资的合伙企业,对非现金资产应当进行(B)A、核实资产B、评估作价C、转移所有权D、登记注册
27、下列应当在合伙协议中记载清楚的有(ABCD)A、合伙企业的名称B、合伙人出资的数量C、合伙企业利润的分配D、合伙企业亏损的承担
28、下列对合伙企业的法律特征说法正确的是(ABDE)A、投资人必须是两人以上B、具有合伙协议C、属于资合企业D、属于人合企业E、投资人对合伙企业的债务承担无限连带责任
29、普通合伙企业中的投资人对企业的债务承担(C)A、有限责任B、无限责任C、无限连带责任D、有限连带责任
30、下列行为必须经合伙人一致同意方可有效(ABCD)A、转让合伙企业的固定资产B、合伙人以合伙企业中的共同财产出质C、合伙人转让其在合伙企业中的份额D、新人入伙
31、甲乙丙丁四人成立一个普通合伙企业,请张三出任总经理,管理企业各项事务甲乙丙丁给张的授权委托书中明确记载,张只有在标的2万元以下事务,可以任意处理,不必上报甲乙丙丁一天,张三与李四订立一份价值10万元的合同(李四对张三在合伙企业中的权限不知情)后在合同履行过程中,因种种原因,致使合伙企业对外负债达30万问
1、张三与李四订立的超过授权范围的合同书,是否有效?为什么?有效,因为合伙事务权利执行人超越权利限制与善意第三人订立合同,该合同对合伙企业发生效力\
2、如果李四在与张三订立合同时,知道张没有这么大的权限,他们的合同能合法成立吗?为什么?无效,因为李四知道张三没有权限还和张三确定合同,属于恶意通谋代理人,损害了被代理人的利益
3、张三的越权行为导致的后果有谁承担?为什么?应由张三承担,因为合伙企业法规定合伙人或合伙事务执行人超越授权范围履行职务,给合伙企业造成损失的,应该承担赔偿责任
4、如果合伙企业赔光了资产,还欠王
五、赵六各3万债务,王、赵应当找谁来偿还?为什么?应该找甲乙丙丁四人任何一人或多人提出偿还债权要求,因为,对于合伙企业,合伙儿对合伙企业债务具有无限连带责任
5、合伙企业的债主能否找张三要账?为什么?
6、甲乙丙丁支付企业各项欠款后,能够追究张三的责任?为什么?能够追究张三责任,因为合,伙人或合伙事务执行人超越授权范围履行职务,给合伙企业造成损失的,应当承担赔偿责任
32、合伙企业的一般决议,经过(A)通过就有效?A、过半数B、过2/3C、全体D、以上都不是
33、合伙企业处分固定资产,应当经(C)同意才有效A、过半数B、过2/3C、全体D、以上都不是
34、合伙人向外转让其份额的,其他合伙人享有(D)A、优先撤销权B、优先代位权C、优先购买权D、优先受偿权
35、合伙人不得擅自经营与合伙企业相同或相竞争的业务,这是合伙人所负(B)义务的体现A、忠实注意义务B、竞业禁止义务C、善良管理义务D、遵守协议义务
36、合伙协议对利润分配与亏损承担没有约定的,合伙人又没能达成协议的,则应当首先按照(B)方式进行A、平均分配或分担B、按实际出资比例分配或分担C、由企业自行保留或偿还D、以上都不是
38、新入伙人对他(她)入伙前普通合伙企业负的债务,对外(D)A、不承担责任B、承担有限连带责任C、按协议办理D、承担无限连带责任
39、继承人对合伙企业中的继承份额处理(C)A、自动能为合伙企业中的合伙人B、按照合伙协议办理C、经全体合伙人同意,可以成为其中的合伙人D、将应得的份额退给继承人
40、退伙可以分为(ABD)A、自愿退伙B、当然退伙C、法定退伙D、除名退伙
41、合伙人自愿退出合伙企业的,应当提前(B)通知各合伙人A、20天B、30天C、40天D、60天
42、下列哪些事情出现,认为是当然退伙(BD)A、合伙协议约定的退伙事由出现自愿退伙)B、合伙人被法院宣告死亡的C、合伙人没有履行出资义务的除名退伙)D、合伙人的份额被法院强制执行的
43、下列属于除名退伙的事由(CD)A、合伙人死亡(当然退伙)B、合伙人丧失偿债能力(当然退伙)C、合伙人故意给合伙企业造成重大损失D、发生合伙协议约定的事由
44、特殊的普通合伙企业在其名字中应当标明(C)字样A、普通合伙B、有限合伙C、特殊的普通合伙D、特殊的有限合伙
45、下列对有限合伙说法正确的是(BCD)再考虑A、全部合伙人对企业的债务承担有限责任B、必须有一部分合伙人对企业的债务承担无限责任C、必须有一部分合伙人对企业的债务承担有限责任D、承担有限责任的合伙人对外也是承担连带责任E、承担有限责任的合伙人对外也是承担无限连带责任
46、有限合伙企业中的有限合伙人可以以(ABD)出资A、知识产权B、土地使用权C、劳务D、货币
47、有限合伙企业的事务执行人是(B)A、有限合伙人B、普通合伙人C、两者都可以D、按合伙协议办理
48、第三人在不知情的情况下或有充分理由相信有限合伙人为普通合伙人的,其与有限合伙人订立合伙企业的合同,这合同对合伙企业(A)A、有效B、无效C、效力待定D、以上都不是
49、有限合伙人经其他合伙人同意,可以转变为普通合伙人,对其作为有限合伙人期间的合伙企业的债务,应当承担(D)A、有限责任B、无限责任C、有限连带责任D、无限连带责任
50、普通合伙人经其他合伙人同意,可以转变为有限合伙人,对其作为普通合伙人期间的合伙企业的债务,应当承担(D)A、有限责任B、无限责任C、有限连带责任D、无限连带责任
51、合伙企业自行解散在(B)内没有组成清算人的,合伙人或其他利害关系人,可以向法院提出申请,由法院指定清算人A、10天B、15天C、30天D、45天
52、清算人对合伙企业进行清算完毕后的(B)内,应当对合伙企业进行办理注销登记A、10天B、15天C、30天D、45天
53、合伙企业的财产在支付清算费用后,首先应当支付(CD)A、企业所欠税款B、企业债务C、企业所欠职工工资D、企业所欠职工的社会保障费用
54、普通合伙人退伙后,对其在合伙企业期间所产生的债务,已与其他合伙人达成不再负担的协议对这些债务,债权人对其(A)A、有权要求其承担无限连带责任B、无权要求其承担无限连带责任C、应当不承担责任D、按照协议办理
55、有限合伙人对合伙企业的特殊权利有(ABC)A、可以经营与合伙企业相同的业务B、可以与合伙企业进行商业交易活动C、可以将其在合伙企业中的份额进行出质D、可以随时决定退伙
56、中外合资企业属于(AC)企业A、股权式B、契约式C、中国D、外国
57、我国下列哪些可以与外方共同举办中外合资企业(ABCD)A、公司B、企业C、其他经济组织D、个人
58、中外合资企业的组织形式,应当是(A)A、有限责任公司B、股份有限公司C、无限责任公司D、有限合伙企业
59、设立中外合资企业的合同、章程、协议应当由(B)审查批准A、国务院B、商务部C、省级政府D、国务院授权的其他部门
60、设立中外合资企业的投资总额在国务院规定的投资审批权限下,且中方的投资资金已到位的,则由(CD)审批A、商务部B、国务院C、省级政府D、国务院有关部门
61、中外合资企业中的协议、合同、章程规定不一致的应当以(A)为准A、合同B、协议C、章程D、以上都不是
62、中外合资经营企业的董事会成员不少于(A)A、3人B、5人C、7人D、13人
63、中外合资企业的下列事项必须经出席董事会的董事一致同意方可通过(ABCD)A、合资企业的章程修改B、企业的中止与解散C、企业注册资金的增、减D、企业的分立、合并
64、下列属于中外合作经营企业的法律特征(ABC)A、依法在合同中约定投资或合作的条件B、可以依据企业组织形式不同设立不同的组织机构C、依合同约定分配收益和收回效益D、可约定合作期限已满后企业的所有产权归中方享有
65、中外合作经营企业中的外方投资不得低于企业注册资本的(B)A、15%B、25%C、35%D、45%
66、非法人式的中外合作经营企业的最高权力机关是(C)A、董事会B、董事长C、联合管理委员会D、职工代表大会
67、中外合作经营企业中的外方在企业缴纳税收之前收回投资的,必须经(D)审批A、国务院B、商务部C、省级政府D、财税机关
68、中外合作经营企业出现下列情况的可以解散(ABCD)A、合作期限届满的B、合作企业严重亏损,无力继续经营的C、合作一方不履行合作协议的D、合作企业因违法被责令关闭的
69、外资企业的设立由(B)提出申请书A、设立外资企业的投资方B、设立外资企业所在地的县级或县级以上的政府C、设立外资企业的中方管理部门D、由国务院规定的相关部门
70、我国法律对外资企业的特别规定(ABC)A、外资企业在清算结束前,外国投资者不得将该企业的资金汇出中国境外B、外资企业在清算结束前,不得自行处理企业财产C、外资企业清算处理财产时,中国企业或其他经济组织在同等条件下有优先购买权D、外资企业在清算时必须由法院指定人员组成清算组第二章公司法
一、公司法概述
1、公司——指依法设立,享有法人财产权并以其全部财产对其债务承担责任的企业法人
2、公司的法律特征A、依法设立B、具有独立的法人财产,享有法人财产权C、以其全部财产对债务承担责任D、是企业法人
3、公司的财产来源于股东的投资,股东后向公司投资,其财产所有权归公司,股东仅对其享有股权
4、公司的分类根据股东所承担的责任形式不同无限公司、两合公司、股份有限公司、股份两合公司、有限责任公司根据公司的信用基础不同人合公司、资合公司、人资兼合公司根据公司的控制与依附关系不同母公司、子公司根据公司的组织系统不同总公司、分公司根据公司的国籍不同本国公司、外国公司、跨国公司根据公司的股票能否公开转让封闭式公司、开放式公司
5、分公司不具备法人资格,其行为所产生的法律后果由总公司负责;子公司具有独立的法人资格
6、无限公司的典型是人合公司;股份公司的典型是资合公司;人资兼合公司的典型是两合公司
7、我国公司法上规定公司仅分为股份有限公司与有限责任公司其中有限责任公司还包括一人有限责任公司与国有独资公司
8、公司法——指调整公司的组织与行为,及其对内对外法律关系的法律规范的总称(一般了解)
9、公司法的特征A、是组织法与行为法的结合B、是强行法与任意法的结合C、是兼具程序法律内容的实体法
10、公司的设立条件、公司的资本制度、公司组织结构及其职权、股东的权利与义务等等都属于实体法的范畴;公司的设立程序、公司组织机构行使职权的方式、公司的变更、清算、解散的程序等都属于程序法的范畴
12、注意区分公司设立的行为与设立的程序,如下列属于公司设立行为的有()A、股东订立公司章程B、公司申请登记C、办理设立登记D、召开公司创立大会
13、公司成立当今世界有自由主义、特许主义、核准主义、登记主义(准则主义),我国将登记主义作为公司成立的原则
14、一般公司名称有行政区划+公司名字(商号)+所属行业+公司类别如;广州市中天科技教育有限责任公司
15、有些公司名称可经国家工商总局核准,不含行政区划(选择)P
7516、公司以其主要办事机构所在地为其住所地确定住所地的意义A、公司在诉讼中可确定法院管辖地、文书送达地B、可确定公司债务履行地C、可确定公司行政管辖机关
17、公司章程,特别注意章程中必须记载的内容
18、公司合并吸收合并——A+B+C=A或B或C新设合并——A+B+C=D公司合并的程序将要合并的公司各自编制资产负债表与财产清单,然后进行协商,订立合并协议——召开股东会议对协议进行讨论通过——通知各个债权人——办理注册(或变更)登记
19、公司作出合并决议之日起10天内向各债权人发出通知并在30天内进行报纸公告,收到通知的,30天内进行债权申报,没有收到通知的,自公告之日起45天内进行债权申报逾期不进行债权申报者,视为放弃
20、公司合并后,原各公司的债权、债务都归新公司承担、享有
21、公司分立程序与要求大体与公司合并相类似A——A+B+C派生分立A——B+C+D新设分立
22、公司资本与资产实缴资本——指公司股东向公司实际缴纳的资本,包括现金与其他财产注册资本——指在公司登记成立时填报的财产总额授权资本——指公司根据公司章程授权可以募集的全部资本,它不需要在公司成立时全部募足,可以在公司成立后分期缴纳发行资本——指公司发行的股份总额,是每股发行价与股份总数的乘积公司资本三原则——资本确定原则、资本维持原则、资本不变原则资本确定原则又称法定资本制,注意我国公司目前的规定P77公司成立后非经法定的程序股东不得擅自抽逃出资,这是资本维持原则的体现,资本维持原则以保护债权人利益与交易安全公司资产就是指公司拥有的全部财产,它包括物权、无形财产和债权
23、公司债——又称公司债券,是指依照法定程序发行,约定在一定时期还本付息的有价证券
24、公司债券的分类(一般了解)
25、公司债券与公司股票的区别(选择)P
7826、不得担任公司董事、监事、高级管理人员的P78(注意、选择)
27、公司的董事、高级管理人员不得担任公司的监事
28、公司董事、监事、高级管理人员的义务忠实义务A、不得受贿、侵占公司资产B、不得擅自处理公司资产C、自我交易D、竞业禁止E、侵占公司商业机会F、不是泄露公司秘密勤勉义务将公司的事情当作自己的事情处理
29、公司职工的权利订立劳动合同、购买社会保险、组织并参加工会、参与公司民主管理职工代表大会是职工参与公司管理行使民主权力的机构
30、公司解散——指已成立的公司因法定原因丧失营业能力,停止业务活动,开始处理未结业务的行为公司解散的原因有P79(简答)
31、公司清算——指公司解散后,处理公司未结事务,使公司法人资格消灭的程序公司清算分为破产清算与非破产清算清算组的组成破产清算分两种非破产清算——由股东组成,逾期不能成立的由法院指定相关人员组成清算组的职权(简答)P
8032、清算程序组成清算组,在组成之日起10天内进行名单公布并进行登记通知并公告债权人制定清算方案并报批清偿债务向股东分配剩余财产清算终结
二、有限责任公司
1、有限责任公司设立的条件(简答)A、符合法定的人数与法定的资格(50人以下)B、股东出资达到法定的最低限额C、公司章程D、公司名称、并有符合法定条件的组织机构E、住所
2、有限公司最低注册资本是3万,一人有限责任公司是10万股东出资可以是货币、实物、知识产权、土地使用权如属于非货币出资的,则需要办理财产权转移手续股东可以一次性缴纳,也可分期缴纳,但分期缴纳的全体股东首次出资不得低于注册资本的20%,也不得低于法定注册资本的最低限额,余下的在公司成立之日起2年内缴足,如果是投资有限责任公司,可在5年内缴足股东货币出资不得低于公司注册资本的30%股东出资不实,对内要承担违约责任
3、出资证明书应当记载的内容(选择、简答)P
814、公司设立的程序订立公司章程——股东认缴出资——选举确定公司机关——申请登记
5、股东名册的意义A、确定股东身份B、对股东关系具有推定效力C、公司对在册登记股东的免责效力
6、股东的权利与义务(简答)P
827、有限责任公司的股东会性质——公司的最高权力机构对外不代表公司,对内不执行业务,不是公司的常设机构职权P83(简答)公司首次股东会由出资最多的股东召集并主持公司股东会由董事会召集,董事长主持,如果公司不设立董事会的,股东会则由执行董事召集并主持董事会或执行董事不召集股东会的,则可由监事会或不设监事会的监事召集并主持;监事也不召集的,由代表1/10以上表决权的股东自行召集并主持有限责任公司的股东会应当在会议召开前15天通知全体股东有权召集临时股东会的人代表1/10以上表决权的股东;1/3以上的董事;监事会;监事股东会决议分普通决议与特别决议普通决议只要代表一半以上表决权的股东通过即可;特别决议必须有2/3以上表决权的股东通过修改公司章程,更改公司名称、住所,增减公司注册资本,公司合并、分立、解散,变更公司形式等都属于特别决议股东会会议必须做成会议记录,出席会议的应当在记录上签字
8、董事会——公司的经营决策与业务执行机构由3—13人组成,董事可以是自然人也可以是法人,董事任期是3年,可连选连任董事会由董事长召集并主持董事会决议表决实行一人一票董事会职权(简答)P
869、经理——公司日常事务的处理机构,公司高级管理人员经理由董事会聘任或解聘,对董事会负责公司规模较小或人数较少的,可以由执行董事兼任经理,部门经理不是公司法中的经理经理的职权(简答)P
8410、监事会——公司的监督机构小规模的公司可以不设立监事会,只设1—2名监事监事任期3年,可连选连任有限责任公司的监事会成员不少于3人,其中职工代表不低于1/3,监事会主席选举产生监事会职权(简答)P
8511、一人有限责任公司——指一个自然人股东或一个法人股东的有限责任公司
12、一人有限责任公司的特别规定A、注册资本10万B、出资期限一次性交清C、设立公司规制——一个自然人只能设立一个一人有限责任公司,法人则无此限制D、财务制度规制——实行法定审计制度E、法人人格否认规制
13、国有独资公司——指由国家单独出资,国务院或地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机关履行出资人职责的有限责任公司国有独资公司不设立股东会,由国有资产监督管理部门行使股东会的职权国有独资公司设立董事会,董事成员由国有资产监督管理部门委派董事成员中应当有职工代表,职工董事由职工民主代表大会选举产生董事长、副董事长由国有资产监督管理部门在董事中指定国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员,未经国有资产监督管理部门的同意,不得在其他有限责任公司、股份公司或经济组织兼职国有独资公司的监事会成员不得少于5人,监事由国有资产监督管理部门委派,职工监事所占比例不得低于1/3监事会主席由国有资产监督管理部门在监事中指定国有独资公司的合并、分立、解散、增减注册资本、发行公司债券等必须由国有资产监督管理部门决定国有独资公司重要的合并、分立、解散、申请破产,在国有资产监督管理部门审核后,报本级人民政府批准
14、有限责任公司股东的股权转让——对内,转让与受让方达成协议,通知其他股东即可——对外转让方应当在转让前征求其他股东的意见;其他股东可以在接到通知后的30天内决定是否同意;转让方要转让其在公司的股权,应当有其他股东过半数同意方可进行;既不表决又不愿意购买的股东,法律视为其同意转让;其他股东在同等条件下有优先购买权
15、股权如果作为强制执行的标的,法院应当通知公司的全体股东,股东在同等条件下具有优先购买权,但20天内不决定的,视为放弃
16、异议股东的股权收购请求权的行使情形A、公司连续5年不分配利润,且公司符合分配利润的条件B、公司合并、分立、转让主要财产的C、公司章程中规定营业期届满或解散的事由出现,股东会通过修改公司章程使公司继续存在的
三、股份有限公司
1、股份有限公司成立的方式发起设立与募集设立
2、股份有限公司成立的条件A、符合法定的人数(2—200以下发起人,且半数在中国境内有住所)B、发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额(一般的股份有限公司注册资本是500万;外商投资的股份有限公司注册资本则是3000万;申请股票上市的股份有限公司的股本总额不少于3000万人民币;采用发起设立的全体股东首次出资不得低于注册资本的20%,其他的在公司成立后的2年内缴清,如果是投资公司可以在5年内缴清;采用募集设立的,发起人认购股份不得少于公司总股份的35%)C、股份发行、公司筹办事项符合法律规定D、公司章程E、有公司名称、组织机构、住所
3、股份有限公司设立的程序发起人订立协议——订立公司章程——认购公司股份——召开创立大会——申请登记
4、股份有限公司采用募集方式设立的,向社会募集资本的程序制作并公告招股说明书——制作认股书——证券公司承销股份发行——签订代收股款协议——认股人认缴股款——召开创立大会
5、招股说明书应当记载的内容(选择)P
886、发起人应当在股款募足之日起,30天内召开创立大会创立大会结束后30天内,由董事会向公司登记机构申请登记,营业执照上签发的日期就是公司成立的日期
7、创立大会行使的职权(简答)P
888、股份有限公司的股份与股票股份——指公司资本的基本构成单位,股份总数乘以每股金额构成公司股本总额股票——指由公司签发的证明股东所持股份的凭证股份的特征平等性、可转让性、权利性、证券性股票的特征有价证券、流通证券、要式证券
9、股份的分类(了解)
10、股份发行的原则公平、公正、公开股份转让与交易可以低于票面金额;股票发行价格平价、溢价、折价
11、新股发行的条件A、具备健全良好的组织机构B、具有持续盈利能力且财务状况良好C、最近3年财务会计文件无虚假记载,无其他重大违法行为D、其他合法条件
12、股份转让应当在证券交易所或国务院规定的其他方式进行我国的证券交易所有深圳证券交易所与上海证券交易所场外交易所主要指柜台交易场所与联合报价系统记名股票分实物券式股票与簿记式股票实物券式股票的转让主要以背书方式进行(法律规定的其他方式)记名股票转让必须在公司股东名册上予记载,否则不能对抗公司无记名股票以交付为要件
13、股份有限公司的发起人、董事、监事、经理或者公司本身转让或买卖股份的限制(重点)(简答)P
9114、股份有限公司的股东大会性质——公司的最高权力机关大会的形式与召开股东年会与临时股东大会召开普通股东大会应当提前20天通知全体股东,召开临时股东大会应当提前15天,如果公司发行无记名股票的,应当在大会召开前30天,将开会的时间、地点、审议事项予以公告股东大会由董事会召集,董事长主持过半数以上的股东参加方可具有法律效力董事会如果不履行召集大会的职责,由监事会行使如监事会也不行使,由连续90日以上单独或者合计持有公司股份的10%的股东可自行召集和主持股东大会决议分普通决议与特别决议,普通决议由出席会议的股东所持表决权的半数通过就有效力;特别决议必须经由出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过股东行使表决权可分为直接投票制与累计投票制
15、股份有限公司的董事会性质——公司经营决策与执行机关由5—19人组成,董事长1人,副董事长1—2人,董事任期为3年,可以连选连任董事会分定期会议与临时会议,定期会议每年至少开2次,每次开会前10天应通知全体董事临时董事会由代表1/10以上表决权的股东、1/3以上的董事、监事会提议召开
16、监事会是公司的监督机关,是必设机关,其成员不得少于3人,其中职工代表不得少于1/3监事会主席、副主席由全体监事过半数选举产生,董事、监事、高级管理人员不得兼任董事每6个月至少召开1次会议
17、上市公司的特别规定上市公司重大事项必须经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过,如上市公司在1年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额30%的独立董事——又称外部董事,是指独立于公司管理层,不存在与公司有任何可能严重影响其作出独立判断的交易和关系的非全日制工作董事独立董事的主要作用A、通过其专业性与权威性弥补董事会决策的失误,提升董事会的整体水平B、能够对大股东推荐的董事长起到牵制与制衡作用,维护中小股东的利益独立董事的职权(选择)P
9318、董事会秘书的主要职责A、负责股东大会与董事会的筹备、文件保管B、公司股东资料的管理C、办理信息披露事务
19、董事会秘书是公司高级管理人员,由董事长提名,董事会聘请或解聘
20、关联董事对其关联事项进行表决时,应当回避第二章过关练习题
一、单项选择题
1.根据我国现行公司法的规定,我国现在实行的公司设立原则是() A.特许原则;B.核准原则; C.准则原则;D.准则原则和核准原则结合
2.我国法律规定有限责任公司的股东人数是() A.不少于2人,不多于50人; B.不少于5人,不多于50人; C.不少于2人,没有上限; D.不少于5人,没有上限
3.根据我国现行公司法的规定,股份有限公司的股东人数必须是() A.不少于2人,不多于50人; B.不少于5人,不多于50人; C.不少于2人,没有上限; D.不少于5人,没有上限
4.我国公司法规定,公司章程应采取的形式是() A.口头形式;B.书面形式; C.公证形式;D.书面形式并且必须经过公证
5.工商登记管理机关发出《公司登记受理通知书》之日起,()内,必须完成审查,并作出予以登记或不予登记的决定 A.15日;B.30日;C.45日;D.60日
6.在我国,公司设立登记的主管机关是() A.工商行政管理机关;B.税务机关; C.财政机关; D.公安机关
7.股份有限公司采取的公司设立方式是() A.只能采取发起设立的方式; B.只能采取募集设立的方式; C.即可采取发起设立,也可采取募集设立的方式; D.不能采取发起设立或募集设立,法律对其另有规定
8.申请设立的公司通过了工商行政管理机关对其公司设立核准,则该公司的成立之日是() A.公司的创立大会召开之日; B.公司设立登记的申请提出之日; C.工商行政管理机关发出的《公司登记受理通知书》之日; D.工商行政管理机关发给《企业法人营业执照》之日
11.我国公司法规定,除法定情形外,公司不得收购本公司的股票,这样的规定体现了() A.资本确定原则;B.资本维持原则; C.资本不变原则;D.以上都不对
12.我国公司法规定,无论有限公司还是股份公司,都必须依法在公司章程中规定公司资本总额,并且必须由股东全部认足,这样的规定体现了() A.资本确定原则;B.资本维持原则; C.资本不变原则;D.以上都不对
13.我国公司法规定,公司若要发行新股,必须在最近()内连续盈利,并可向股东支付股利 A.二年;B.三年;C.四年;D.一年
14.设立公司时,发起人和股东只须认购并缴足资本总额中的一定比例的资本,公司即可成立,其余部分授权董事会在公司成立后,根据需要随时发行募集这样的规定体现了() A.法定资本制;B.折衷资本制; C.授权资本制;D.认可资本制
15.按公司是否发行股份和参与投资人数的多少,可将公司分为() A.上市公司和非上市公司; B.母公司和子公司; C.有限公司和无限公司; D.股份有限公司、有限责任公司和独资公司
16.在我国《公司法》上,直接以()来特指公司法上的公司债 A.公司债权;B.公司债务; C.公司债券;D.可转换公司债券
17.公司债的债权凭证是() A.公司债券;B.借款合同; C.公司股份;D.股权证书
21.公司发行公司债券对公司的赢利能力的要求是()足以支付公司债券一年的利息 A.最近三年总利润; B.最近三年的税后利润; C.最近一年的可分配利润;D.最近三年的可分配利润
22.公司发行的债券利率不得超过()的利率水平 A.证监会限定; B.国务院限定; C.银行同期存款利率;D.审批机关限定
23.股份有限公司的股东大会关于发行公司债券的决议,必须经()通过 A.所有股东的半数以上; B.出席会议的股东的一半以上; C.代表一半以上表决权的股东; D.出席会议的股东所持表决权的半数以上
24.公司权力机构作出发行债券的决议之后,即可向()提出发行公司债券的申请 A.国务院或国务院授权的部门; B.中国人民银行; C.国务院授权部门或省、市一级人民政府; D.国务院证券管理部门
25.公司发行债券,由()制定发行方案 A.公司经理; B.公司股东大会; C.公司董事会;D.公司董事长
26.股份有限公司的财务会计报告应当在召开股东大会年会的()以前置备于本公司 A.15日;B.20日;C.30日;D.60日
27.公司按公司法的规定必须从其税后的营业利润中提取的公积金是() A.法定公积金;B.任意公积金; C.资本公积金;D.盈余公积金
28.法定公积金转增资本时,所留存的该项公积金不少于注册资本的() A.10%;B.15%;C.20%;D.25%.
