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无效__合同的民事责任 __合同的生效,根据其生效要件不同,可分为__合同生效的一般要件和__合同生效的特殊要件 __合同生效的一般要件,是指欲使已成立的__合同发生完备的法律效力而应当具备的法律条件合同生效的要件是判断合同是否具备法律效力的标准我国《民法通则》第五十五条规定了民事法律行为应当具备下列条件行为人具有相应的民事行为能力;意思表示真实;不违反法律或者社会公共利益__合同作为一种典型的民事法律行为,也应当具备《民法通则》所规定的民事行为有效的条件 一般说来,__合同具备《民法通则》第五十五条所规定的条件时,依法成立的__合同,自成立时生效而根据《__法》的规定,下列__合同需具备特殊要件方能生效
1.为使用外国__或者国际经济组织贷款进行转贷,由国家机关作为保证人的保证合同,应当报___批准否则,根据《__法解释》第六条的规定,该保证合同无效
2.抵押合同依照《__法》第四十一条的规定,包括城市房__或者乡村企业的厂房等建筑物、__器、船舶、林木、无地上定着物的土地使用权、企业的设备和其他动产的抵押都应__抵押物登记,抵押合同自登记之日起生效
3.质押合同依照《__法》第___条、第七十六条规定,质押合同自质物或权利凭证交付之日起生效,依照《__法》第七十八条、第七__条规定,以依法可以转让的股票、商标专用权、专利权、著作权中的财产权出质的,须向主管部门__出质登记,质押合同自登记之日起生效
4.定金合同《__法》第九十条规定,定金合同从实际交付定金之日起生效但对借款合同而言,不适用定金__
(二)无效__合同的确认 __合同的无效,是指__合同因欠缺法律规定的生效要件而不能发生当事人预期法律后果的情形__合同的无效与__合同的有效存在着实质性的不同因为前者从本质上讲,是当事人一方或双方所作出的意思表示不真实或违法或欠缺合法性基础,故不能产生__债权实现的后果,而有效__合同则是__人承担__责任的依据,实现债权__目的的手段和途径 在司法实践中,从如下两方面来正确确认__合同的无效
1.主合同无效,__合同无效我国《__法》第五条第一款规定“__合同是主合同的从合同,主合同无效,__合同无效__合同另有约定的,按照约定”__合同是以__主合同债权为目的的,如果主合同债权因主合同无效而不存在,则__合同也就失去了__的对象,因而__合同应随主合同无效而无效 主合同的无效,应当根据《合同法》第五十二条的规定予以确认,即“有下列情形之一的,合同无效
(一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同,损害国家利益;
(二)恶意串通,损害国家、__或者第三人利益;
(三)以合法形式掩盖非法目的;
(四)损害社会公共利益;
(五)违反法律和行政法规的强制性规定”同时,我们还应当明确,主合同的部分无效,不会影响__合同的效力,也就是说,只要主合同的债权不无效,__合同的效力则不受影响 在司法实践中,特别需要注意的是,主合同无效,__合同一般也无效,这是确认__合同无效的一般原则但对____
[2],如经常遇到__人出具的不可撤销__书,遇到__合同中约定“不因主合同的无效,而导致__合同无效”根据《__法》第五条第一款的规定“……__合同另有约定的,按照约