29.提取任意公积金的比例为() A.15%; B.5%至10%; C.由公司股东大会或公司章程确定; D.由董事会决定
30.股份有限公司的分立或合并不仅要由股东大会作出决议,并且此项决议须经出席会议的股东所持表决权的()通过 A.2/3;B.1/2;C.3/4;D.1/
3.
31.股份有限公司参与合并,合并的决议是由公司的()作出的 A.股东大会;B.经理;C.监事会;D.董事会
32.王某与李某欲设立一家彩电批发公司,根据有关法律的规定,该公司的注册资本不得少于() A.人民币50万元;B.人民币30万元; C.人民币10万元;D.人民币5万元
33.有限责任公司的权力机构是() A.股东会;B.董事会;C.职工代表大会;D.监事会
34.下列有关有限责任公司监事会的说法,不正确的是() A.设监事会时,其成员不得少于3人; B.监事会由股东代表和适当比例的公司职工代表组成; C.公司董事长不能兼任监事,但董事可以兼任监事; D.公司财务人员不得兼任监事
35.下面有关有限责任公司股东转让出资的说法,不正确的有() A.股东之间可以相互转让其全部或部分出资; B.股东向股东以外的人转让其出资时,必须经全体股东过半数同意; C.股东之间相互转让出资须经全体股东一致同意; D.经股东同意转让的出资,在同等条件下其他股东对该出资有优先购买权
36.有限责任公司的董事会成员应为() A.3人以上; B.5人以上; C.3人以上13人以下;D.5人以上9人以下
37.某有限责任公司的章程规定了公司董事的任期,下面哪种规定是符合法律规定的() A.2年零3个月;B.3年零1个月; C.3年零6个月;D.4年
38.有限责任公司的分立、合并或者解散以及变更公司的形式,须经股东代表的()同意作出决定 A.全体过半数; B.代表2/3以上有表决权的股东; C.代表3/4以上有表决权的股东; D.全体代表的2/3以上的多数
39.公司可以设立分公司,() A.分公司具有企业法人资格; B.分公司不具有企业法人资格; C.分公司的资产在1000万元以上的具有法人资格; D.分公司的资产净额低于50万元时不具有法人资格
40.有限责任公司以其()依法自主经营,自负盈亏 A.全部法人财产 B.债权人财产; C.股东个人财产;D.股东财产和债权人财产
41.公司应当自作出减少注册资本决议之日起10日内通知债权人,并于()在报纸上至少公布3次 A.10日内;B.30日内;C.60日内;D.90日内
42.债权人自接到有限责任公司减资的通知书之日起()内,未接到通知书的自第一次公告之日起()内,有权要求公司清偿债务或提供相应的担保 A.30日,60日;B.30日,90日; C.10日,30日;D.60日,90日
43.国有独资公司董事会的成员人数为() A.3——9人; B.3——13人; C.2——13人;D.3——19人
44.国有独资公司的经理,由()聘任或解聘 A.股东会; B.董事会; C.国家授权投资的机构或者国家授权的部门; D.国务院
45.股份有限公司的注册资本的最低限额为人民币() A.100万元;B.1000万元; C.600万元;D.6000万元
46.股份公司申请其股票上市时,其股本总额不得少于人民币() A.6000万元;B.4000万元; C.3000万元;D.5000万元
47.以募集方式设立的股份有限公司,发起人认购的股份不得少于公司股份总数的(),其余股份应向社会公开募集 A.10%;B.20%;C.30%;D.35%.
48.发行股份的股款募足后,发起人在()内未召开创立大会的,认股人可以按照缴纳的股款并加算银行同期存款利息,要求发起人返还 A.10日;B.15日;C.30日;D.60日
49.()持有公司股份的,自公司成立之日起3年内不得转让 A.发起人;B.董事;C.经理;D.监事
51.()以上董事可以提议召开董事会会议 A.1/3;B.半数;C.2/3;D.3/
4.
52.股份有限公司设经理、副经理,由() A.股东大会选举产生;B.监事会主席任免; C.由董事会任免; D.由董事长任免
53.区分外国公司与本国公司的关键在于() A.公司资产; B.公司董事长的国籍; C.公司的国籍;D.公司住所地的国籍
54.外国公司分支机构的法律地位是() A.东道国法人; B.外国法人; C.外国法人的分支机构,不具有独立的法人资格; D.外国法人的分公司
55.下列哪个公司名称符合公司法的规定() A.北京宏愿发展公司; B.北京宏愿化装品股份有限公司; C.北京宏愿房地产中心; D.北京宏愿房地产有限公司
56.以公司的信用基础为标准,可以将公司划分为人合公司与资合公司典型的资合公司是() A.无限公司B.有限责任公司 C.两合公司D.股份有限公司
57.某股份有限公司拟发行公司债券,其资产总额为2亿,负债为
1.18亿,净资产额为8200万元该公司净资产额() A.已占资产总额的40%以上,符合《公司法》规定的发行公司债券的条件之一 B.已达2500万元以上,符合《公司法》规定的发行公司债券的条件之一 C.已达3000万元以上,符合《公司法》规定的发行公司债券的条件 D.未达到1亿元,不符合《公司法》规定的发行公司债券的条件
二、多项选择题
1.根据有关法律规定,公司所需具备的重要法律特征有() A.合法性; B.营利性; C.法人性; D.营利或非营利均可
2.下列关于我国有限责任公司的说法不正确的是() A.发起人必须有半数以上在中国境内有住所; B.股东在2人以上50人以下; C.发起人必须在公司章程上签名、盖章; D.股东人数必须在5人以上
3.有限责任公司设立申请时,所必须提交的文件有() A.国务院授权部门的批准文件;B.公司章程; C.省级人民政府的批准文件; D.公司住所证明
4.公司的权利能力受到法律的严格限制,这些限制包括() A.经营范围的限制;B.转投资的限制; C.发行债券的限制;D.作保证人的限制
5.各国所采用的公司设立原则因国情而有所差别,从历史上看,产生过的公司设立原则有() A.自由设立主义;B.特许主义; C.核准主义; D.准则主义
6.根据我国公司法,股东可以以下列方式出资() A.货币;B.实物;C.非专利技术;D.土地使用权
7.公司债与其他一般借贷之债的不同之处是() A.含义不同; B.债权人确定程度不同 C.流通方面的差异;D.公司债的偿还期限的同一性
11.根据我国公司法的规定,以下()有资格作为公司债的发行主体 A.股份有限公司; B.国有企业; C.两个以上的国有企业或其他两个以上的国有资产投资主体投资设立的有限责任公司; D.股份两合公司
12.发行公司债券的公司所募集的资金,投向应符合国家的产业政策,必须用于审批机关批准的用途,不得用于() A.弥补亏损;B.补充生产资金; C.非生产性支出;D.公积金
13.当公司出现()情况时,公司将被禁止发行公司债券 A.公司前一次发行的公司债券尚未募足; B.公司最近3年平均可分配利润不足弥补公司债券1年的利息; C.对已发行的公司债券或者其债务有违约或者延迟支付本息的事实,且仍处于继续状态; D.股份公司的净资产额不足6000万元
14.我国公司法规定的公积金包括() A.法定公积金;B.任意公积金; C.盈余公积金;D.资本公积金
15.资本公积金的来源包括() A.溢价发行股票的收入;B.税后营业利润; C.公司接受赠与的财产;D.公司资产重估的增值额
16.法定公益金的基本特点是() A.性质上属于强制公积金的范畴; B.用途限于本公司职工的集体福利事业; C.有最高限额; D.无最高限额
21.某有限责任公司欲设立监事会,下列人员中可以担任监事的是() A.董事长李某; B.总经理王某; C.财务处职工张某;D.工会主席赵某
22.下列属于我国公司法规定的设立有限责任公司所必须具备的条件有() A.股东符合法定人数; B.股东出资达到法定最低限额; C.股东共同制订公司章程; D.有公司名称、组织机构及固定的生产经营场所和必要的生产经营条件
23.有限责任公司董事会行使的职权包括() A.负责召集股东会,并向股东会报告工作; B.执行股东会的决议; C.决定公司内部管理机构的设置; D.制定公司增加或者减少注册资本的方案
24.有限责任公司经理行使的职权包括() A.召集股东大会; B.制订公司的具体规章制度; C.决定公司内部管理机构的设置; D.主持公司的生产经营管理工作,组织实施董事会决议
25.以下属于必须经有限责任公司股东大会决议并且经代表2/3以上表决权的股东通过的是() A.公司利润分配方案; B.增加公司注册资本; C.向公司股东以外的人转让出资; D.修改公司章程
31.国有独资公司的董事会在国家授权投资的机构或国家授权的部门有授权的情况下,可以行使的职权有() A.决定公司的经营方针和投资计划; B.决定公司的年度财务预算方案和决算方案; C.决定公司的利润分配方案和弥补亏损方案; D.对变更公司形式,清算等事项作出决议
32.国有独资公司的监事会主要由以下人员组成() A.职工代表; B.国有独资公司的经理; C.国有独资公司的财务人员; D.国家授权投资的机构或国家授权的部门委派的人员
33.国有独资公司的监事会主要职权有() A.检查公司的财务; B.对董事执行公司职务时的违法行为进行监督; C.对经理执行公司职务时的违法行为进行监督; D.国务院规定的其他职权
34.上市公司有()情形,由国务院证券管理部门决定暂停其股票上市 A.公司股本总额、股权分布等发生变化不再具备上市条件; B.公司不按规定公开其财务状况或者对财务会计报告作虚假记载; C.公司有重大违法行为; D.公司最近3年连续亏损
35.股份有限公司向()发行股票应为记名股票 A.发起人;B.社会公众; C.法人;D.国家授权投资的机构
36.股份有限公司的特征有() A.设立条件比较严格;B.典型的资合公司; C.将其资本分为等额股份;D.股东人数没有限制
三、不定项选择题
1.下列属于典型的人合公司的是() A.合伙企业 B.股份有限公司 C.有限责任公司D.无限公司
2.某食品有限责任公司有股东甲、乙、丙、丁四人,公司成立后,发现作为股东甲出资的机器实际价值低于公司章程所定价额3万元,作为股东乙出资的技术实际价值低于公司章程所定价额7万元,根据法律的规定,下列说法正确的是() A.甲应补足3万元作为出资 B.乙应补足7万元作为出资 C.甲乙对不足出资承担连带责任 D.甲乙丙丁对不足出资承担连带责任
3.有限责任公司临时股东会议的召开条件是() A.1/4以上的股东提议召开 B.1/3以上的董事提议召开 C.1/3以上监事提议召开 D.董事长提议召开
4.下列有关《公司法》的特征的表述正确的是() A.公司法规范的对象是公司企业 B.公司法只是单纯的组织法 C.公司法主要由强制性的法律规范组成 D.有一定的国际性
5.公司的权利能力限制包括() A.性质上的限制B.经营范围的限制 C.转投资的限制D.法律限制
6.公司在没有完成()这些法定顺序清偿债务前,不得向股东分配剩余财产 A.支付清算费用B.支付职工工资和劳动保险 C.缴纳税款 D.偿还公司债务
7.以下各公司,为筹集生产经营资金,可以发行公司债券的是() A.黄某个人设立的某制衣有限公司 B.李某等5人共同投资设立的特种渔业有限公司 C.股份有限公司 D.国有独资公司
11.符合股份有限公司普通股的特点的是() A.当公司增资发行新股时,普通股股东相对于优先股股东有优先认股权 B.普通股股东的股息率是固定的,高于优先股 C.普通股股东对公司事务有表决权 D.普通股股东的风险大于优先股股东
12.下列公司会计报告的主要组成中,能较全面地反映公司资金来源及其运用情况的是() A.损益表 B.财务情况说明书 C.资产负债表D.财产状况变动表
13.设立股份有限公司的批准机构是() A.国务院授权的部门B.县、市人民政府 C.省级人民政府 D.国务院
14.下列选项中不具有法人资格的是() A.某控股公司 B.某股份有限公司 C.某分公司 D.某子公司
15.下列关于有限责任公司董事会的说法正确的是() A.董事会是对内执行公司业务,但对外不能代表公司 B.董事会是由股东选举产生的 C.董事会是有限责任公司的权力机构 D.董事会是常设性机构
16.以下各项体现了我国公司法规定的资本确定原则的是() A.股份有限公司注册资本最低限额为人民币1000万 B.有限责任公司的注册资本分别为50万元、30万元、10万元 C.公司累计转投资额不得超过公司净资产的50% D.公司不得任意增加或减少资本
17.我国公司法对公司设立采用() A.特许主义 B.核准主义 C.准则主义 D.严格准则主义
21.董事及高级管理人员的法定义务包括() A.忠实的义务 B.竞业禁止义务 C.保密义务 D.尊重股东权利的义务
22.华联商贸股份有限公司成立三年来效益较好,为扩大生产规模,公司召开股东大会,作出决议向社会发行新股,并拟采取下列行为,()符合《公司法》的规定 A.报证监会批准,以溢价发行方式发行部分股票 B.报证监会批准,以低于股票票面价值的价格向公司发起人发行部分股票 C.将溢价发行股票的所得的溢价款列入资本公积金 D.向法人发行的股票采取记名股票的形式,并记载该法人名称或其法定代表人
23.不得担任公司的董事、监事、经理的人员有() A.无民事行为能力人 B.间歇性精神病人 C.被刑事拘留过的人 D.曾担任破产公司的董事或经理的人
24.关于国有独资公司,下列说法正确的是() A.需设董事会,但不设股东会 B.不设董事会,但必须设股东会 C.既要设董事会,也要设股东会 D.以上说法都不正确
25.公司分配当年税后利润时,应当提取利润之()列入公司法定公积金 A.10% B.30% C.31% D.20%
26.某股份有限公司注册资本6000万公司章程规定,董事会由15名董事组成,监事会由3名监事组成在某个时期,公司出现()情形的,应当在两个月内召开临时股东大会 A.董事会只剩下9人 B.公司未弥补的亏损达2000万元 C.持有公司股份额达700万元的股东提出请求 D.监事会提议召开时
27.股份有限公司的设立,有()两种方式 A.发起设立 B.登记设立 C.申请设立 D.募集设立
28.下列选项中,债券的发行不符合我国公司法规定条件的是() A.某净资产额为8000万的混合所有制的有限责任公司发行公司债券 B.某净资产额为2500万的股份有限公司发行债券 C.某公司用通过发行公司债券筹集的资金为董事长购买专用轿车 D.某债券发行公司的债券利率不高于国务院限定的利率水平
31.下列有关公司名称的说法正确的是() A.公司名称自名称预先核准之时起具有法律效力 B.只有下设3个以上分支机构时才能在总公司名称当中使用“总公司”字样 C.分支机构的名称应冠以所属总公司的名称,并缀以“分公司”的字样 D.外商投资企业的名称可以不包括公司所在地行政区划的名称
32.世界上有关公司的第一部法律是() A.1673年法国国王路易十四颁布的商事条例 B.1807年的法国商法典 C.1892年德国《有限责任公司法》 D.德国1861年商法典
33.在下列关于公司名称的说法中正确的是() A.国务院决定设立的公司可以出现“中华”字样 B.可以不写明公司的法律性质 C.行政区划必须在名称中写明 D.要写明字号
34.公司在向股东分配利润前必须履行的是() A.纳税 B.弥补亏损 C.提取法定公积金 D.提取任意公积金
35.我国的公司登记机关包括() A.国家工商局 B.地方各级工商局 C.证监会 D.中国人民银行
36.下列体现了我国《公司法》资本充实原则的是() A.公司增、减注册资本时,必须依法申请办理变更登记 B.股东以工业产权、非工业产权专利技术作价出资时,其金额不得超过公司注册资本的20% C.公司不得收购自身的股票
40.某股份有限公司的股东大会的下列活动在其职权范围内的有() A.选举和更换董事,决定有关董事的报酬 B.审议批准董事会的报告 C.审议和批准监事会的报告 D.对股东向股东以外的人转让出资作出决议
41.下列哪些人应当向公司申报所持有的本公司的股份,并在任职期间内不得转让?() A.董事B.发起人C.经理D.监事
42.下列关于有限责任公司董事会的说法正确的是() A.董事会是对内执行公司业务,但对外不能代表公司 B.董事会是由股东选举产生的 C.董事会是有限责任公司的权力机构 D.董事会是常设性机构
43.关于母公司与子公司法律关系的特征的说法错误的有() A.母公司实际控制子公司 B.母公司与子公司之间的控制关系是基于股权的占有或控制协议 C.母公司是独立法人 D.子公司有可能不是独立法人
44.关于债权人会议的认识错误的是() A.有财产担保权的债权人无权参加债权人会议 B.有财产担保权的债权人有权参加债权人会议,并有会议表决权 C.人民法院任命债权人有权参加债权人会议,并有会议表决权 D.第一次债权人会议由法院在债权人申报期限届满后的15日内召开
45.按公司与公司之间的控制依附关系,可将公司分为() A.参股公司 B.母公司 C.子公司 D.分公司
46.我国《公司法》规定,公司法定公积金累计额为公司注册资本的()以上的可不再提取 A.20% B.30% C.40% D.50%
48.公积金作用之一是转增为公司股本法定公积金转增为股本时,所留存的该项公积金不得少于注册资本的() A.25% B.30% C.35% D.40%
51.下列符合我国关于设立一人公司规定的是() A.只有一个自然人可以设立 B.只有一个法人可以设立 C.只有国家授权投资的机构或国家授权部门可以设立 D.一律不允许设立
52.下列是股份有限公司发起设立的程序,正确的一组是()
①发起人发起,
②发起人认购股份,
③发起人缴纳股款,
④制定公司章程,
⑤申请设立登记批准,
⑥法定验资机构验资,
⑦选举董事会和监事会成员,
⑧申请设立登记A.
①②③④⑤⑥⑦⑧B.
①④②③⑦⑥⑤⑧C.
①②③⑥⑤④⑦⑧D.
①④②⑤③⑥⑦⑧
53.募集方式设立的股份有限公司,由发起人制订的公司章程,必须经过代表股权总数()以上的认股人出席的公司创立大会通过,才能对公司、股东、董事、监事、经理具有约束力 A.1/3 B.1/2 C.2/3 D.3/4
54.下列不属于创立大会法定职权的是()A.对公司的设立费用进行审核B.通过公司章程C.选举董事会成员 D.对发起人的资格进行审查
55.依据我国公司法不能发行的股票是() A.记名股票B.不记名股票 C.额面股 D.无额面股
56.在我国,设立公司集团的条件之一是,除核心企业外,必须有()个以上的紧密层企业即子公司 A.2 B.3 C.4 D.5
57.根据我国公司法规定,可以发行公司债券的主体有() A.股份有限公司 B.有限责任公司 C.国有独资公司 D.两个以上的国有企业投资设立的有限责任公司 E.中外合资有限责任公司
58.依公司性质,公司法定公积金的来源主要有() A.超过票面金额发行股票所得的溢价收入 B.公司资产评估后的增值额 C.处分公司资产所得的溢价收入 D.因公司合并而接受被吸收公司的财产减去公司因合并而增加的债务和对被吸收公司股东给付后的余额 E.公司接受赠予的财产
四、案例分析题
1.南京市某区甲、乙、丙三家机械公司共同发起设立王子机械股份有限公司三家公司共同制定了发起人协议和公司章程,并且约定,分别承担一部分股份,其余的股份施行公募在发起设立该公司的过程中,在发起人协议和公司章程上,乙、丙两家公司进行了签字盖章由于甲公司负责人李某临时去外地出差,未来得及在发起人协议和章程上签字盖章,不过甲公司参与了发起人协议和章程的制定,并且承购了股份在对余下的股份施行公募过程中,该区共有678人按照招股说明书应募并缴纳了第一次股金由于一直未见该公司成立,这部分股民共同推举宋某等5人与发起人联系,要求返还投资款但是,甲乙丙三家公司借口古代投资不得要求退回,拒绝返还,于是宋某等人提出诉讼,要求返还已经缴纳的股款问发起人对公司不能成立应负何种责任?
2.某市三个有限公司甲乙丙,共同设立有限责任公司丁,丁公司的主要业务为生产计算机显示器,甲公司出资10万元,乙公司提供厂房两间,经评估作价20万元,丙公司系市政府的下属企业,出资10万元现金,同时利用其和市政府的特殊关系,作价10万元,计折合股份总额20万元甲乙丙三方约定按出资比例进行分成,于是新成立的有限责任公司丁以组册资金50万元登记,取得营业执照问
(1)我国公司法规定的公司资本具体形式有哪几种?
(2)丙公司能否以其和市政府之间的特殊关系作为出资?
(3)有限责任公司丁能否成立?为什么?
3.1996年6月红光厂,月华厂,北斗厂与飞跃厂共同投资设立一无线电有限责任公司其中,红光厂出资20万元,月华厂以厂房出资,经评估作价30万元,北斗厂以机器设备作为出资,作价10万元,飞跃厂以一项非专利技术出资,作价40万元新成立的有限责任公司以注册资本100万元向工商行政管理机关进行登记并取得营业执照问
(1)我国公司法对以非专利技术出资有何特殊规定?
(2)该无线电有限责任公司的资本构成是否符合法律的规定?
4.安乐服装有限责任公司,是以服装零售为主的公司股东是两个私营主,该公司有注册资本28万元,并于1998年6月正式成立公司决定两个股东,一个为执行董事,一个为财务负责人,其中执行董事兼任监事问
(1)本案中,该公司注册资本是否符合法定条件?
(2)该公司的组织机构是否合法?
5.甲公司是经营批发业务的有限责任公司,甲公司的主要债务人是乙公司和丙企业乙公司是以零售业为主的有限责任公司,由张某和刘某出资设立;丙企业是由金某、肖某和姜某共同出资设立的合伙企业甲公司一直向乙和丙企业催缴债务未成,1月2日,金某退出合伙企业1月10日,甲公司再次向乙公司和丙企业要求还款乙公司和丙企业帐面上确实没有资金于是,甲公司向张某、刘某、金某、肖某和姜某追偿但张某、刘某认为自己只是股东,某由义务承担出资以外的债务;金某认为自己已经退出了合伙企业,不应对企业债务承担责任;肖某和姜某认为,自己应当仅就出资额为限承担责任问
(1)张某、刘某的说法正确吗?\
(2)肖某和姜某的说法是否正确?
(3)金某的说法是否正确?
(4)甲公司的债权如何实现?
6.某有限责任公司董事会决议拟增加注册资本,公司监事会全部七名成员坚决反对,但董事会坚持决议于是,监事会中的三名监事联名通知全体股东召开临时股东会议除两名股东因故未参加股东会以外,其余股东全部参加股东最终以2/3人数通过了公司增加注册资本的董事会决议监事会认为会议的表决未达到法定人数,因而决议无效董事会认为,监事会越权召开股东会,会后又对会议决议横加指责,纯属无理之举问
(1)公司董事会是否有权作出增加注册资本的决议?
(2)临时股东会的召集程序是否合法?
(3)临时股东会通过的决议是否有效?
7.李某与其亲友、同事共45人共同投资200万元成立了一家有限责任公司其中,作为股东之一的刘某以专利技术出资,作价50万元李某起草了公司章程,自任董事长共有10名出资最多的股东在章程上签了字公司章程规定,公司设立董事会,由1名董事组成;另设总经理一人并由董事王某兼任监事问该公司的设立是否符合法律规定?为什么?
8.1998年3月1日,某有限责任公司甲经董事会2/3以上董事决议,分立为两个有限责任公司乙和丙其中,甲企业的厂房、机器设备和人员等主要资源都分给了乙公司,只有一小部分资产分给了丙公司,甲公司同时终止公司在1998年3月13日,通知原甲公司的债权人丁和戊,丙分别于3月10日、3月30日、4月10日三次在报纸上公告了其分立事项丁于1998年4月3日向原甲公司发出公函,要求对其所持有的10万元债权提供担保1998年5月30日,原甲公司的债权人巳向原公司提出要求对其15万元的债权予以清偿但原甲公司对戊和巳的要求未予理睬乙公司和丙公司于1998年6月1日正式营业,未进行登记问
(1)、公司分立应当由谁决定?
(2)、本案中公司分立的程序是否合法?为什么?
(3)、公司分立时的原公司债务由谁承担?第三章破产法
一、破产法概述
1、破产——指债务人因经营不善,资不抵债,不能清偿到期债务,又不能与债权人达成协议,经法院审理,强制执行其全部财产,使债权公平受偿,其余无力偿还的则予免除的法律制度
2、破产的法律特征A、是一种特殊的偿债程序B、债务人不能清偿到期债务C、破产的核心是保证公平清偿债权D、破产是一种强制执行程序
3、破产法适用我国所有企业法人,但不适用于没有法人资格的企业、个体工商户、合伙组织、农村承包经营户和自然人
二、破产申请和案件受理
4、破产申请人有债务人、债权人破产申请书应当包括A、当事人基本情况B、申请目的C、申请的事实与理由D、法院认为应当载明的事项
5、债务人自行向法院申请破产的除提交申请书与相关证据外,还应当提交A、企业财产状况说明书B、债务清册C、债权清册D、有关财务会计报表E、职工安置预案F、职工工资的支付和社会保险费用的缴纳情况
6、破产案件由债务人住所地人民法院管辖;纳入国家计划调整的企业破产案件,由中级人民法院管辖
7、破产申请经法院受理,破产程序启动债权人向法院对债务人提出破产申请,法院收到通知书之日起5天内通知债务人,债务人对此有异议的应当在收到通知书之日起7天内向法院提出书面异议法院应当自收到异议期限满之日起10天内裁定是否受理债务人提出破产申请或债权人向法院对债务人提出破产申请,债务人没有异议的,法院应当在收到申请之日起15天内决定是否受理法院不受理破产申请的,应当在裁定作出之日起5天内将裁定书送达给申请人并说明理由,申请人不服的,可以在收到裁定书之日起10天内向上一级法院上诉法院受理破产案件的,应当同时指定破产企业的财产管理人,并在25天内通知各债权人,并发布公告
8、破产公告具体内容(了解)P
979、法院受理破产案件产生的法律后果对法院的后果取得审判权对债务人的后果A、妥善保管其占有和管理的财产、印章、文件资料B、如实回答法院的询问C、列席债权人会议并回答其询问D、未经法院许可不得擅自离开住所E、不得担任其他企业的董事、监事、高级管理人员对债权人的后果A、未到期的债权视为到期B、附利息的债权停止计算利息C、债务人对债权人个别清偿无效D、债权人停止个别追偿行为E、自主向管理人申报债权对管理人的后果A、有权依照法院的规定管理并处理破产企业的财产B、有权决定破产企业未完成的合同是否继续履行(管理人在2个月内没有通知合同对方当事人的,或在收到对方当事人催告之日起30天内没有答复的,视为管理人不同意合同履行,合同解除)C、其他事项对其他民事诉讼的效力A、对债务人的财产保全解除B、执行程序中止C、尚未终结有关债务人的民事诉讼或仲裁应当中止D、有关债务人的民事诉讼只能向受理破产案件的法院提出
10、破产案件中的管理人如果是个的,则应当参加职业责任保险
11、因故意犯罪受过刑事处罚、曾被吊销相关专业职业证书、与本案有利害关系的人不能担任管理人
12、破产案件中的管理人主要职责(简答)P
9713、管理人经法院许可可以辞职,无正当理由不得自行辞去职务,债权人认为管理人不能胜任工作的可以向法院申请更换管理人
14、破产债务人的财产,又称破产财产,指法院受理破产时债务人全部财产,以及此后至破产终结前债务人取得的财产具体包括A、破产申请时属于债务人的全部财产B、破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产C、担保物的价款超过担保债务数额部分的担保财产D、应当由债务人行使的其他财产性权利
15、破产案件中不得抵销的债权债务(选择)P
9816、下列那些属于破产财产()A、破产债务人的租用他的人厂房B、破产债务人的已设定担保的机械设备C、在破产申请被法院受理后债务人取得财产D、管理人决定履行破产债务人未履行的合同而取得的财产
17、破产债务人在破产申请前一年内行使下列行为,应当认为无效,当事人可以向法院申请撤销其行为追回财产A、无偿转让的财产B、明显以不合理的价格转让的财产C、对没有提供担保的财产提供担保的D、对未到期限的债务提前清偿的E、放弃债权的
18、破产费用指法院受理破产案件后所发生的合法费用它包括A、破产案件的诉讼费用B、管理、变价、拍卖、分配债务人财产的费用C、管理人执行职务的费用D、管理人的报酬与聘请工作人员的报酬
19、共益债务指法院受理破产案件后为债权人、债务人共同利益所产生的费用它包括A、管理人或债务人请求对方当事人履行双方未履行完毕的合同所产的债务B、债务人财产受无因管理所产生的债务C、因债务人不当得利所产生的债务D、为债务人继续营业所支付的劳动报酬和社会保险费用而产生的债务E、管理人或工作人员为执行职务致人损害所产生的债务F、债务人的财产致人损害所产生的债务
20、破产费用与共益债务由破产债务人的财产随时支付,当破产债务人的财产不足支付的,按比例清偿管理人提请法院终结破产程序
21、法院受理破产案件后,债权人向法院进行债权申报时限最短不得少于30天,最长不得超过3个月可以申报的债权A、附条件、附期限的债权与诉讼、仲裁未决的债权B、保证人承担保证义务对债务人形成的债权C、解约损害赔偿请求权D、债务人的受托人处理委托事务形成的债权E、付款人对债务人所出的票据付款或者承兑而形成的债权不需要申报的债权A、职工工资、养老保险金、伤残补助、抚恤金、医疗费B、法律、法规规定的其他应当支付的费用
三、债权人会议与债权人委员会
1、债权人会议概念(一般了解)
2、债权人会议的组成有表决权的债权人+无表决权的债权人+职工与工会代表债权人会议主席由法院在有表决权的债权人当中指定,主席主持债权人会议
3、破产案件的债权人会议中,下列那些属于有表决权债权人()A、有担保的债权人B、代替债务人清偿债务的的保证人C、放弃优先受偿权的有财产担保的债权人D、没有放弃优先受偿权的有财产担保的债权人
4、债权人会议分必须召开的与必要召开的会议第一次债权人会议在债权申报期限届满之日起15天内,由法院主持召开必要会议由法院或者是管理人、债权人委员会、占总债额1/4以上的债权人认为有必要的,可以向主席提议召开债权人会议债权人会议实行双重表决制债权人会议召开必须有人数过半,所占债权总额过半的人参加方可举行债权人会议通过的表决,应当得到法院的裁定,部分债权人对表决决议的裁定不服的,可以向法院申请复议,但复议期间不停止决议的执行
5、债权人会议的职责(简答)P
1006、债权人委员会的职责A、监督债务人财产的管理与处分B、监督破产财产的分配C、提议召开债权人会议D、债权人会议委托的其他职权
7、管理人实行下列哪些行为应当向债权人委员会报告()A、处理债务人的不动产B、放弃权利C、设定财产担保D、转让债务人的营业
四、重整与和解
8、破产重整——指债务人符合破产或可能出现破产的情形,但仍有挽救希望,债务人或债权人可向法院申请对债务人进行重新整治,以期在一定时期内恢复清偿能力的法律程序重整期限不得超过2年重整由债务人或者管理人进行重整期间债务人的出资人不得请求投资收益分配重整期间债务人的董事、监事、高级管理人员不得向第三人转让其持有债务人的股权,法院同意除外重整计划由债务人或管理人在法院裁定重整之日起6个月内向法院与债权人会议提交有正当理由的可以向法院申请延期3个月法院收到重整计划草案,应当在30天内召开债权人会议分组进行表决表决通过后10内向法院提交进行批准,法院应当在30天作出回应重整计划的实施最终决定权在法院
9、重整计划的主要内容A、债务人经营方案B、债权分类C、债权调整方案D、债权受偿方案E、重整计划执行期限F、重整计划的监督期限G、其他方案
10、重整计划的终止情况A、重整计划未能通过且没得到法院批准B、重整期间债务人不按照规定从事C、重整期间债务人的财务状况继续恶化
11、破产和解——指破产申请受理后,债务人为了避免破产,其与债权人为解决债务达成了谅解协议并得到法院认可的法律程序破产和解协议是否生效以法院认定破产和解协议内容A、清偿债务的财产来源B、清偿债务的办法C、清偿债务的期限破产和解的效力A、中止破产程序B、解除债务人的破产保全C、变更债权债务关系D、未申报债权的和解债权人不得行使权利和解终结的情形A、和解协议未通过或未得到法院认可B、和解协议无效C、和解协议未执行完毕终结D、和解已执行完毕
五、破产清算
1、破产清算包括破产宣告、破产财产的变价和分配、破产程序的终结
2、破产宣告——指法院依当事人的申请载定宣告破产债务人进入强制清偿债务的活动破产宣告的特征A、对象是不能清偿到期债务的债务人B、只能是人民法院才有权进行宣告C、破产宣告标志着破产清算的开始
3、法院应当进行破产宣告的情形(简答)P
1044、破产财产——指破产宣告至破产程序终止期间产,归管理人占有、支配并用于破产分配的破产人的全部财产
5、破产财产变价方案由管理人拟定并交债权人会议讨论通过变价出售破产财产应当通过拍卖方式进行破产财产分配方案由管理人拟定交由债权人会议讨论通过并经法院裁定认可,由管理执行破产财产的分配以货币的方式进行,债权人会议另有约定的除外破产财产的分配顺序破产费用与共益费用(公益债务)——职工工资、保险等各项费用——国税——普通债权——债务人
6、破产程序终结的三种情形一是破产人脱离破产境地A、第三人援助;B债务人清偿各项债务二是财产不够分配三是破产财产分配完毕
7、破产程序终结由法院裁定并公告,管理人在破产程序终结后10天内应当向破产人原登记机关办理注销登记
8、取回权——指法院受理破产申请后,债务人占有的不属于其的财产,该财产所有人可以通过管理人取回此财产的一种权利别除权——指不依破产程序而从破产企业的特定财产中得到单独优先受偿的权利,它主要是指担保物权抵销权——指破产债权人在破产宣告前对破产企业负有债务,无论债务同所负债务的种类是否相同,债权是否到期,均可不依破产程序进行抵销的权利追回权——指在破产案件受理前后,破产企业违反公平清偿原则处分企业财产,管理人依法追回该项财产的权利第四章合同法
一、合同法概述
1、合同——指平等主体间为设立、变更、终止民事权利、义务所达成的协议
2、合同的法律特征A、是两个或两个以上当事人之间的协议B、当事人是在平等自愿的基础上达成的协议C、协议是为了设立、变更、终止民事权利义务
3、合同的分类以当事人一方还是双方承担义务为标准双务合同、单务合同以当事人从合同中获得利益是否需要支付相应代价为标准有偿合同、无偿合同以法律是否为合同规定了一定名称为标准有名合同、无名合同以合同成立是否需要以实际交付标的物为标准诺成合同、实践合同以合同成立或生效是否应采用一定的形式为标准要式合同、不要式合同以两个合同的主从关系为标准主合同、从合同
4、婚姻、收养、监护关系、行政合同等不适用合同法调整
二、合同的订立
1、要约——指希望他人向自己订立合同的意思表示要约有效的要件(我国对要约生效采取到达主义)A、向特定的相对人发出B、内容明确具体C、要约人明确表示受其约束
2、要约邀请——又称要约引诱,指希望他人向自己发出要约的意思表示寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告均是要约邀请但具备要约内容的商业广告,也可是要约悬赏广告是要约
3、要约与要约邀请的区别A、前者是针对特定的相对人,后者是非特定的B、前者内容明确具体,后者一般没有C、前者是订立合同行为,具有法律约束力,后者没有
4、要约的撤回——指要约人对其发出的尚未生效的要约阻止其生效的意思表示要约的撤销——指要约人对已经生效但尚未获得对方承诺的要约消灭其效力的意思表示
5、要约失效的情形A、要约撤回B、拒绝要约的通知到达要约人C、要约人依法撤销要约D、承诺期限届满受要约人未作出承诺E、受要约人对要约的内容作出实质性的变更
6、下列为不可撤销要约A、要约中规定了承诺期限的B、要约中明确规定为不可撤销要约的C、受要约人有理由相信要约是不可撤销的,并为履行合同做了准备工作的
7、承诺——完全同意要约的意思表示承诺有效条件A、由受要约人向要约人作出B、在规定的限期或合理的期限内作出C、内容与要约一致
8、承诺的生效时间即为合同成立的时间,但特殊情况除外采用合同书的形式,最后签字或盖章时间为合同成立时间;采用确认书订立合同的,签订确认书的时间为合同成立时间;采用数据电文形式订立的,承诺进入特定系统,没有特定的系统,则进入任何系统首次时间,为合同成立时间法律要求或当事人约定订立书面形式的合同,但当事人没有订立,而是一方当事直接履行合同,另一方当事人又给予接受的时间,为合同成立时间
9、合同成立地点确定意义重大,可以确定合同纠纷诉讼管辖要式合同以约定或法定的地点为合同成立地;不要式合同以承诺生效地为合同成立地;采用合同书的,以签字或盖章地,为合同成立地;采用数据电文形式的,以收件人主要营业地,为合同成立地,如没有营业地的,则以其经常居住地,为合同成立地
10、合同的一般条款当事人基本情况、合同标的、数量、质量、价款或酬金、履行期限地点与方式、违约责任、解决争议的方法
11、格式条款特征A、事先由一方拟定B、要约适用对象广泛C、相对人处于从属地位,不能对其进行更改
12、对于格式条款,有两种以上的理解的,法院应当作出有利于非格式条款提供方的解释格式条款与普通条款不一致的,以普通条款为准;格式条款提供方利用格式条款排除或限制对方的权利或加重对方义务的,此格式条款无效
三、合同的效力
1、合同效力就是指合同发生法律效力,在双方当事人之间具有约束力具体表现要承担合同义务、违约要承担责任、当事人不得擅自变更、解除合同、当事人承担合同附随义务
2、依法成立的合同,自成立时即生效合同生效的条件A、当事人具有订约能力B、意思表示真实C、合同内容与形式合法D、合同标的必须明确和可能
3、附条件与附期限的合同(了解)
4、无效的合同——指不具备生效要件不在当事人间发生法律效力的合同无效合同的种类(简答)A、以欺诈、胁迫手段订立损害国家利益的合同B、恶意串通,损害国家、集体或第三人利益的合同C、以合法的形式掩盖非法目的的合同D、损害社会公共利益的合同E、违反法律、行政法规的禁止性或强制性规定的合同
5、可撤销合同——指当事人订立合同时,因意思表示不真实,一方行使撤销权而使其归于无效的合同可撤销合同的特征;A、一方当事人意思表示不真实B、一方行使撤销权C、合同在撤销前仍然有效D、撤销权人可撤销合同的种类A、重大误解订立的合同B、显失公平的合同C、因欺诈、胁迫订立的合同D、乘人之危订立的合同
6、撤销权的行使,由当事人自行处理,也可请求法院或仲裁机构处理当事人要行使撤销权,自知道或应当知道之日起,1年内行使,否则消灭
7、合同被确认无效或被撤销的法律后果返还财产、赔偿损失、收归国库或返还集体或第三人
8、效力未定合同——指合同虽然成立,因其不完全符合生效要件,其效力尚未确定,须经权利人追认才能生效的合同效力待定合同的种类A、限制民事行为能力的人依法订立不能独立订立的合同B、无权代理的人以他人的名义订立的合同(表见代理除外)C、无权处分的人处分他人财产的合同D、未经债权人同意的合同
9、限制民事行为能力人订立的合同,是效力待定的合同,其法定代理人可以行使追认权,而对方当事人也可以在1个月内行使催告权,如法定代理人不作表示,则认为是拒绝
四、合同的履行
1、合同的履行——指债务人全面地、适当地完成合同义务,以使债权人的债权得到完全实现的行为合同履行原则全面履行原则、诚信履行原则
2、合同履行的规则A、质量不明的,按国家、行业标准;没有的按通常或符合合同目的标准B、价款与报酬不明的,按合同履行地的市场价格履行,执行政府定价的按政府定价进行C、履行地点不明的,给付货币的,在接受货币一方所在地履行;交付不动产的,在不动产所在地履行;其他的在履行义务一方所在地D、履行期限不明的,双方有权随时要求对方履行合同,但必须给对于必要的准备时间E、履行费用不明的,由债务人负担
3、同时履行抗辩权——指合同双方没有先后履行顺序,先履行一方未履行的或履行不符合要求的,相对方可以拒绝相应的履行请求的权利先履行抗辩权——指当事人互负债务,有先后履行顺序,先履行一方未履行的,或履行不符合要求的,后履行一方有权拒绝其相应的履行请求不安抗辩权——指在双务合同中,应当先履行的一方有确切的证据证明后履行的一方,在订约后丧失或可能丧失履约能力时,可以中止自己的履行
4、不安抗辩权行使的条件A、后给付义务人的履行能力明显下降B、后给付义务人未能提供担保C、先履行义务人负有通知与举证义务
5、合同保全——指在合同履行过程中,法律为防止债务人的财产不当减少而损害到债权人利益时,所设置的保全债务人责任财产的法律制度,具体包括债权人的代位权与撤销权代位权——指债务人怠于行使到期债权,对债权人造成损害,债权人可以向法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权
6、代位权的特点A、债权人以自己的名义行使债务人的权利B、债权人向债务人的债务人(次债务人)行使权利C、必须通过向法院提起诉讼的方式进行代位权行使的要件A、各债务合法且到期限B、债务人怠于行使且对债权人造成损害C、债务人已陷于迟延履行D、债务人对次债务人的债务不具有专属性代位权与代理权的区别A、名义不同B、权限不同C、诉讼资格不同D、后果不同
7、劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等不能行使代位权
8、撤销权——指债权人对债务人所为的危害债权的行为,可请求法院给予撤销的权利撤销权行使的要件A、债务人实施以有害债权的行为B、债务人主观上存在恶意债权人行使撤销权必须自知道或应当知道之日起1年内,以自己的名义向法院提起诉讼行使,如债务人的行为已过5年的,则该撤销权消灭
五、合同的变更、解除与转让
1、合同变更的方式协议变更、法定变更、裁定变更
2、合同解除——指依法或基于合同一方或双方的意思,达成协议,使得合同权利义务关系终止的行为它包括约定解除与法定解除约定解除分单方解除与协议解除法定解除有A、因不可抗力致使合同目的不能实现B、一方预期违约C、当事人迟延履行合同主债务,经对方催告在合理期限内仍未履行D、当事人迟延履行合同,致另一方合同目的落空的合同解除的法律后果A、尚未履行的,终止履行B、已经履行的,根据具体情况,恢复原状或采取其他补救措施C、合同解除不影响结算与清理条款的效力
3、不得进行的合同转让A、依法规定不能转让的B、依合同约定不得转让的C、根据合同的性质不能转让的
4、合同权利转让条件A、合同权利合法存在B、权利具有可让于性C、转让人与受让人达成协议D、转让依法办理相关手续E、债权人转让权利已通知债务人
5、合同义务转让的条件A、合同义务合法存在B、合同义务具有可让于性C、转让人与受让人达成协议D、转让依法办理相关手续E、转让已取得债权人同意
6、合同权利义务概括转让分两种情况是一合同承受;二是企业合并或分立
六、合同权利义务的终止
1、合同终止的法定原因有清偿、混同、提存、解除、抵销、免除等
2、合同抵销的条件A、双方互负债权债务B、双方债务均已到清偿期限C、双方的债务同种或同类D、双方的债务为可抵销债务
3、提存的原因A、债权人无正当理由不受领B、债权人下落不明C、债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人D、其他合法情形
4、提存受领人(债权人)自提存发生之日起,5年内不向提存机关领取提存物的,提存物扣除必要费用后,收归为国家所有
七、合同责任
1、缔约过失责任——指在缔约过程中,当事人一方因违背其依据诚实信用原则所尽的义务,致使另一方信赖利益造成损失应承担的民事责任
2、缔约过失责任与违约责任的区别?(简答)P
1213、缔约过失责任成立的条件A、缔约人违反了先合同义务B、缔约人有过错C、造成另一方信赖利益的损失
4、缔约过失责任的类型A、假借订立合同,恶意进行磋商B、故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况C、违反担保义务D、因当事人一方的过错,致使合同无效或被撤销E、其他违背诚实信用原则的缔约过失行为
5、违约责任——指违反合同约定所承担的民事责任特点A、不履行或履行合同不符合约定B、具有相对性,只在双方当事人间C、具有补偿性,弥补另一方的损失D、具有任意性,责任的比例与数额由当事人协定违约责任的构成要件一是有违约行为;二是无免责事由
6、违约责任的免责事由一是不可抗力;二是相对人过错;三是约定的其他事由
7、违约行为的类型A、预期违约B、拒绝履行C、迟延履行D、瑕疵履行
8、承担违约责任的形式A、继续履行B、违约金C、定金D、损害赔偿
9、继续履行合同是承担违约责任的一种形式,它只适用于非金钱债务中,其目的是在于实现合同目的继续履行合同适用的条件A、当事人一方存在不履行合同义务的行为B、债权人在合理期限内请求继续履行C、继续履行合同是可能的D、继续履行合同是合理的E、合同标的适用继续履行
10、定金——指当事人为了确保合同的履行,依法规定或约定,由一方预先支付给对方一定数额金钱作为债权担保的形式定金不得超过合同标的总额的20%,当事人既约定了违约金又约定的定金的,一方当事人违约时,只能选择其中一个,两者不能并用一方违约,非违约一方应当采取相应的措施,防止损失进一步扩大,如没有采取措施使得损失扩大的,非违约方不得向违约方就扩大的那部分损失要求赔偿违约损失包括实际损失(直接损失)与预期利益损失(间接损失)违约赔偿的预期利益损失不得超过违约人要缔约时预见或能够预见到违约可能造成的损失违约与侵权责任竞合的情况下,非过错方只能选择一种责任进行维权
八、合同法分则规定的主要有名合同
1、买卖合同——指由出卖人交付标的物并转移所有权于买受人,买受人支付价款的合同特征A、是出卖人转移标的物所有权的合同B、是买受人支付价款的合同C、是诺成合同、有偿合同、双务合同、不要式合同出卖人的主要义务A、交付并转移标的物B、承担标的物瑕疵担保义务买受人的主要义务A、支付价款B、接受标的物并对其进行检验和通知义务
2、赠与合同——指赠与人将自己的财产无偿地给予受赠人,受赠人受领该赠与财产的合同特征A、为转移财产所有权的合同B、是诺成合同C、是单务合同、无偿合同、非要式合同赠与人的主要义务A、交付赠与标的物的义务B、瑕疵担保义务赠与合同是无偿合同,赠与人在赠与之前享有任意撤销权,但对于救灾、扶贫等公益、道德性质的赠与行为,赠与人不得任意撤销,除非赠与人的经济状况严重恶化,影响到其生产或家庭生活的赠与人只在故意或重大过失的情况下致使赠与物毁损的、灭失的,否则不承提赔偿责任赠与合同中赠与人一般不承担瑕疵担保义务,只有在附条件、故意不告知瑕疵或保证无瑕疵的情况下造成受赠人损失的,才承担赔偿责任
3、借款合同——指借款人向贷款人借款,到期还本付息的合同特征A、当事人特定B、标的物是货币C、可是有偿合同也可以是无偿合同D、可以是诺成合同也可是实践合同贷款人义务A、按期、足额提供借款B、保密义务借款人主要义务A、依约提供担保B、如实申报义务C、按照约定使用借款D、按期支付利息归还本金
4、租赁合同——指出租人将租赁物交付承租人使用、收益,承租人支付租金并于租赁届满时返还租赁物的合同特征A、是转让财产使用权的合同B、是双务、有偿、诺成合同出租人主要义务A、交付租赁物B、承租期间保证租赁物符合法定或约定的品质或用途C、瑕疵担保义务承租人主要义务A、按照约定支付租金B、租期届满时返还租赁物C、按照约定使用租赁物
5、承揽合同——指一方按他方的特别要求完成一定工作,并将工作成果交付给他方,他方按照约定接受工作成果并支付酬金的合同特征A、以完成一定工作为内容的合同B、标的物具有特定化C、承揽人工作具有独立性D、是诺成、双务、有偿、不要式合同承揽人主要义务A、按照约定完成工作B、提供与接受原材料C、通知与保密义务D、接受监督与检验E、交付工作成果定作人的主要义务A、支付酬金B、依约提供材料C、协助履行D、验收并受领工作成果
6、运输合同——指承运人将旅客或者货物从起运地点运输到约定地点,旅客、托运人或者收货人支付票款或运输费用的合同特征A、以运送行为为标的B、是双务、有偿合同C、多为格式合同D、客运合同承运人具有强制缔约的义务客运合同——承运人将旅客及其行李安全运输到目的地,旅客支付运费的合同特征A、合同标的是运输旅客的行为B、客运合同采取票证式C、客运合同还包括运送旅客的行李客运合中承运人的主要义务A、告知义务B、安全运输义务C、按照约定的时间、地点、方式和运输工具将旅客运送到目的地D、救助义务旅客的主要义务A、支付运费B、不携带违禁品C、按客票记载的时间乘运货运合同——指承运人将托运人交付的货物运送到指定地点,托运人支付运费的合同,托运人主要义务A、如实申报托运货物B、依约交付托运物并办理相关手续C、按照规定支付运费与其他费用承运人主要义务A、按照约定调配适当的运输工具和设备B、接受托运的货物并按期将其运送到指定的地点C、按受货物到交付给收货人之间,具有妥善保管的义务D、货物运送到指定的地点后有及时通知收货人的义务收货人的主要义务A、收货并验收B、支付托运人少交或未交运费或其他费用第四章合同法过关练习题
一、单项选择题1.采用数据电文形式订立合同的,合同成立的地点是( D )A.发件人的主营业地 B.收件人住所地C.发件人的住所地 D.收件人的主营业地2.当事人订立有偿、无名合同除适用合同法总则规定外,依法( )A.应当参照买卖合同的规定 B.可以参照买卖合同的规定C.不参照其他合同的规定 D.可以参照他人同类合同的约定3.下列适用《合同法》的有( B )A.离婚协议 B.名称权转让协议C.扶养遗赠协议 D.收养子女协议4.中外合资经营企业合同依法应采取的形式是( )A.公证 B.鉴证C.登记 D.审批5.预约的一方当事人不履行其订立本约的义务,则另一方有权请求法院强制其( B )A.订立本约 B.履行本约义务C.承担违反本约的责任 D.承担预约与本约的责任6.以下涉及第三人的情况中,不属于合同相对性例外的是( )A.为第三人利益订立的合同B.债权人对第三人行使代位权C.债权人对第三人行使撤销权D.债务人为第三人的行为向债权人负责7.下列属于要约的是( )A.某医院购买药品的招标公告 B.含有“仅供参考”的订约提议C.某公司寄送的价目表 D.超市货架上标价的商品8.下列有关承诺的说法不正确的是( )A.承诺的内容必须与要约一致B.承诺必须在要约的有效期内到达要约人C.承诺生效以后合同可以成立D.承诺方式必须符合要约的要求9.下列不属于要约失效的原因是( )A.受要约人拒绝要约B.要约有效期满,受要约人未做出承诺C.受要约人对要约内容做出实质性变更D.要约人依法撤回要约10.2002年4月,A公司与B公司签订了《中外合资意向书》随后,在B公司的一再要求下,A公司派人开始了前期准备工作进行了包括可行性研究、环境影响评估、接入系统设计、委托项目管理公司等工作与此同时,A公司与B公司对合资合同、章程、协议作了多次洽淡,最终达成一致意见正当双方要签字时,B公司通知A公司,终止双方之间的合作事后,A公司查明,B公司与另一公司签订了合作协议于是,A公司提出,要求B公司赔偿1000多万元的损失按照法律的规定,B公司应承担( )A.违约责任 B.缔约过失责任C.侵权责任 D.公平责任11.甲公司于2月5日以普通信件向乙公司发出要约,要约中表示以2000元一吨的价格卖给乙公司某种型号钢材100吨,甲公司随即又发了一封快件给乙公司,表示原要约中的价格作废,现改为2100元一吨,其他条件不变普通信件2月8日到达,快信2月7日到达,乙公司两封信均已收到,但秘书忘了把第2封信交给董事长,乙公司董事长回信对普通信件发出的要约予以承诺关于该案例,下述表述正确的是( )A.合同未成立,要约不明确B.合同未成立,快件撤回原要约,提出新要约C.合同成立,快件的意思表示未生效D.合同成立,要约与承诺取得了一致12.债权人领取提存物的权利,应在一定年限内行使法律规定的年限是( )A.1年 B.3年C.5年 D.7年13.下列有关合同权利义务终止的表述,正确的是( )A.合同权利义务终止就是合同变更B.合同权利义务终止指的是合同效力暂时停止C.合同权利义务的终止,使合同关系不复存在,但合同的担保权利并不归于消灭D.合同权利义务终止后,当事人应当遵循诚实信用原则,根据交易习惯,履行通知、协助、保密等义务14.如果债务人在清偿债务时,除原本债务外,尚应支付利息及费用,但债务人的给付不足以清偿其全部债务时,则应依下列顺序抵充( )A.费用、利息、原本债务 B.原本债务、利息、费用C.利息、费用、原本债务 D.原本债务、费用、利息15.在建设工程施工过程中,必须由承包人自行完成的是( )A.隐蔽工程 B.全部建筑工程C.地面工程 D.主体结构工程16.一方以欺诈手段订立损害国家利益的合同,属于( )A.无效合同 B.可撤销合同C.效力待定合同 D.附条件合同17.对行为人没有代理权订立的合同,拥有撤销权利的是( )A.行为人 B.代理人C.被代理人 D.善意相对人18.以下属于无效合同的是( )A.显失公平的合同 B.重大误解的合同C.违反法律强制性规定的合同 D.乘人之危的合同19.当事人就合同的标的物质量约定不明确的,按照下列顺序确定( )A.国家标准、行业标准、通常标准、符合合同目的的特定标准B.通常标准、国家标准、行业标准、符合合同目的的特定标准C.国家标准、行业标准、符合合同目的的特定标准、通常标准D.符合合同目的的特定标准、国家标准、行业标准、通常标准20.下列关于合同中履行地点正确的说法是( )A.修缮房屋合同在房屋所在地履行B.不作为债务的履行地点为债务人所在地C.经典红木家具买卖必须在家具厂履行D.清偿银行欠款履行地点不明的,又不能达成协议的,在借款人所在地履行21.下列主张能够得到法律支持的是( )A.李四要求张三偿还已经到期尚未支付的500元种子钱,张三说要等儿子支付赡养费后才有钱,李四想直接向张三的儿子要钱B.甲工厂拖欠了王师傅三个月工资,导致王师傅一家不能交付房租,房主决定向王师傅工厂直接追讨王师傅拖欠的房租C.由于乙公司不能支付货款,致使丙公司不能向原材料供应方丁公司支付购货款,丙公司又未向乙追讨,丁公司决定直接起诉乙公司D.由于乙公司不能支付货款,致使丙公司不能向原材料供应方丁公司支付购货款,丁公司决定根据其与丙公司的仲裁合同,向仲裁委员会提出以乙公司为被申请人的仲裁22.甲公司拖欠乙银行贷款,甲公司与丙公司约定由丙公司承担向乙银行还款责任甲公司与丙公司的约定( )A.无需乙银行同意 B.需甲、乙、丙三方共同订立协议C.需乙银行同意 D.乙银行需要通过诉讼确认其效力23.下列关于合同变更与变更前合同之间关系的正确说法的是( )A.合同变更后,已经履行的债务失去了法律依据,应该恢复原状B.合同变更部分条款后,未变更的部分视为已经变更C.合同变更后,已经存在的损害赔偿请求权不复存在D.合同变更必须以原合同关系存在为前提24.下列属于技术服务合同的是( )A.市地铁公司委托市设计院进行建设工程勘察的合同B.某房地产公司委托甲建筑公司工程施工的合同C.丁公司委托丙学校培训员工合同D.张先生委托空调公司为自己维修空调的合同25.出租人负有权利瑕疵担保义务,即出租人对出租物有出租权,若出租人无出租权,但将某物出租他人,出租人对承租人应承担( )A.无效合同的责任 B.违约责任C.侵权责任 D.缔约过失责任26.买受人在符合条件拒收标的物时,买受人对标的物负有有条件的暂时保管义务,该保管义务的法律性质是( )A.约定义务 B.附随义务C.先合同义务 D.消极义务27.根据我国《合同法》的规定,构成合同违约责任的要件是( )A.违约行为、损害结果、违约行为与损害结果间的因果关系和过错B.违约行为、损害结果及两者间的因果关系C.违约行为D.违约行为、违约人有过错28.甲理发师与乙女士约定,由甲免费为乙做美发,乙同意甲在一年期内将发形照片挂于该店玻璃橱窗内两个月后,有摄影协会的朋友建议,可将乙女的照片参加他们协会组织的摄影比赛,甲违反甲乙双方的约定,擅自持该照片参加比赛,照片获奖,并且被收录于某摄影杂志后出版乙女发现后,便状告甲上述导致乙女权利受侵害的现象,合同法理论称之为( )A.权利竞合 B.责任竞合C.权利重合 D.责任重合29.《合同法》第113条第一款“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定,给对方造成损失的,损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失,包括合同履行后可以获得的利益,但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失”的规定,体现了违约完全赔偿原则完全赔偿原则不包括的范围是( )A.积极损失 B.可得利益的损失C.精神损失 D.物质损失30.下列不属于免责的债务承担合同的效力范围的是( )A.承担人成为债务人 B.抗辩权随之移转C.从债务一并移转 D.债权证明文件一并交付
二、多项选择题1.关于违约金责任条款法律特征的正确说法是( )A.违约金数额是法定的 B.违约金条款是从合同C.违约金条款可与实际履行并用 D.违约金条款是附延缓条件的E.违约金是违约责任形式之一2.下列技术合同中关于技术成果权归属说法正确的是( )A.技术咨询合同履行过程中,如果双方没有约定,受托人利用委托人提供的技术资料和工作条件完成的新的技术成果,属于受托人B.技术咨询合同履行过程中,如果双方没有约定,委托人利用受托人工作成果完成的新的技术成果,属于委托人C.技术服务合同履行过程中,如果双方没有约定,受托人利用委托人提供的技术资料和工作条件完成的新的技术成果,属于受托人D.技术服务合同履行过程中,如果双方没有约定,受托人利用受托人工作成果完成的新的技术成果,属于委托人E.技术开发合同履行过程中,如果双方没有约定,开发的技术成果专利申请权属于委托人3.能够行使同时履行抗辩权的合同有( )A.三人合伙合同 B.租赁合同C.买卖合同 D.互易合同E.承揽合同4.当事人未写入合同中,甚至从未协商过,但基于当事人的行为,或基于合同的明示条款,或基于法律的规定,理应存在的合同条款,英美合同法称之为默示条款,它包括以下几种类型( )A.直接根据法律规定而成为合同条款B.该条款是实现合同目的及作用所必不可少的C.对于经营习惯来说是不言而喻的D.该条款是合同当事人系列交易的惯有规则E.该条款实际上是某种特定的行业规则5.关于合同解除,下列表述正确的有( )A.甲雇请乙开车,同时约定,若甲日后自己拿到驾驶执照,则甲有权解聘乙此即约定解除权B.某学校为欢庆六一儿童节,向某公司定制一批玩具,约定五月二十日交货届履行期限,某公司致函某学校,明确告知其无法按时履行,请求迟延,某学校以合同目的无法实现,要求解除合同,并赔偿损失C.某市百货商场与某市服装厂签订一份服装供应合同,约定于8月15日前交货但到了8月15日,服装厂没有按约交货,于是,百货商场于8月16日提出解除合同,并认为其解除合同有法律依据D.A公司为履行与B公司签订的锅炉买卖合同,委托运输公司送货上门,但途中遇交通事故,导致锅炉毁损,A公司以事故不是其造成为由提出解除合同,免除自己的责任E.甲公司明确向乙公司表示其将不按约定履行合同义务,此时,乙公司可以不经催告,径直解除合同合同法练习
二一、单项选择题
1.合同法不适用于() A.出版合同 B.收养合同 C.土地使用权合同D.质押合同
2.在下列哪种情形中,在当事人之间产生合同法律关系() A.甲拾得乙遗失的一块手表 B.甲邀请乙看球赛,乙因为有事没有前去赴约 C.甲因放暑假,将一台电脑放入乙家 D.甲鱼塘之鱼跳入乙鱼塘
3.租赁合同是() A.双务合同 B.无偿合同 C.无名合同 D.为第三人利益订立的合同
4.下列情形中属于效力待定合同的有() A.10周岁的少年出售劳力士金表给40岁的李某 B.5周岁的儿童因发明创造而接受奖金 C.成年人甲误将本为复制品的油画当成真品购买 D.出租车司机借抢救重病人急需租车之机将车价提高10倍
5.甲和乙合作开办了宏都干洗店,丙将一件皮衣拿到干洗店清洗,交给正在营业中的甲,并向甲交付清洗费100元该合同关系的主体是() A.甲和丙 B.乙和丙 C.甲、乙和丙 D.宏都干洗店和丙
6.在以招标方式订立合同时,属于要约性质的行为是() A.招标 B.投标 C.开标 D.决标
7.某商店橱窗内展示的衣服上标明正在出售,并且标示了价格,则正在出售的标示视为() A.要约 B.承诺 C.要约邀请 D.既是要约又是承诺
8.合同终止以后当事人应当遵循保密和忠实等义务,此种义务在学术上称为后契约义务此种义务的依据是() A.自愿原则 B.合法原则 C.诚实信用原则 D.协商原则
9.某企业在其格式劳动合同中约定员工在雇佣工作期间的伤残、患病、死亡,企业概不负责如果员工已在该合同上签字,该合同条款() A.无效 B.是当事人真实意思的表示,对当事人双方有效 C.不一定有效 D.只对一方当事人有效
10.当事人采用合同书形式订立合同的,自() A.双方当事人制作合同书时合同成立 B.双方当事人表示受合同约束时合同成立 C.双方当事人签字或者盖章时合同成立 D.双方当事人达成一致意见时合同成立
11.无权代理中,被代理人的追认权在性质上属于() A.形成权 B.抗辩权 C.支配权 D.请求权
12.某甲的儿子患重病住院,急需用钱又借贷无门,某乙趁机表示愿意借给2000元,但半年后须加倍偿还,否则以甲的房子代偿,甲表示同意根据合同法规定,甲、乙之间的借款合同() A.因显失公平而无效 B.因显失公平而可撤销 C.因乘人之危而无效 D.因乘人之危而可撤销
13.下列附条件合同效力的描述,正确的是() A.附生效条件的合同,自条件成就时失效 B.附解除条件的合同,自条件成就时生效 C.在附生效条件的合同,当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就时,该合同生效 D.在附解除条件的合同,当事人为自己的利益不正当地阻止条件成就时,该合同继续有效
14.应合同当事人的请求,由人民法院予以撤销的合同() A.自人民法院决定撤销之日起不发生法律效力 B.自合同订立时起不发生法律效力 C.自人民法院受理请求之日起不发生法律效力 D.自合同规定的生效日起不发生法律效力
15.某商场设有自动售报机,顾客只要按要求投入硬币,即可得到当天日报一份,此种成立买卖合同的形式为() A.书面形式 B.口头形式 C.推定形式 D.默示形式
16.根据合同法第55条的确规定,撤销权人行使撤销权的期限为一年,此一年为() A.不变期间,不适用诉讼时效中止、中断或者延长的规定 B.不变期间,不适用诉讼时效中止、中断的规定,但适用诉讼时效延长的规定 C.不变期间,适用诉讼时效中止、中断的规定,但不适用诉讼时效延长的规定 D.不变期间,适用诉讼时效中止、中断或延长的规定
17.甲公司与乙公司签订买卖合同合同约定甲公司先交货交货前夕,甲公司派人调查乙公司的偿债能力,有确切材料证明乙公司负债累累,根本不能按时支付货款甲公司遂暂时不向乙公司交货甲公司的行为是() A.违约行为 B.行使同时履行抗辩权 C.行使先诉抗辩权 D.行使不安抗辩权
18.甲与乙订立了合同,约定由丙向甲履行债务,现丙履行的行为不符合合同的约定,甲有权请求() A.丙承担违约责任 B.乙承担违约责任 C.乙和丙承担违约责任 D.乙或者丙承担违约责任
19.上海某工厂向广州某公司购买一批物品,合同对付款地点和交货期限没有约定,发生争议时,依据合同法规定() A.上海某工厂付款给广州某公司应在上海履行 B.上海某工厂可以随时请求广州某公司交货,而且可以不给该厂必要的准备时间 C.上海某工厂付款给广州某公司应在广州履行 D.广州某公司可以随时交货给上海某工厂,而且可以不给该厂必要的准备时间
20.甲收藏唐伯虎名画一幅,价值约10万元,甲的其它财产价值为10万元甲因作生意失败外欠债60万元一日,甲将唐伯虎的画作价1万元卖给从香港回的表弟乙,则下列表述正确的是() A.若乙不知甲欠巨额外债,则甲的债权人只能行使代位权 B.只有在乙明知此买卖有害于债权人的债权的情况下,债权人才可行使代位权 C.不管乙是否知道此买卖有害于债权人的债权,债权人均可行使撤销权 D.若乙明知此买卖有害于债权人的债权,则债权人可行使撤销权
21.关于代位权行使的要件,不正确的表述是() A.债权人与债务人之间有合法的债权债务存在 B.债务人对第三人享有到期债权 C.债务人怠于行使其权利,并且债务人怠于行使权利的行为有害于债权人的债权 D.债权人代位行使的范围是债务人的全部债权
22.债务人欲将合同的义务全部或者部分转移给第三人,则() A.应当通知债权人 B.应当经债权人同意 C.不必经债权人同意 D.不必通知债权人
23.合同权利和义务的概括转移() A.是合同当事人一方将其合同权利和义务一并转移给第三人,由该第三人概括地继受之 B.只能转移全部合同权利和义务 C.只能基于当事人之间的合同行为发生 D.不包括企业合并的情形
24.凡发生下列情况之一的,允许解除合同() A.法定代表人变更 B.当事人一方发生合并、分立 C.由于不可抗力致使合同不能履行 D.作为当事人一方的公民死亡或作为当事人一方的法人终止
25.根据合同法规定,技术进出口合同的诉讼时效期间为() A.1年 B.2年 C.3年 D.4年
26.债权人吴某下落不明,债务人王某难以履行债务,遂将标的物提存,王某将标的物提存后,该标的物如果意外毁损灭失,其损失应由() A.吴某承担 B.王某承担 C.吴某和王某共同承担 D.提存机关承担
27.根据合同法的规定,抵销() A.可以附条件 B.可以附期限 C.可以附条件和期限 D.不得附条件或者期限
28.合同权利义务的终止是指() A.合同的变更 B.合同的消灭 C.合同效力的中止 D.合同的解释
29.甲要购买德国制造的照相机,1999年10月2日,甲在乙店的柜台中发现一架照相机,柜台的标签上产地一栏注明的是德国制造,甲向乙店售货员丙询问产地时,丙明确告知该照相机的产地是德国制造,甲遂购买1999年10月7月,甲在修理该相机时请照相机检测中心检测,发现该相机系美国制造,2000年10月10日,甲持检测中心的检测证明要求乙店退货根据合同法的规定() A.乙店必须办理退货,因为乙店的行为构成欺诈 B.乙店有权不退货 C.乙店可以不退货,但必须换货D.乙店可以不退货,但必须折价处理
二、多选题
30.下列合同中,属于无效合同的有( BCD ) A.一方以欺诈、胁迫手段订立的合同 B.恶意串通、损害国家、集体或者第三人利益的合同 C.以合法形式掩盖非法目的的合同 D.损害社会公共利益的合同 E.违反法律、行政法规规定的合同
31.下列有关双务合同抗辩权的陈述,正确的是( ADE ) A.双务合同抗辩权包括同时履行抗辩权、先履行抗辩权和不安抗辩权 B.双务合同抗辩权的行使,将导致合同的消灭 C.双务合同抗辩权可以适用于赠与合同 D.同时履行抗辩权可以适用于连带之债 E.双务合同抗辩权是一时的抗辩权、延缓的抗辩权
32.实际履行的构成条件包括( ABDE ) A.必须有违约行为存在 B.必须由非违约方在合理的期限内提出继续履行的请求 C.可以由违约方在合理的期限内提出继续履行的请求 D.实际履行在事实上是可能的和在经济上是合理的 E.必须依据法律和合同的性质能够履行
三、简答题
33.简述承诺的要件
(1)承诺必须由受要约人向要约人作出
(2)承诺必须在规定的期限内到达要约人
(3)承诺的内容必须与要约的内容一致
(4)承诺的方式必须符合要约的要求
35.比较合同解除与合同撤销 相同点解除和撤销都是合同消灭的制度 不同点
(1)撤销的适用范围比较广泛,解除仅适用于有效成立的合同提前消灭的情况
(2)撤销的原因由法律直接规定,解除的原因既有法定的,也有当事人约定的
(3)撤销都有溯及力解除往往无溯及力,只有在当事人有特别约定或法律有特别规定及违约解除非继续性合同时,才具有溯及力
38.简述合同被确认无效或被撤销的法律后果 答合同被确认无效或彼撤消后会产生返还财产或赔偿损失的后果
(1)返还财产合同无效或者被撤销后,因该合同取得的财产,应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的,应当折价补偿
(2)赔偿损失合同无效或者被撤销后,有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失;双方都有过错的,应当各自承担相应的责任
(3)在合同被确认无效或被撤销以后,当事人除应承担民事责任以外,还可能因其具有违法行为而应承担行政的甚至刑事的责任
39.简述免责的债务承担的效力
(1)债务人脱离合同关系,而由承担人直接向债权人承担债务
(2)债务人基于合同关系所享有的对于债权人的抗辩权移归承担人
(3)从属于主债务的从债务移归承担人负担,但该从债务专属于原债务人
四、论述题
40.试论违约责任与侵权责任的区别及两者竞合时的处理规则
(1)区别
①归责原则的区别我国对侵权责任采取过错责任、严格责任和公平责任原则而我国合同责任采取的是过错推定责任;
②举证责任不同在一般侵权责任中,受害人有义务就加害人的过错问题举证;而在特殊侵权责任中,应由加害人的反证证明自己没有过错而在合同责任中,受害人只需证明违约方已构成违约,而不必证明其是否有过错;
③责任构成要件不同在违约责任中,行为人只要实施了违约行为并且不具有有效的抗辩事由,就应承担责违约任但是在侵权责任中,损害事实是侵权损害赔偿责任成立的前提条件,无损害事实便无侵权责任;
④免责条件不同在违约责任中,法定免责条件限于不可抗力,但当事人可以事先约定免责条款和不可抗力的具体范围在侵权责任中,当事人不可约定免责条件,但法定免责条件不限于不可抗力,还包括意外事故、第三人行为,正当防卫、紧急避险等;(免责条件也可写作免责事由)
⑤责任形式不同违约责任包括损害赔偿,支付违约金,定金,实际履行等,损害赔偿可由当事人事先约定侵权责任的主要形式是损害赔偿,此种赔偿不得由当事人事先约定
⑥损害赔偿的范围不同违约损害赔偿主要是财产损失的赔偿,不包括人身损害赔偿和精神损害的赔偿责任侵权损害赔偿不仅包括财产损失的赔偿,还包括人身伤害和精神损害的赔偿;
⑦对第三人的责任不同在合同责任中,如因第三人的过错导致合同债务不能履行,债务人首先应对债权人负责,然后才能向第三人追偿,在侵权责任中贯彻的是为自己行为负责的原则,行为人仅对自己的过错致他人损害的后果负责
(2)竞合时的处理规则 在发生违约责任和侵权责任竞合的情况下,允许受害人选择一种责任提起诉讼,而不能同时提起两种诉讼
五、案例分析题
41.甲公司与乙工厂洽商成立一个新公司,双方草签了合同,甲公司要将合同带回本部加盖公章,临行前,甲公司法定代表人提出,乙工厂须先征用土地并培训工人后甲公司方能在合同上盖章,乙工厂出资1000万元征用土地培训工人,征地和培训工人将近完成时,甲公司提出因市场行情变化,无力出资设立新公司,要求终止与乙工厂的合作乙工厂遂起诉到法院请问
(1)甲公司与乙工厂之间的合同是否成立,为什么?
(2)甲公司应承担什么责任,为什么?
(3)乙工厂能否要求甲公司赔偿1000万元的损失?为什么?
41.
(1)合同未成立因甲公司未加盖公章
(2)缔约过失责任因为发生在合同订立过程中
(3)应当赔偿因为这属于基于诚实信用原则产生的信赖利益的损失
42.河北某县的马某系养牛专业户,为了引进良种乳牛,与该县的畜牧站签订了良种乳牛引进合同合同约定,良种乳牛款共10万元,马某预付定金2万元,违约金按照合同总额的10%计算合同没有明确约定合同的履行地点后马某从畜牧站将良种乳牛拉回,为此支付运费1000元马某拉回乳牛后,在饲养中发生了不可抗力,导致乳牛无法产奶,马某预计的收入落空,无法及时偿还购牛款畜牧站遂诉至法院 问
(1)马某要求畜牧站支付运费,该请求能否得到法院支持?为什么?
(2)针对畜牧站要求付款的请求,马某以不可抗力要求免责,能否成立?为什么?
(3)如果马某的行为构成违约,合同中规定的定金与违约金条款能否同时适用?为什么?
(1)不能得到法院支持根据合同法第62条规定,履行地点不明确的,交付动产的,在履行义务一方所在地履行本合同的履行地应为畜牧站因此将乳牛从畜牧站运到马某养牛场的义务应当由马某承担同时如果履行费用的负担不明确,应当由履行义务一方承担因此马某应当承担履行费用
(2)不成立对于金钱债务来说,由于金钱是一般等价物,它不属于合同的标的,只是一种支付手段,因此不存在不可抗力的问题合同法第109条规定当事人一方未支付价款或者报酬的,对方可以要求其支付价款或者报酬
(3)不能同时适用根据合同法第116条规定,当事人既约定违约金,又约定定金的,一方违约时,对方可以选择适用违约金或者定金条款,而不能同时适用违约金和定金责任合同法案例分析案情2004年4月22日,张伟与天地造屋公司签订了一份《商品房买卖合同》,由张伟购买天地造屋公司流星花园3号楼3单元54号房屋一套,建筑面积152.31平方米,双方约定购房款为654933元,付款方式为首期款134933元在2004年9月1日前付清,余款在北京银行办理银行按揭贷款2004年4月30日,张伟与天地造屋公司和北京银行签订了一份《个人购房借款合同》,合同约定,由张伟向北京银行借款人民币520000元用于购买这套房屋,月利率为4.425‰,贷款期限为5年,自2004年4月30日至2009年4月29日,合同生效后,北京银行授权张伟将贷款一次划入天地造屋公司帐户;张伟按等额本息还款法按月归还贷款本息共60期,逾期还款收万分之2.1的罚息并计收复利合同的“抵押条款”中规定张伟保证以其有权处分的合同所指全部权益抵押给北京银行作为该借款合同的担保,包括贷款本金、利息、复利、罚息以及实现债权的费用张伟在到房地产行政主管部门进行抵押登记完毕之日,将该抵押物的他项权利证书及抵押登记证明交于北京银行保管合同的“保证条款”中规定天地造屋公司自愿为张伟提供连带责任保证,在张伟没有按约还款时,天地造屋公司按北京银行要求履行还款义务,或对张伟所购房产进行回购保证范围为贷款本金、利息、复利、罚息以及实现债权的费用保证期限自本合同签订之日起至张伟持《房屋所有权证》办理正式抵押登记手续之日止若天地造屋公司不按合同履行保证责任,北京银行有权直接从其帐户扣收相关款项,或向张伟行使追索权等2004年5月22日,张伟按约定持《房屋所有权证》到房产部门办理了抵押登记手续借款合同签订后,北京银行按月履行了合同,张伟却从2004年6月起未能按时还款,北京银行便直接从天地造屋公司的帐户上扣划了张伟2004年6月、7月、9月、10月、11月、12月及2005年1月、2月的应还款共计68695.38元问题1.当事人在借款合同相关条款中约定的担保范围是否合法?为什么?2.借款合同何时生效?3.张伟何时取得所购房屋的所有权?4.北京银行从何时起成为抵押权人,就张伟抵押的房屋享有抵押权?5.北京银行直接从天地造屋公司的帐户上扣划张伟的应还款的行为是否合法?为什么?第五章工业产权法
一、工业产权法概述
1、工业产权的概念(一般了解)
2、工业产权包括发明、实用新型、外观设计、商标、商号、货源标记、原产地名称及制止不正当竞争的权利在我国工业产权主要是指专利权与商标权
3、工业产权的法律特征A、专有性B、地域性C、时间性
4、工业产权的国际保护要解决的两个问题一是本国应该尊重与保护工业产权外国所有人的利益;二是防止外国对工业产权的本国所有人利益的侵害主要国际条约有《TRIPs》、《巴黎公约》、《马德里协定》、《专利合作条约》
二、专利法
1、我国专利权的客体是指发明、实用新型、外观设计
2、发明人——指直接完成发明创造的人条件一是必须是自然人;二是对发明创造的实质性特点有创造性贡献的人;三是必须是直接参加发明创造的人申请人——指就一项发明创造向国家专利行政主管机关提出专利申请的人一般而言发明人与申请人是同一人,但有时也会不是一个人,原因有三一是通过专利申请转让合同,发明人转让申请权的;二是发明人的继承人申请专利的;三是依法律将申请权直接赋予发明人以外的人,如职务发明专利权人——即享有专利权的人
3、职务发明——指执行本单位的工作任务或者主要利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造职务发明的专利权与专利申请权都归单位享有职务发明具体有一是本职工在工作用所完成的发明创造;二是执行本单位工作以外的任务成创造的;三是退职、退休、调动工作后一年内作出的,与原本职工作相关的发明创造;四是主要利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造(有约定的从其约定)非职务发明专利申请权属于发明人共同发明,有约定的从其约定,没有约定或约定不明的,共同享有委托发明,有约定的从其约定,没有约定或约定不明的,归受托人享有
4、授于专利的条件对于发明与实用新型新颖性、创造性、实用性对于外观设计新颖性、美感性、实用性不丧失新颖性的情形(选择)P135不授予专利权的发明创造或事项(选择、简答)P
1355、专利申请,实行先申请原则与单一性原则即“一项专利一个申请”原则专利申请文件对发明与实用新型应当提交申请书、说明书、权利要求书、摘要其中专利的权利要求就以权利要求书中记载的内容权利为准对于外观设计应当提交申请书、外观设计的图片或照片、外观设计的简要说明其中专利的权利要求以其图片或照片为准
6、专利申请日以国务院专利行政管理部门收到专利申请文件的日期为准,如果是采用邮寄的,则以寄出的邮戳上标明的日期为申请日专利申请优先权分国际优先权与国内优先权国际优先权发明或实用新型在外国第一次提出专利申请后12个月内又就同一主题向国内(外观设计是6个月内)提出专利申请的,享有国际优先权如张三就A技术在美国是2009年6月7日提出专利申请的,在中国于2010年4月12日,他又就A技术向中国专利局提出专利申请,如他提交了合法证明文件,中国就认为他是于2009年6月7日提出专利申请的,他的申请日是2009年6月7日国内优先权发明、实用新型在中国第一次提出专利申请之日起12个月内又就同一主题提出专利申请,可以享有优先权不论是国内还是国外优先权,申请人必须在3个月内提交第一次申请专利的副本
7、专利申请在被授予专利之前,随时可以撤回;申请人要想修改专利申请文件的,修改不得超出原说明书和权利要求书记载的范围,对外观设计不得超出原图片或照片表示的范围
8、发明专利审查包括形式审查与实质审查,实用新型与外观设计仅有形式审查专利行政管理部门收到专利申请文件后,经形式审查合格后,自其申请之日起满18个月即行公布,也可以根据申请人的要求,早日公布专利申请日起3年内,专利行政管理部门可以根据申请人的要求对其申请进行实质审查,申请人逾期不提出实质审查的,视为撤回申请专利行政管理部门认为有必要,也可以依职权自行进行实质审查当然,实践中申请人在形式审查过关后即要求公布,并提请进行实质审查能授予专利,当然是越快越好
9、发明的专利期限是20年,实用新型与外观设计是10年是从申请日开始计算
10、专利授予之日起,任何人都可以向专利复审委员会申请专利无效,专利复审委员会接到申请后,经审查要作出专利无效或维持专利的决定,通知申请人并说明理由如申请人不服专利复审委员会的决定,可在接到通知后的3个月内向法院起诉,法院应当通知专利人以第三人的身份参加诉讼
11、专利权人的权利独占权、转让权、许可权、标记权
12、不视为专利侵权的行为(简答)P
13913、专利实施的强制许可情形(简答)P
13914、专利侵权行为(选择、简答)P140
三、商标法
1、商标的概念(一般了解)
2、商标的分类以是否经主管部门核准注册注册商标与未注册商标根据商标使用的对象不同商品商标与服务商标根据商标的组成表现不同平面商标与立体商标根据商标权的拥有对象不同集体商标与证明商标
3、商标的构成条件A、具有显著特征,便于识别B、不得与他人在先取得的合法权利相冲突C、必须是可视性标志D、不得违反法律的禁止性规定
4、不得作为商标使用的标志(选择)P
1435、不得作为注册商标的标志(选择)P
1436、商标注册申请原则A、自愿注册原则B、先申请原则C、优先权原则(6个月内)
7、商标注册申请经初步审查合格后,即给予公告,3个月后,无任何异议或异议不成立的,核准注册
8、商标复审(注意)P
1459、商标权的具体内容使用权、禁止权、许可权、转让权
10、商标权的有效期是10年,到期的前6个月当事人应当申请续展,此间如果没有申请续展的,再给6个月的宽限期每次续展为10年,从上次有效期届满时算起
11、商标注销情形A、商标权人自动放弃商标B、商标注册人死亡或终止起满1年的,该商标没有办理转移手续的,任何人都可以向商标局申请注销C、商标局依法定程序与事由将注册商标注销
12、注册商标被撤销的情形A、因违法使用注册商标B、使用注册商标的商品质量不符合要求C、因注册不当而撤销注册商标D、因争议而撤销注册商标
13、违法使用商标的情形A、自行改变注册商标B、自行改变注册商标的注册人的名称、地址或其他事项C、自行转让注册商标D、无正当理由自行停止3年使用
14、先注册的商标人对后注册的商标有争议的,可在商标注册之日起5年内申请商标复审委员会裁定撤销后注册的商标
15、注册商标专用权,以核准注册的商标和核定使用的商品为限
16、侵犯商标专用权的行为(简答)P
14717、驰名商标——指在市场享有较高声誉,为公众熟悉,并具有较强竞争力的商标认定驰名商标的机关商标局、商标评审委员会、法院认定驰名商标考虑的因素A、相关公众对商标的知晓程度B、该商标使用的持续时间C、该商标的任何宣传工作的持续时间、程度和地理范围D、该商标作为驰名商标受保护的记录E、该商标驰名的其他因素
18、驰名商标的专用权可以不经过注册,直接经为使用而取得,对驰名商标的保护,各国大都扩大了其保护范围就不相同不类似的商品上也不能复制、模仿或者翻译第六章反垄断法与反不正当竞争法
一、反垄断法
1、垄断——指在市场运行过程中进行的排他性控制或对市场竞争进行实质性限制、妨碍公平竞争秩序的行为或状态违法性与危害性是垄断的两大特征
2、垄断的分类根据垄断者占据市场的情况独占垄断、寡头垄断、联合垄断根据垄断产生的原因经济垄断(市场垄断)、国家垄断、行政性垄断、自然垄断
3、世界上最早的反垄断立法是美国1890年颁布的《谢尔曼法》
4、标志我国反垄断法与反不正当竞争法并立的体例最终形成是2007年8月30日的第十届全国人大常务委员会通过
5、我国制定反垄断法的立法目的有A、预防和制止垄断行为B、保护市场公平竞争,提高经济运行效率C、维护消费者利益D、维护社会公共利益,促进社会主义市场经济健康发展
6、反垄断法与反不正当竞争法的异同?相同点一是都同属于市场竞争规制的法律;二是都以市场竞争与市场管理为调整对象;三是都为了保护市场良性的竞争不同点一是两法具体的立法目的侧重点不同,前者是维护市场竞争机制,保护多个经营者的经济行为自由,不直接保护特定的竞争者后者主要是解决市场中不正当的竞争问题;二是两法具体规制的行为有所不同,前者性质是针对排斥竞争和限制竞争行为;而后者则是对存在竞争的情况,对不正当行为进行规制
7、我们反垄断法主要适用两类垄断行为一是经营者的经济性垄断行为;二是行政机关滥用职权,排除、限制竞争的行政垄断行为
8、经济性的垄断行为包括三种行为一是经营者达成垄断协议的行为;二是经营者滥用市场支配地位的行为;三是具有或可能具有排除、限制竞争效果的经营者集中
9、反垄断法规制的对象商品生产、经营或者提供服务的自然人、法人、其他组织,还有行业协会
10、反垄断法适用的例外A、经营者依照有关知识产权的法律、行政法规规定行使知识产权的行为B、农业生产者及农村经济组织在农产品生产、加工、销售、运输、储存等经营活动中实施的联合或协同行为
11、垄断协议的名称中国——垄断协议美国——托拉斯德国——卡特尔法国——非法联合行为日本——不正当交易限制欧盟——限制竞争协议
12、垄断协议的类型横向垄断协议与纵向垄断协议横向垄断协议的具体表现A、固定或者变更商品价格B、限制商品生产或者销售数量C、分割销售市场或者原材料市场D、限制购买新技术、新设备或者限制开发新技术、新产品E、联合抵制交易F、国务院认定的其他垄断协议纵向垄断协议的具体表现A、固定向第三人转售商品价格B、限定向第三人转售商品的最低价格C、国务院反垄断执法机构认定的其他垄断协议
13、垄断的界定原则本身违法原则;合理分析原则
14、垄断协议豁免情形A、经营者为了改进新技术、研发新产品的B、为提高产品质量、降低成本、增进效率、统一产品规格、标准或者实行专业化分工的C、为提高中小经营者经营效率、增强中小经营者竞争力的D、为实现节能、环保、救灾等社会公共利益的E、因经济不景气,为缓解销售量严重下降或者生产明显过剩的F、为保障对外贸易和对外经济合作中的正当利益的G、法律与国务院规定的其他情形
15、日本是最早在反垄断法上采用申报的国家
16、市场支配地位——指经营者在相关市场内具有能控制商品价格、数量或者交易条件,或者能够阻碍、影响其他经营者进入相关市场的能力的市场地位滥用市场支配地位——指居于支配地位的企业为了维护或增强其市场支配地位而实施的反竞争行为相关市场——指经营者在一定时期内就特定商品或服务进行竞争的商品范围的地域
17、界定相关市场的三因素商品、地域、时间
18、滥用市场支配地位的具体表现A、以不公平的价格买卖或销售商品B、掠夺性定价行为C、拒绝交易行为D、独家交易行为E、搭售和附加不合理的交易条件F、歧视待遇行为G、其他行为
19、确定对市场支配地位的认定因素A、该经营者在相关市场的市场份额,以相关市场竞争状况B、该经营者控制销售市场或者原材料市场采购的能力C、该经营者的财力与技术条件D、其他经营者对该经营者在交易上的依赖程度E、其他经营者进入相关市场的难易程度F、认定该经营者支配市场的其他因素
20、确定该经营者已占支配地位的情形A、一个经营者在相关市场份额达到1/2B、两个经营者在相关市场份额合计达到2/3C、三个经营者在相关市场份额合计达到3/4(上述B、C项中如有的经营者所占份额还不足1/10的,不应认定)
21、下列降价行为不属于限制竞争行为A、销售鲜活商品B、处理有效期即到的商品C、处理积压的商品D、季节性降价E、因清偿债务、破产、转产、歇业降价销售商品
22、经营者集中的形式A、经营者合并B、经营者通过取得股权或资产的方式,取得对其他经营者的控制权C、经营者通过合同等方式取得对其他经营者的控制权或者能够对其他经营者施加决定性影响
23、我国对经营者集中的审查标准是是否构成限制、排除竞争具体参考因素有A、参与集中者在相关市场上的份额及对市场的控制能力B、相关市场的市场集中度C、经营者集中对市场进入、技术进步的影响D、经营者集中对消费者与其他经营者的影响E、其他应当考虑的因素国家反垄断执法机构对经营者集中进行审查分初步审查与进一步审查当前国际上对经营者集中审查标准有两种一是实质性减少竞争标准;二是支配地位标准我国对两种经营者集中不给予禁止一是集中对竞争产生的有利影响大于消极影响;二是集中有利于社会公共利益的我国《关于外国投资者并购境内企业的规定》与《指导外商投资方向规定》是目前审查外交并购国家安全的主要法律依据
24、行政性垄断的特征A、是利用行政职权形成B、目的是保护地方利益或部门利益C、主要方式是指定交易和限制资源流通D、后果是导致统一市场人为的分割,市场壁垒
25、我国行政垄断的主要表现一是行政机关或法律法规授权具有管理公共事务的组织滥用行政权力,实施地区封锁的限制竞争行为;如A、防碍商品地区间的流通B、设定歧视性资质要求、评审标准或不依法发布信息C、采取不平等的待遇排斥或限制外商投资或设立分支机构二是行政机关或法律法规授权具有管理公共事务的组织滥用行政权力,限定或者变相限定单位、个人经营、购买、使用其指定的经营者提供的商品三是行政机关或法律法规授权具有管理公共事务的组织滥用行政权力,强制经营者从事反垄断法规定的垄断行为四是行政机关滥用行政权利,制定含有排除、限制竞争内容的规定
26、国家反垄断委员会是反垄断主管机构
二、反不正当竞争法
1、1993年12月1日《反不正当竞争法》
2、不正当竞争行为——指经营者为违反有关商业法律法规、采用欺诈、胁迫、混淆等经营手段排除或破坏正当竞争,扰乱正常的市场经济秩序,并损害了其他经营者与消费才利益的行为
3、不正当竞争行为的特征A、是一种竞争行为B、主体为实施违法竞争行为的经营者C、具有违法性D、具有社会危害性
4、不正当竞争行为的主要类型一是假冒混同行为A、假冒他人注册商标B、仿冒知名商品的行为C、假冒他人的企业名称和他人姓名行为二是虚假标示行为A、伪造或冒用认证标志或名优标志B、伪造产地C、对商品质量作引人误解的虚假表示三是虚假宣传行为A、虚假广告行为B、虚假新闻报导行为C、引人误解的广告宣传行为D、变相广告行为四是商业贿赂商业贿赂的特征主体是经营者;主观上具有恶性为是排除、限制竞争;以不正当方式进行;具有违法性五是侵犯商业秘密构成商业秘密的条件秘密性、保密性、经济性侵犯商业秘密的行为A、以盗窃、利诱、胁迫或其他不正当手段取得他人商业秘密B、披露、使用或允许他人以不正当的手段获取的商业秘密C、违反约定或违反权利人有关保守商定秘密的要求,披露、使用或允许他人使用其所掌握的商业秘密D、第三人明知或应当知道上述行为违法,而获取、使用或者披露权利人的商业秘密六是不正当有奖销售我国反不正当竞争法规定不当有奖销售的三种类型一是欺骗性有奖销售;二是利用有奖销售推销质次价高的商品;三是巨额奖品的有奖销售七商业诽谤行为商业诽谤行为的构成要素A、主体必须是具有竞争关系的经营者B、对象是竞争对手的商业信誉与商品声誉C、目的是削弱竞争对手的市场竞争能力D、行为必须具有公示性第七章产品质量法
一、产品质量法概述
1、我国产品质量法体系是由《产品质量法》、《标准化法》、《计量法》、《食品卫生法》、《药品管理法》、《认证许可条例》
2、我国产品质量法立法宗旨对产品质量进行监督管理,提高产品质量水平,明确产品质量责任,保护消费者合法权利,维护社会经济秩序
3、军工产品、核产品、核设施、建筑工程等不由《产品质量法》调整
4、在我国产品仅指经过加工、制作用于销售的动产
二、产品质量监督管理制度
1、我国国务院产品质量监督主管部门主管全国产品质量监督工作;县级以上地方的产品质量监督部门主管本行政区域内的产品质量监督工作国家质量监督检验检疫总局(简称国家质检总局)负责管理标准化、计量、质量工作的机构产品质量检验机构必须经省级以上人民政府产品质量监督管理部门审核国家对关系到公共安全、人身健康、生命财产安全的重要工业产品的企业实行生产许可证制度企业生产的产品分为国家标准、行业标准、地方标准、企业标准国家鼓励企业产品达到并超过国际标准保障人体健康和人身、财产安全套工业产品和法律、行政法规规定强制执行的标准是强制性标准国家鼓励企业自愿采用的是推荐性标准国际标准化组织推荐的企业质量体系认证(ISO9000),我国企业质量体系认证采用自愿原则(我国国家标准GB/T19000)
2、产品质量认证采用自愿原则产品质量认证分为安全认证与合格认证产品质量认证不同于企业质量体系认证,前者针对特种产品,后者对象是企业保证产品质量的综合能力仅获得企业质量体系认证证书的企业,不得在其产品上使用产品质量认证标志
3、国家对产品质量实行抽查为主要方式的监督检查制度国家监督抽查的产品,地方不得另行重复抽查;上级抽查的产品,下级不得重复抽查抽查费用不得向被抽查人收取被抽查者对抽查检验的结果不服,可以在得到结果之日起15天内申请复查被抽查者不合格的,由实施抽查的产品监督管理部门责令其限期改正,逾期不改正者,由省级以上的人民政府质量监督部门进行公告公告后进行抽查仍不合格的,责令停业限期整顿;整顿后抽查仍不合格的,吊销营业执照对缺陷产品实行召回管理是产品质量监督管理的一项新发展
4、任何单位与个人都有权对违反产品质量法的行为进行检举揭发,产品质量监督管理部门与有关部门应当为检举人保密,并给予一定的奖励
三、产品责任
1、产品责任——指产品生产者、销售者因生产或销售的产品有缺陷,造成消费者、使用者或他人人身、财产的损害而承担的一种民事赔偿责任产品责任是一种特殊的侵权责任产品责任的构成条件A、产品存在质量缺陷B、缺陷在生产或销售中已经存在C、有损害的事实D、损害与产品缺陷间有因果关系
2、生产者对产品质量的内在要求A、生产的产品不存在危及人身、财产安全的不合理危险B、产品具有使用性能C、产品或其包装上注明采用产品标准,且符合产品说明、实物样品等方式表明的质量状况
3、产品标识必须真实,其的要求如下A、有产品质量检验合格证明B、有中文标明的产品名称、生产厂厂名和厂址C、根据产品的特点与使用要求,有中文相应的标明D、限期使用的产品,应当在显著位置清晰地标明生产日期与安全使用日期或失效期E、使用不当,容易造成产品本身或可能危及人身、财产安全的产品,应当有警示标志或中文警示说明
4、易燃、易爆、易碎、有毒、有腐蚀性、有放射性等危险物品以及在储运当中不能倒置的其他特殊要求的产品,其包装上必须有法律规定的警示标志或中文警示说明,标明储运注意事项
5、产品生产禁止性规定A、不得生产国家明令淘汰的产品B、不得伪造产地C、不得伪造或冒用他人厂名、厂址D、不得伪造工冒用认证标志E、不得掺杂、掺假、以假充真,以次充好F、不得以不合格的产品冒充合格的产品
6、销售者的产品质量义务A、进货检查验收B、保持产品质量C、维护产品标识D、遵守产品销售禁止义务
7、产品缺陷——指产品存在危及人身、他人财产安全的不合理危险产品缺陷与产品瑕疵的区别(选择)P182产品缺陷的类型A、制造缺陷B、设计缺陷C、警示缺陷
8、产品生产者不承担赔偿责任情形A、产品未投入流通领域B、产品投入流通时,引起损害的缺陷不存在C、将产品投入流通时的科学技术水平尚不能发现缺陷的存在
9、因产品存在缺陷造成人身、财产损害的,受害者可以向产品生产者或销售者索赔,生产者与销售者对此承担连带责任承担赔偿责任后,再分清是生产者的责任还是销售者的责任或是运输者的责任
10、产品责任中的连带责任人的认定(选择)P
18411、因产品存在缺陷造成损害要求赔偿的诉讼时效是2年,赔偿请求权,在造成损害的缺陷产品交付最初消费者满10年丧失但如产品没有超过明示的安全使用期的除外第八章消费者权益保护法
一、消费者权益保护法概述
1、消费者——指为了生活消费需要而购买、使用商品或者接受服务的个人
2、消费者权益保护法的三原则A、依法交易原则B、国家对弱势地位的消费者给予特别保护原则C、全社会保护原则
3、1960年在海牙成立了国际消费者联盟组织(IOCU)1987年中国消费者协会成为其正式会员1983年IOCU确定每年的3月15日为国际消费者权益日1985年由IOCU倡导,联大通过《保护消费者准则》为国际消费者权益保护方面影响最大的综合性立法
4、消费者权益国家保护方面立法保护、行政保护、司法保护消费者权益社会保护方面舆论监督、消费者组织消费者协会的职能(选择)P190
二、消费者的权利
1、消费者权利最早由美国总统肯尼迪提出,他提出消费者的四项权利A、获得安全保障的权利B、获得正确的商品信息资料的权利C、对商品的自由选择的权利D、提出消费者意见的权利
2、我国《消费者权益保护法》规定的消费者的九大权利(注意理解应用)A、保障安全权B、知悉真情权C、自主选择权D、公平交易权E、依法求偿权F、依法结社权G、获取知识权H、获得尊重权K、监督批评权
三、经营者的义务
1、经营者的义务有十项A、依法或依约定提供商品或服务的义务B、接受消费者监督的义务C、安全保障义务D、提供真实信息的义务E、标明真实名称和标记的义务F、出具购货凭证或者服务单据的义务G、保证商品或者服务质量符合要求的义务H、履行“三包”或者其他相应责任的义务K、公平交易的义务L、尊重消费者人身权的义务
2、经营者的安全保障义务内容A、提供符合保障人身、财产安全的商品或者服务的义务B、对可能危及人身、财产安全的商品和服务,经营者应当向消费者作出真实的说明和明确的警示,并说明或标明正确使用的方法与防止危险发生的方法C、及时采取措施进行补救的义务
3、、经营者提供真实信息的义务具体A、经营者应当向消费者提供真实的信息,不得作引人误解的虚假宣传B、经营者向消费者就其提供有商品或服务的质量和使用方法等问题提出的询问,应作出真实、明确的答复C、商店提供的商品应当明码标价
4、质量“三包”是指包修、包换、包退对在两次维修期内仍不能正常使用的,经营者应当更换或退货
四、消费者权益争议的解决途径的责任承担
1、争议解决方法A、双方协商和解B、请求消协调解C、向行政管理部门进行申诉D、提起仲裁E、提起诉讼
2、消费者权益受到损害的责任承担A、生产者与销售者承担连带责任B、展览会举办者、柜台出租者承担C、提供服务者D、承受原企业权利与义务的企业E、营业执照的持有人和使用人F、广告主和广告经营者
3、损害赔偿的范围(重点)P195第九章金融法
一、金融法概述
1、金融的基本表现就是货币资金的融通,它是以银行为中心的各种形式的信用活动以及在信用基础上组织起来的货币流通金融法调整的是金融管理关系、金融交易关系、金融机构或金融组织的内部关系
2、金融法的基本体系金融机构组织法、外汇管理法、票据法、证券法、信托法、保险法
二、银行法
1、中国人民银行即我国的中央银行,在我国金融体系中居主导地位,是依法制定与执行货币政策,实施金融监管的特殊机构它既是金融机构又是行政机构中央银行行使货币发行权并统一管理货币流通央行代表政府管理全国金融活动,经理国库央行是最后贷款人
2、央行的职责(选择)P
1993、货币政策工具A、存款准备金B、基准利率C、再贴现D、再贷款E、公开市场业务
4、再贷款与一般商业贷款的区别A、贷款对象不同,前者是针对商业银行,后者是针对企事业单位或个人B、贷款的依据不同,前者是货币供应量而行,后者是依据盈利性而行C、贷款的期限不同,前者期限较短且是为了解决商业银行的临时头寸不足的问题,后者则不是
5、央行的金融监督管理A、央行有权对金融机构及其他单位和个人的有关行为进行检查监督B、央行依货币政策与金融稳定的需要,向银监会建议,对银行业金融机构进行检查监督C、当银行业金融机构出现支付困难,可能引发金融风险时,经国务院批准,可向银行业金融机构进行检查监督D、根据履行职责的需要,有权要求银行业金融机构报送必须的资料E、负责统一编制全国金融统计数据、报表,并按照国家有关规定给予公布
6、商业银行——指依商业银行法与公司法设立的,吸收存款,发放贷款,办理结算等业务的企业法人四大国有商业银行中国银行、中国建设银行、中国工商银行、中国农业银行商业银行的法律特征一是以营利为目的的企业;二是能够经营存、放、汇三大业务的金融机构;三是具有完全民事权利与行为能力的企业法人
7、成立商业银行的条件A、要有符合商业银行法与公司法的章程;B、有符合商业银行法的最低注册资本(全国性的商业银行是10亿人民币,城市商业银行是1亿人民币,农村商业银行是5千万人民币)C、有具备任职专业知识和业务工作经验的董事、高级管理人员D、有健全的组织机构与管理制度E、有符合要求的营业场所、安全防范措施和业务有关的其他设施
8、商业银行可以在境内、外设立分支机构,但必须经银监会批准商业银行拨付给分支机构的运营金额总和不得超过总行资本总额的60%,分支机构不具有法人资格,其民事责任由总行承担
9、商业银行的负债业务是商业银行形成资金来源的业务,银行存款业务是商业银行最重要的负债业务,也是负债管理的重点商业银行的负债业务管理,强调对债权人利益的保护
10、商业银行对个人储蓄业务,应当遵循的原则存款自愿、取款自由、存款有息、为存款人保密的原则
11、商业银行的负债业务银行存款业务、商业银行发行金融债券业务、商业银行到境外借款业务、同业拆借业务为等
12、同业拆借的资金只能是商业银行的闲置资金即拆出资金限于交足存款准备金、留足备付金和归还央行的到期贷款之后的资金同业拆借的资金不能用于发放固定贷款与投资,只能用于弥补票据结算、联行汇差头寸的不足以及解决临时性周转资金的需要
13、资产业务是商业银行取得收益的主要途径,最主要的资产业务是贷款业务与投资业务
14、商业银行贷款业务的基本规则A、商业银行实行审贷分离,分级审批制度银行应当对借款人的借款用途、偿还能力、还款方式等进行严格审查B、借款人应当提供担保C、商业银行与借款人应当订立书面合同D、商业银行贷款应当遵守资产负债比例E、不得向关系人发放信用贷款F、借款人应当按期还本付息
15、商业银行的资产负债比例A、资本充足率不得低于8%B、贷款余额与存款余额的比例不得超过75%C、流动性资产余额与流动性负债余额的比例不得低于25%D、对同一借款人的贷款余额与商业银行资本余额的比例不得超过10%E、国务院规定的其他规定
16、商业银行贷款中的关系人是A、商业银行的董事、监事、管理人员、信贷业务人员及其近亲属B、前项人员投资或者担任高级管理职务的公司、企业和其他经济组织
17、商业银行对有物权担保的贷款,借款人到时不还本付息的,可以处理担保物,优先进行受偿,但应当自取得之日起,2年内行使
18、商业银行投资在我国禁止从事的A、不得从事信托投资和证券投资B、不得投资于不动产,自身使用的除外C、不得向非银行金融机构或企业投资,但国家另有规定的除外
19、商业银行应当按照法律规定的条件办理票据承兑、汇兑、委托收款等业务,收单兑付、收付入账,不得压单、压票或违约退票商业银行不得违约国家规定的存贷利率,非法吸收存款发放贷款商业银行严格账户管理,禁止公款私存,一家企业只能选择在一个商业银行开设一个办理日常转账结算和现金收付的基本账户
20、银监会是我国银行业金融机构的监督机构金融机构是指商业银行、城市信用合作社、农村信用合作社、政策性银行、金融资产管理公司、信托投资公司、财务公司、金融租赁公司等
21、银监会的监督管理措施有一是有权要求金融机构按期报送种类报表与审查资料二是根据审慎监管的要求,采取现场检查三是可以与金融机构的高层进行谈话,了解情况四是可责令金融机构对一些重大的事项进行社会公布五是发现金融机构违反审慎经营规则的,责令其限期改正六是对已经或可能发生的信用危机,严重影响存款人或其他客户利益的,可以实行接管或促成其重组七是对违法经营的可以给予撤销八是可以对金融机构的高管作出相应规制九是可以对涉嫌违约的金融机构与其工作人员及关联人员的账户进行查处或申请司法机构给予冻结十是经设区的市一级以上的银行业监督管理机构负责批准,可以对违法单位与个人采取相关措施
三、证券法
1、证券法上的证券主要是指股票、公司债券、和投资基金凭证等资本证券证券法上的证券是投资证券、证权证券、流通证券
2、证券法——指调整证券发行、交易和监管而的各种社会关系的法律规范的总称证券法不仅调整证券发行行为与证券交易行为,还规范证券发行与交易的监管制度
3、证券发行——指发行人以筹集资金为目的,依法定条件与程序,向投资者募集资金并交付证券的行为证券发行分;公开发行与非公开发行非公开发行指针对一定数量的特定对象发行公开发行指向不特定的对象;向累计超过200人的特定对象,如向公司股东、员工及其亲属或相联的人
4、在我国公开发行股票、证券投资基金,由证监会批准;其他证券如公司债券、金融债券等公开发行的,由国务院授权的部门核准或者国务院授权的部门与证监会共同核准
5、公司票据发行的核准程序受理申请文件——发行审核委员会审核——核准发行(注意申请文件与新股发行的条件)
6、公司债务发行的核准程序(一般了解)
7、公司依法公开发行股票、可转换为股票的公司债券,并是以承销方式进行的,应当聘请具有保荐资格的机构担任保荐人
8、新股发行的条件A、具备健全且运行良好的组织机构B、具备持续盈利能力,财务状况良好C、最近三年财务会计文件,无虚假记载,无其他重大违法行为D、其他条件
9、公司募集的资金必须按照招股说明书上的规定使用,如果要改变用途,必须经股东大会决议
10、公开发行债券的条件A、股份有限公司的资产不得低于3000万人民币,有限责任公司的资产不得低于6000万人民币B、累计债务余额不超过公司净资产的40%C、最近三年平均可分配的利润足以支付公司债券一年的利息D、筹集的资金投向符合国家产业政策E、债券的利率不超过国务院限定的利率水平F、其他条件
11、公司有下列情形的,不得再次发行公司债券A、前一次公开发行的公司债券尚未募足B、有违约或迟延支付本息的事实且仍处于继续之中C、有改变筹集资金用途的事实
12、公司公开发行债券筹集的资金,不得用于弥补亏损或非生产性支出
13、证券承销分为包销与代销公司发行证券面值总额超过5000万以上的,应当由承销团进行承销证券销售最长不得超过90天证券发行价格可以是平价也可以是溢价,由发行人与承销的证券公司协商确定公司证券溢价款列入公司的资本公积金账户发行期到,向投资者发行的股票数量还到不到70%的,应认定为发行失败,发行人应当加上同期银行存款利息将所募集的股款返还给认购人
14、证券交易分为集中竞价交易和大宗交易集中竞价交易应当按照价格优先、时间优先原则进行大宗交易价格以当日成交的最高与最低价之间确定,如当天没有交易的,则以前一天交易日的收盘价为成交价发起人持有本公司的股票的,自公司成立之日起,1年内不得转让证券公司、证券交易所、证券登记结算机构的从业人员、证券监督管理机构的工作人员、法律法规禁止参与股票交易的其他人员,在任期或法律规定的期限内,不得直接或化名,或借他人之名,持有、买卖股票,也不得接受他人赠与的股票任何人在成产上述人员时,其原持有股票的,必须转让上述人员违反规定所得收益的,收归为公司或国家所有为股票发行出具审计、资产评估报告或法律意见书的专业机构与人员,在该股票承销期内和期满后6个月内,不得买卖该股票为上市公司出具审计、资产评估报告或法律意见书的专业机构与人员,自接受委托之日起至文件公开后的5天内,不得买卖该股票上市公司的董事、监事、高级管理人员、持有上市公司股份5%以上的股东,将持有公司的股票在买入后6个月内又卖出的,或卖出后6个月内又买进的,所得收益归由公司董事会收归为公司所有,股东有权要求董事会在30天内执行,如董事会不作为,股东可以以自己的名义直接向法院起诉,负责的董事对此承担连带责任
15、证券上市的条件A、股票经证监会核准公开发行B、公司股本总额不少于3000万人民币C、公开发行的股份达到公司股份总数的25%以上,公司股本总额超过4亿元的,公开发行的股份比例为10%以上D、公司最近三年无重大违法行为,且财务会计报告无虚假记载
16、公司债券上市的条件A、公司债券的期限为1年以上B、公司债券实际发行额不少于人民币5000万C、符合公司债券的发行条件
17、公司证券上市暂停或终止上市的情形(重点)P
21018、信息披露应当真实、准确、完整,不得有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏
19、信息披露的具体内容A、招股说明书与公司债券募集办法B、上市报告C、中期报告D、年度报告E、临时报告F、其他事项
20、每一会计年度的上半年结束之日起2个月内,向证监会与证券交易所提交期中报告并给予公告每一会计年度结束之日起4个月内,向证监会与证券交易所提交年度报告并给予公告
21、公司重大事项(了解)P
21122、内幕交易——指证券交易内幕信息的知情人和非法获取内幕信息的利用内幕信息进行证券交易的行为
23、内幕信息与内幕人员(重点)P
21224、操纵证券市场行为A、单独或通过合谋,集中资金优势、执股优势、信息优势联合或连续买卖证券,操纵证券价格与证券交易量B、与他人串通,在事先约定的时间、价格与方式进行互买互卖,影响证券交易价格与交易量C、在自己控制的账户间进行自买自卖,影响证券价格与交易量D、其他手段操纵证券市场
25、欺诈客户行为(了解)P
21226、上市公司收购——指投资者为了取得或巩固对特定的上市公司的控制权,而在证券市场购买该上市公司的控制权
27、公司收购可以以要约收购、协议收购、公开市场收购等形式公开市场收购——指投资者按照集中竞价交易规则,通过证券交易所收购不超过上市公司发行在外的股份30%的收购行为
28、当一个投资者持有一个上市公司的股份5%时,3天内,应当向证监会、证券交易所报告并通知该上市公司,同时还要进行公告同时在上述期间不得再行买卖该股票以上每增加或减少5%时,也要报告、公告,同时在此时期的2天内不得再行买卖该公司的股票
29、要约收购的规则A、当投资者持有一个上市公司30%的股份时,如还要继续增加持有的,必须向公司的全体股东发出收购全部或部分要约B、收购期限不少于30日,不超过60日C、收购要约期限内不得擅自撤销要约或改变收购条件,也不得采取收购要约以外条件、形式收买被收购公司的股票
30、收购人持有被收购公司的股票,在收购行为完成后1年内不得转让
31、证券交易所——指为证券集中交易提供场所和设施,组织与监督证券交易,实行自律管理的法人证券交易所分会员制与公司制证券交易所我国是会员制
32、证券公司设立的条件A、有合法的章程B、净资产不低于2亿元C、最近三年无重大违法记录D、符合法定的注册资本E、董事、监事、高级管理人员符合法定的资金格F、有完善风险管理和内部控制制度G、有合格的经营场所的业务设施H、法律规定的其他条件
33、证券公司的业务范围A、证券经纪B、证券投资咨询C、财务顾问D、证券承销与保荐E、证券自营F、证券资产管理G、其他证券业务
34、经营证券经纪、证券投资咨询、及与证券有关的财务顾问业务的,注册资本最低为5000万元;经营证券承销与保荐、证券自营、证券资产管理和其他证券业务的,最低注册资本是1亿元,经营两项以上的,应当是5亿元
35、下列行为必须经证券监督管理机构批准(选择)P
21536、证券公司不得为其股东或者关联人提供融资或担保证券公司不得为客户提供融资融券服务在证券公司被责任停业整顿、托管、接管、清算期间,证监会可以对其董事、监事、高级管理人员与直接责任人员采取以下措施一是通知出入境机构阻止其出境,二是申请司法机关禁止其转移、转让或者以其他方式处分财产,或在财产上设定其他权利
36、证券服务机构(一般了解)(选择)P
21537、证券监督管理委员会的具体措施(了解)P216
四、保险法
1、保险分社会保险与商业保险,保险法上的保险是商业保险保险是集众之财,以填补因意外发生的危险事故所带来的损失的制度保险三个要素存在的危险、众人的参保、对损失的填补保险的特征互助性、自愿性、射幸性、补偿性
2、保险法由保险合同法律制度、保险业法律制度、保险监督管理制度三大部分构成保险法的基本原则公序良俗原则;诚实信用原则;自愿原则、保险利益原则
3、保险合同的特征A、最大的诚信合同B、射幸合同C、附合合同(格式合同)D、是双务、有偿合同E、诺成合同
4、保险合同的分类以保险标的的不同分为财产保险合同与人身保险合同根据保险人的人数不同单保险合同与复保险合同根据保险人的责任次序不同原保险合同与复保险合同以保险金额与保险价值之间的关系足额保险合同与不足额保险合同
5、保险合同的当事人保险人与投保人保险合同的关系人被保险人与受益人保险合同的辅助人保险代理人与保险经纪人
6、保险合同的订立须经投保与承保两个阶段,投保是投保人向保险人提出订立保险合同的意思表示,属于要约;承保是保险人同意订立保险合同的意思表示,属于承诺投保人提出保险要求,经保险人同意承保,保险合同成立依法成立的保险合同,自成立时生效
7、保险合同的双方当事人应当履行说明与告知义务保险人对格式合同中规定投保人义务或限制其权利的条款,应当向投保人明确说明,并提醒其注意,如果没有做到这一点,此条款不具有法律效力投保人故意不履行告知与说明义务的,对保险合同解除前发生的事故,保险人不承担赔偿义务也不退还保费的;对投保人因重大过失而没有向保险人告知或说明情况的,对保险合同解除前发生的事故,保险人不承担赔偿义务但可以退还保费
8、保险合同的条款(了解)P
2209、投保人的义务A、缴纳保险费的义务B、保险事故发生后及时通知的义务C、维护保险标的安全的义务D、采取必要的防范措施防止或减少损失的义务E、保险标的转让时的通知义务
10、保险人对发生的保险事故应当及时进行核定,情形复杂的也应在30天内核定,在与被保险人或受益人达成协议后,10天内给付保险金保险人自收到赔付请求和相关证明资料后60天内不能确定赔偿金额的,应当根据现有的资料先予给付,在最终确定数额后再支付相应差额人寿保险以外的保险的诉讼时效是2年,自其知道或应当知道保险事故发生之日起算起;人寿保险则是5年的诉讼时效
11、索赔程序提出出险通知——提供索赔证明——提出索赔请求——领取保险金理赔程序立案检验——审核责任——核算损失——给付赔偿金——损余处理
12、代位求偿权——指在财产保险中因第三人的责任对保险标的造成损害形成保险事故,保险人赔付之后,在其赔偿金额的范围内,享有代位被保险人对第三者请求赔偿的权利
13、代位求偿权的特征(重点)P
22114、财产保险中,保险标的转让,出让人或受让人应当及时通知保险人人身保险中,被保险人或投保人变更受益人的,应当书面通知保险人,其中投保人变更受益人的,必须经被保险人同意
15、保险合同中投保人可以随时解除保险合同,但货物运输保险合同和运输工具航程保险合同除外保险人非经法定的事由,不得擅自解除保险合同
16、人身保险合同约定分期支付投保费的,在投保人首次支付后,除合同另有约定外,投保人在保险人催告之日起超过30天未支付当期保费的或超过约定期限的60天未支付保费的,保险合同效力中止,或依约定减少保险金额合同中止期间出现的保险事故,保险人不承担赔付责任但前述的30天、60天的宽限期内出现的,应当给付保险赔偿金,但保险人可以扣减欠交的保费
17、保险合同中止后,投保人与保险人达成协议,投保人补交保费的,合同效力恢复如中止2年都没有达成协议的,保险人有权解除合同,按照合同约定给投保人退还保险单的现金价值
18、保险人有权单方面解除保险合同的情形A、投保人故意或重大过失不履行告知义务,足以影响保险人决定是否同意承保或提高保险费的(合同解除权,保险人自知道事由之日起30天不行使,权利消灭或自合同成立起超过2年的,保险人也不得解除合同)B、投保人诈保的C、在人身保险合同中,投保人申报的年龄不真实,并且其真实年龄不符合合同约定的年龄限制的D、人身保险中,合同效力中止,没有达成协议的E、在财产保险中,被保险人或投保人没有对保险标的物尽到维护义务的F、财产保险中,保险标的发生部分损失,保险人赔偿之日起30天内,投保人可以解除合同,保险人提前15天通知投保人,也可以解除合同,但合同另有约定除外
19、保险公司设立条件A、主要股东具有持续盈利能力,信誉良好,最近3年内无重大违法记录,净资产不低于2亿元B、有符合保险法、公司法的章程C、最低注册资本不低于2亿元D、具有任职专业知识和业务工作经验的董事、监事和高级管理人员E、有健全的组织机构和管理制度F、有符合要求的营业场所与设施G、其他条件
20、保险经营规则分业经营原则、禁止经营原则、保险专营原则
21、保险公司偿付能力的维持规定P
22422、保险公司对每一危险单位一次赔付不得超过其实有资本加公积金总和的10%,超过的,必须办理再保险保险公司自留保险费不得超过其实有资本加公积金总和的4倍
23、保险公司的资金运营只能限于银行存款、买卖债券、股票、证券投资基金份额等有价证券、投资不动产、国务院规定的其他资金运用形式
24、保险代理人——根据保险人委托,向保险人收取佣金,并在保险人授权的范围内代为办理保险业务的机构或者个人保险经纪人——指基于投保人的利益,为投保人与保险人订立合同提供中介服务,并依法收取佣金的机构保险经纪人的特征A、不是保险合同中的当事人,其仅为投保人与保险人订立保险合同提供居间服务B、是依法成立的单位,不是个人C、以自己的名义进行居间服务,并承担由此产生的法律后果D、在服务过程中因自己的过错,要承担责任E、经纪行为是具有营利性行为的
25、在我国保险业管理机构是保监会其管理的具体措施A、保险条款与保险费率的审批和备案B、关联交易的监管C、保险公司偿付能力的监管D、保险公司整顿E、保险公司接管
26、保监会对保险公司赔付能力监督管理的措施A、责令增加资本金B、办理再保险C、限制业务范围D、限制向股东分红E、限制固定资产购置或者经营费用规模F、限制资金运用形式
27、保险公司整顿是因为保险公司存在违规违法行为;保险公司接管是因为保险公司偿付能力严重不足接管期限最长是2年第十章税法
一、税法概述
1、税收的主体是国家;客体是国民收入与社会财富;目的是为了实现国家职能
2、税收具有固定性、无偿性、强制性
3、税法分为税收实体法与税收程序法税收实体法如流转税法、所得税法、财产税法、行为税法税收程序法如税收征收管理法
4、税法的构成要素税收主体、征税客体、税率、纳税环节、纳税期限、纳税地点、税收优惠、法律责任
5、我国目前的税率形式主要有比例税率、累进税率、定额税率
6、我国税收优惠形式主要有减税、免税、退税、加速折旧、迟延纳税、亏损结转抵补
7、我国比例税率又分为单一比例税率、差别比例税率、幅度比例税率累进税率又分为全额累进税率、超额累进税率
8、反映征税广度的是税目,反映征税深度的是税率
二、流转税法
1、流转税有增值税、营业税、消费税、
2、增值税纳税人分为一般纳税人与小规模纳税人
3、对一般纳税人实行购进扣税法,对小规模纳税人实行简易征收法
4、小规模纳税人A、从事货物生产或者提供应税劳务的纳税人,以及以从事货物生产或提供应税劳务为主,并兼营货物批发或零售的纳税人,年应税销售额在50万以下B、从事货物批发或零售的纳税人,年应税销售额在80万以下C、其他小规模的纳税人D、非企业性单位E、不经常发生应税行为的企业
5、增值税征收范围A、销售货物B、提供加工、修理修配劳务(应税劳务)C、进口货物D、视同销售货物的行为E、混合销售行为F、兼营非应税劳务
6、我国对一般纳税人设置了一档基本税率、一档低税率、对其出口货物设置了零税率对小规模纳税人设置了3%的征收率
7、增值税的基本税率是;17%,低税率是13%
8、销项税额——一般纳税人销售货物或者应税劳务,按照销售额和适用税率计算并向购买方收取的增值税额销项税额=销售额X税率销售额——指纳税人销售货物或者应税劳务向购买方收取的全部价款和价外费用,但不包括收取的销项税额销售额=含税销售额†(1+税率)进项税额——纳税人购进货物或者接受应税劳务支付或者负担的增值税额
9、可以从销项税额中抵扣的进项税额(选择)P232不能从销项税额中抵扣的进项税额(选择)P232\
10、小规模纳税人的增值税的计算方法应纳税额=销售额X征收率
11、下列免征增值税的(选择)P
23212、我国现行的消费税税目共14个(简答)P
23313、消费税率分两种一是比例税率;二是定额税率
14、比例税率分12档,最高为45%,最低为1%;定额税率为8档,适用于黄酒、啤酒与成品油类
15、营业税的征收范围提供应税劳务、转让无形资产、销售不动产
16、营业税的税目共9个交通运输业、建筑业、金融保险业、邮电通信业、文化体育业、娱乐业、服务业、转让无形资产、销售不动产实行比例税率
一、交通运输业、建筑业、邮电通信业、文化体育业,税率是3%
二、金融保险业、服务业、转让无形资产、销售不动产,税率是5%
三、娱乐业的税率是5%——20%
17、营业税征收的优惠(选择)P234
三、所得税法
1、个人独资企业、合伙企业不适用企业所得税法
2、企业所得率为25%,但是非居民企业在中国境内未设立机构、场所的;或是虽设立机构、场所但取得的所得与机构、场所没有联系的,就其来源于中国境内的所得缴纳企业所得税时,为20%
3、企业所得税不征收的收入项目有A、财政拨款B、依法收取并纳入财政管理的行政事业性收费、政府性基金C、国务院规定的其他不征收的收入
4、企业所得税允许扣除项目(了解)P
2355、企业所得税不允许扣除项目(了解)P
2366、企业弥补亏损,结转年限最长不得超过5年
7、企业应纳税额=应纳税所得额X适用税率—减免税额—抵免税额
8、企业所得税免税收入的(选择)P237企业所得税减税收入的(选择)P237企业所得税降低收入的A、符合条件的小型微利企业,减按20%进行征收B、国家重点扶持的高新技术企业,减按15%进行征收
9、企业所得税加计扣除额、减计收入额的A、开发新技术、新产品、新工艺发生的研发费用B、安置残疾人员及国家鼓励安置的其他就业人员所支付的工资
10、抵免税额企业用于置用于环保、节能节水、安全生产等专用设备投资的,可按一定比例抵免
11、个人所得税的征收对象共11项(简答)P
23812、工资、薪金所得适用9级超额累进税率5%—45%,具体计算P
23913、个体工商户的生产、经营所得和企事业单位的承包经营,承租经营所得适用5级超额累进税率5%—35%,具体计算P
23914、个人稿酬、劳务所得、特许使用费所得、利息、股息、红利所得、财产租赁所得、财产转让所得、偶然所得适用税率为20%稿酬适用20%的比例税率,并按应纳税额减征30%劳务一次性收入畸高的,除按20%征收外,还可以加成征收
15、个人所得税的减免(简答)P240
四、税收征管法
1、我国目前税收征管的机关国家税务局、地方税务局、地方财政局和海关
2、国家税务局、地方税务局负责(了解)P
2413、地方财政部门负责契税、耕地占用税海关主要负责关税的征收与管理
4、税务管理包括税务登记管理、账簿、凭证管理和纳税申报
5、企业生产、经营的纳税人自领取营业执照之日起30日内,要进行纳税申报税务机关自收到申报文件之日起30日内审核并发给税务登记证件
6、税务机关是发票的主管机关
7、税款征收方式A、查账征收B、查定征收C、查验征收D、定期定额征收E、其他方式征收
8、税收保全措施一是书面通知纳税人开户银行或者其他金融机构冻结纳税人的金额相当于应纳税款的存款;二是扣押、查封纳税人的价值相当于应纳税款的商品、货物或其他财产
9、采取税收保全措施的条件(选择)P
24310、税收优先执行权、税收代位权、撤销权(了解)P
24311、对多缴纳的税款,自缴纳之日起3年内可以申请退还,税务机关应当加上同期存款利息给予退还因税务机关的原因致使纳税人少交或未交税款的,税务机关在3年内可以要求补交,但不得加收滞纳金因纳税人的原因造成未缴、少缴的,税务机关可在3年内追征并加上滞纳金特殊情况可以延长到5年内追征
12、对于偷税、抗税、骗税的,税务机关可以无限期地追征第十一章劳动法
一、劳动法概述
1、与劳动有密切关系的其他关系处理劳动争议而发生的关系、劳动监督关系、社会保障关系、工会组织与用人单位之间的关系
2、劳动法的基本原则A、保障劳动者合法权益原则B、政府、工会、企业三方协调劳动关系原则C、维护劳动生产秩序原则D、男女平等、民族平等原则
3、劳动法的主要制度A、调整劳动关系的法律制度B、确定劳动标准的法律制度C、规范劳动力市场的法律制度D、社会保险法律制度E、劳动权利保障与救济的法律制度
4、劳动合同制度是劳动法的最基础的法律制度我国处理劳动争议的方式有和解、调整、仲裁、诉讼社会保险具体包括养老保险、医疗保险、失业保险、工伤保险、生育保险
5、劳动合同——指用人单位与劳动者就劳动权利与义务达成的协议劳动合同必备条款A、用人单位的名称、住所和法定代表人或主要负责人B、劳动者的姓名、住址和居民身份证或其他有效证件号码C、劳动合同期限D、工作内容与工作地点E、工作时间和休息休假F、劳动报酬G、社会保险H、劳动保护、劳动条件和职业危害的防护K、其他法律必备事项劳动合同的任意条款试用期、培训、保守秘密、补充保险、福利待遇等服务期、竞业禁止、违约金
6、劳动合同中对劳动报酬与劳动条件等标准约定不明或没有约定的,劳动者与用人单位可以重新协商,协商不成的,适用集体合同,没有集体合同的,实行同工同酬
7、不适用劳动合同法的有A、国家机关的公务员B、证监会、保监会、银监会等国家事业单位的工作人员C、党派团体中的工作人员(工勤人员除外)D、现役军人E、私人雇用的家庭保姆F、农业劳动者
8、用人单位与劳动者建立劳动关系从对劳动者正式用工之日起用人单位未在用工时订立书面劳动合同,与劳动者约定的劳动报酬不明确的,新招用的劳动者报酬适用集体合同规定,没有集体合同的,实行同工同酬自用工之日起1个月内,经用人单位书面通知后,劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的,用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系,无需要向劳动者支付经济补偿,但应当支付其工资用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者支付双倍工资,并补签劳动合同;劳动者不愿意订立合同的,用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系,但需要支付经济补偿(用人单位支付双倍工资是从用工之日起满一个月的次日开始计算,一直到补订劳动合同前1日)用人单位自用工之日起超过1年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者支付双倍工资并视为自用工之日起满1年的当天与劳动者已经订立了无固定期限的劳动合同,应当立即与劳动者补订劳动合同
9、劳动合同的种类A、固定期限的劳动合同B、无固定期限的劳动合同C、以完成一定工作任务为期限的劳动合同
10、订立无固定期限的劳动合同条件A、劳动者在用人单位连续工作满10年的B、用人单位初次适用劳动合同制度或国企改制重新订立劳动合同时,劳动者在该用人单位连续工作满10年且与距退休年龄不足10年的C、连续订立两次固定期限劳动合同且劳动者没有《劳动合同法》39条与40条中一二项规定的情形,继续订立劳动合同的D、用人单位与劳动者没有订立固定期限的劳动合同,且已满1年以上的,视为订立了无固定期限的劳动合同
11、试用期规定A、以完成一定工作任务为期限或劳动合同期限不满3个月的,不得约定试用期限;B、劳动合同期限3个月以上不满1年的,试用期不得超过1个月;C、劳动合同期限1年以上不满3年的,试用期不得超过2个月;D、3年以上固定期限和无固定期限的劳动合同,试用期不得超过6个月E、试用期包括在劳动合同期限内且同一用人单位对同一劳动者只能约定一次试用期
12、试用期的工资不得低与本单位相同岗位最低工资档或者劳动合同约定工资的80%,并不得低于用人单位所在地的最低工资标准
13、劳动合同中的竞业禁止规定限于用人单位的高级管理人员、高级技术人员和其他负有保密义务的人员竞业限制的规定如时间、地域、范围等由劳动者与用人单位约定,但期限不得超过2年
14、劳动合同中用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金的规定,有约定,其内容也无效
15、无效的劳动合同A、以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立或变更劳动合同的;B、用人单位免除自己的法定责任,排除劳动者权利的免责条款无效C、违反法律、法规强制性规定的约定无效
16、劳动合同是否无效或部分无效,不是劳动者与用人单位说定的,由仲裁机构或法院确定的
17、支付加班费的规定A、在标准工作日内延长劳动者的工作时间的,按照150%支付;B、休息日安排劳动者加班又不能安排补休的,按照200%支付;C、法定节假日,安排劳动者工作的,不论是否补休,都按照300%支付
18、劳动合同解除分劳动者解除与用人单位解除(重点)P253劳动者单方解除劳动合同
一、在试用期内提前三天通知用人单位,可以解除劳动合同;
二、劳动者单方面解除劳动合同的,应当提前30天以书面的形式通知用人单位用人单位有下列情形的,劳动者可解除劳动合同A、未按规定提供劳动保护或劳动条件的;B、未及时足额支付劳动报酬的;C、未依法为劳动者缴纳社会保险费的D、用人单位违章损害劳动者权益的;E、法律法规规定劳动者可以解除劳动合同的
三、用人单位以暴力、威胁或非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的,或违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身安全的劳动者可以立即解除劳动合同,不需要先告知用人单位用人单位解除劳动合同的一是用人单位可以随时解除劳动合同的A、在试用期内证明不符合录用条件的;B、劳动者严重违反用人单位的规章制度的C、严重失职、营私舞弊,给用人单位造成重大损失的D、劳动者同时与其他单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,或经用人单位提出,拒不改正的E、以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立合同的F、依法追究刑事责任的二是用人单位提前三十天以书面形式或额外支付一个月的工资,解除劳动合同的A、劳动者患病或非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原来的工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的;B、劳动者不能胜任工作,经调岗或培训后,仍不能胜任工作的;C、劳动合同订立时客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经协商不能达成协议的三是用人单位经营状况严重困难,需要进行经济性裁员的或依法进行重整的
19、经济性裁员应当优先留用下列人员A、与单位订立较长的固定期限的劳动合同的B、与单位订立无固定期限的劳动合同的C、家庭无其他就业人员,有需要扶养的老人或未成年人的
20、经济性裁员的单位在6个月内重新招用人员的,应当通知裁员的人员,在同等条件下,被裁员的人员有优先招用权
21、下列人员不得适用预告解雇和经济性裁员A、从事接触职业危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查,或者疑似职业病人在诊断或医学观察期间的B、在本单位患职业病或因工负伤并被确认为丧失或部分丧失劳动能力的C、患病或非因工负伤,在规定的医疗期限内的D、女职工在孕期、产期、哺乳期的E、在本单位连续工作满15年,且距法定退休年龄不足5年的F、法律、行政法规规定的其他情形的
22、用人单位单方解除劳动合同的,应当事先通知工会用人单位违法或违反劳动合同的约定的,工会有权要求用人单位进行纠正,用人单位应当将处理结果书面通知工会
23、劳动合同终止A、劳动合同期限满的B、劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的C、劳动者死亡或依法被法院宣告死亡或失踪的D、用人单位依法宣告破产的E、用人单位被依法撤销的、吊销营业执照的、或被责令关闭的F、用人单位提前解散的G、其他情形
24、经济补偿金(重点)P
25425、劳动者自动辞职的没有经济补偿金劳动者在用人单位工作一年,补一个月的工资;工作6个月以上的,按一年计算,不足6个月的,按半年计算单位支付经济补偿金最长不得超过12个月用人单位应当按时支付经济补偿金,逾期不支付的,责令用人单位按应付金额的50%—100%的标准加付赔偿金
26、用人单位与劳动者解除劳动合同的,用人单位应当给劳动者出具终止劳动合同的证明,并在15天内为劳动者办理档案和社会保险关系转移手续用人单位对已解除或终止劳动合同的文本,至少保存2年备查
27、集体合同是职工一方与企业一方就劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利等事项达成的协议集体合同应当由企业报送劳动行政管理部门,劳动管理部门在收到集体合同文本后15天内没有提出异议的,集体合同即行生效
28、劳务派遣——指劳务派遣单位与劳动者订立劳动合同后,将该劳动者派遣到用人单位从事劳动、提供劳务,劳动者的报酬由用工单位以劳务费的形式向劳动派遣单位支付并由其向劳动者代发的一种特殊用工的形式劳务派遣一般在临时性、辅助性或替代性的工作岗位上实施劳务派遣单位的注册资本不得少于50万人民币劳务派遣单位不得向自己或属单位派遣劳动者
29、劳务派遣法律关系劳务派遣单位与劳动者——劳动合同关系劳务派遣单位与用工单位——民事合同关系劳动者与用工单位——特殊的权利义务关系
30、派遣单位与用工单位对劳动者的法定义务(重点)P
25631、非全日制用工属于劳动关系,仅限于用人单位,不包括个人用工形式非全日制用工一般一天工作时间不超过4小时,每周累计不超过24小时个人用工属于民事雇用关系,受民事法律关系调整,但劳动者通过依法成立的劳务派遣组织派遣为用人单位、家庭、或者个人提供非全日制劳动的,受《劳动合同法》的调整
32、非全日制用工的特殊规定A、双方可以订立口头协议B、从事非全日制用工的劳动者可以与一个以上的用人单位订立劳动合同,但不得相冲突C、不得约定试用期D、任何一方都可以随时通知对方终止用工E、终止用的,没有经济补偿F、计酬标准不得低于当地政府规定的最低小时工资标准,且结算周期不得超过15天
三、劳动仲裁
1、劳动仲裁——指用人单位与劳动者之间发生了劳动争议时,经当事人的申请,由依法成立的劳动争议仲裁委员会按照法定的程序,依法作出裁决的活动
2、下列事项可以进行劳动仲裁(重点)P
2573、劳动仲裁与民事诉讼的关系(简答)P
2574、劳动仲裁委员会由劳动行政部门代表、工会代表、企业代表组成,人数应当是单数
5、劳动仲裁委员会的职责A、聘任、解聘专职工兼职仲裁员B、受理劳动争议案件C、讨论重大或疑难的劳动争议案件D、对仲裁活动进行监督
6、仲裁员的任职条件A、曾任审判员的B、从事法律研究、教学工作并具有中级以上的职称的C、具有法律知识、从事人力资源管理或工会工作满5年的D、律师执业满3年的
7、劳动仲裁管辖用人单位与劳动合同履行地都有管辖权,当事人同时向其申请仲裁的,由劳动合同履行地的仲裁委员会管辖
8、劳动争议申请仲裁的时效为1年,从当事知道或者应当知道其权利被侵害之日起算因未支付经济补偿金的,从劳动合同解除之日起算劳动仲裁委员会收到申请书之日起5天内要决定是否受理,受理之后的45天内要审结,如果案情复杂的,经仲裁委员会主任批准可以延长15天当事人对仲裁裁决不服的,可以在收到仲裁书后的15天内向法院起诉
9、劳动仲裁案件中对追索劳动报酬、工伤医疗、经济补偿、赔偿金等案件的可以依据当事人的申请先予执行的(注意条件)
10、劳动争议案件实行“一裁终局”制模式,下列裁决自作出之日起即发生法律效力A、追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或赔偿金,不超过当地月最低工资标准12个月金额的争议B、因执行国家的劳动标准在工作时间、休息休假、社会保险等方面的争议
11、用人如有证据证明仲裁裁决不法或不公的,可以在收到裁决书后的30天内,向劳动仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销仲裁裁决A、仲裁适用法律、法规错误的B、劳动仲裁委员会无管辖权的C、违反法宝程序的D、裁决证据系伪造的E、对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的F、仲裁员在审理此案期间有索贿收贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的
12、仲裁裁决当事人应当按照规定履行,一方不履行的,对方可以向法院申请执行第十二章自然资源、环境保护与循环经济法
一、自然资源法
1、自然资源是人类社会和经济发展的物质基础,也是人类生存环境的基本要素自然资源可分为可再生资源、不可再生资源、恒定资源可再生资源动物、植物、微生物、土地、水等不可再生资源煤、铁、石油等恒定资源太阳能、风力、地热、潮汐等
2、自然资源法的基本原则A、重要自然资源公有原则B、综合利用和多目标开发原则C、统一规划和因地制宜的原则D、经济效益、生态效益和社会效益相统一的原则E、坚持开源与节流相结合的原则
3、我国自然资源法的基本制度A、自然资源权属制度B、自然资源规划制度C、自然资源调查制度D、自然资源许可制度E、自然资源有偿使用制度
4、矿藏与水流是国家所有,其他的自然资源既可以是国家的,也可以是集体的自然资源有偿使用分两种形式一是征收自然资源税;二是收取自然资源费自然资源许可证可分为开发许可证、利用许可证、资源进出口许可证三种形式我国实行自然资源许可证制度的目的就是A、对自然资源开发利用进行宏观调控B、实现人与自然、人与环境协调发展
5、在我国土地所有权分国有(全民所有)与集体所有权土地使用权主要包括建设用地使用权、土地承包经营权、宅基地使用权、地役
6、在我国土地利用总体规划应当遵守的原则A、严格保护基本农田,控制非农业建设占用农地B、提高土地利用率C、统筹安排各类、各区域用地D、保护和改善生态环境,保障土地的可持续利用E、占用耕地与开发复垦耕地相平衡
7、我国推行耕地保护制度的目的一是现有耕地面积不再减少;二是提高耕地质量耕地保护措施A、实行占用耕地补偿制度B、基本农田保护制度C、土地开发、整理和复垦制度
8、我国《土地管理法》规定对农用地转用审批实行国务院与省级政府两级审批制度城市建设需占用农村集体土地的,应当首先经审批转为国有后,方可使用征收土地由国务院审批的A、基本农田B、基本农田以外的耕地超过35公顷的C、其他土地超过70公顷的其他的征收土地由省级政府审批
9、征收集体土地应当依法足额支付土地补偿费、安置补助费、地上附着物和青苗补偿费等
10、建设用地使用国有土地的,应当按照有偿使用方式取得经县级以上的政府批准,即可以划拨方式取得A、国家机关用地B、军事用地C、城市基础设施用地D、公益事业用地E、国家重点扶植的能源、交通、水利等基础设施用地F、法律、行政法规规定的其他用地
11、农村居民屋前屋后、自留山、自留地种植的树木归个人所有国家实行森林、林木所有权和使用权的登记制度,由县级以上的政府登记造册,发放证书,确认权属国家所有的重点林区,由国务院授权的林业主管部门进行登记造册
12、单位之间发生林木、林地所有权与使用权争议的,由县级以上的政府依法处理个人之间、个人与单位之间发生林木、林地所有权与使用权争议的,由当地县级或乡级的政府依法处理当事人对处理不服的,可以在接到处理通知的1个月内,向法院起诉在林木、林地权属争议解决以前,任何一方不得砍伐有争议的林木
13、严禁采伐的林木有特殊用途的名胜古迹和革命纪念地的林木;自然保护区的林木只能进行抚育和更新性质的采伐的林木防护林、国防林、母树林、环境保护林、风景林
14、国家所有的草原,由国务院代表国家行使所有权集体所有的草原,由县级政府进行登记造册,发给权属证书国家鼓励和支持人工草地建设、天然草原改良和饲草饲料基地建设,地方政府应当对退化、沙化、盐碱化、石漠化和水土流失的草原组织专项治理,并将大规模的草原综合治理列入国家国土整治计划
15、可以建立自然草原保护区的有A、具有代表性的草原类型B、珍稀濒危野生动物植物分布区C、具有重要生态功能和经济科研价值的草原
16、水资源属于国家所有,农村集体经济组织的水塘和农村集体经济组织修建的水库的水,归该农村集体经济组织所有为家庭生活、畜禽饮用取水和其他少量取水的,不需要申请取消许可为生产经营的目的而从地下、江河、湖泊直接取水,国家实行取水许可制度,通过取水许可证享有取水权
17、开发、利用、节约、保护水资源和防治水害,应当按照流域、区域统一制度规划省、自治区、直辖市人民政府应当规划饮用水水源保护区,并采取措施,防止水源枯竭和水体污染在水工程保护范围内,严禁从事影响水工程运行和危害水工程安全的爆破、打井、采石、取土等活动国务院发展计划主管部门和国务院水行政主管部门负责全国水资源的宏观调配
18、各级政府依据水的供求现状、国民经济和社会发展规划、流域规划、区域规划,按照水资源供需协调、综合平衡、保护生态、厉行节约、合理开源的原则制定水中长期供求规划
19、国家实行计划用水,厉行节约用水制度具体有计划用水制度、取水许可制度、用水收费制度
20、对城市直接从地下取水的单位,应当征收水资源费
21、国家根据捕捞量低于渔业资源增长量的原则,实行捕捞限额制度为了保护渔业资源,加强渔业资源的统一规划和综合利用,国家对捕捞业实行捕捞许可证制度大中型渔船进行捕捞时,应当填写渔捞日记
22、野生动物管理制度A、建立野生动物资源档案制度B、建立野生动物猎捕管理制度C、规定野生动物驯养繁殖制度D、规定野生动物经营利用制度
23、野生植物资源管理制度A、野生植物资源档案制度B、野生植物采集管理制度C、野生植物经营管理制度
24、国家实行探矿权、采矿权有偿取得制度国家对矿产资源勘查实行统一登记的制度,由国务院地质矿产主管部门负责特定矿种的矿产资源勘查登记,可以由国务院授权的有关主管部门负责
25、矿产资源开采制度包括A、矿山企业设立审批制度B、对特定矿区和矿种实行计划开采制度C、科学地开采矿产资源建设项目不得压覆重要矿床的制度D、矿区规划制度
二、环境保护法
1、环境——指人类和其他生物赖以生存与发展的客观物质世界
2、环境法上所指的环境包括大气、水、海洋、土地、矿藏、森林、草原、野生生物、自然遗迹、人文遗迹、自然保护区、风景名胜区、城市和乡村等
3、我国的环境保护法的基本原则A、经济建设与环境保护协调发展原则B、预防为主、防治结合、综合治理原则C、公众参与原则D、污染付费原则
4、我国环境保护主要制度A、环境影响评价制度B、“三同时”制度C、限期治理制度D、排污申报登记制度E、征收排污费制度F、环境标准制度
5、“三同时”指建设项目中的环境保护设施与主体工程同时设计、同时施工、同时投产使用目前“三同时”制度适用于新建、扩建、改建的项目;技术改造项目;一切可能对环境造成污染和破坏的工程建设项目;确有经济效益的综合利用项目
6、污染物污水、废气、固体废物、噪声、放射性物质等五大类
7、我国环境标准可以分为国家标准与地方标准环境标准从内容上分为环境质量标准、污染物排放标准、环境基础标准、环境方法标准、环境样品标准
8、环境法律责任分为;民事责任、行政责任、刑事责任污染环境致人损害的,应当承担民事责任,环境民事责任是一种无过错责任完全由于不可抗力的自然灾害,并及时采取了合理措施,仍然不能避免造成环境污染损害的,免予承担责任环境污染损害的诉讼时效是3年,从当事人知道或应当知道之日起计算
三、循环经济法
1、循环经济——指在生产、流通和消费等过程中进行减量化、再利用、资源化活动的总称
2、循环经济法的基本管理制度A、循环经济发展规划制度B、总量调控制度C、循环经济评价指标体系和考核制度D、生产者为主的责任延伸制度E、重点企业监督管理制度F、循环经济统计制度、标准体系和产品资源消耗标识制度。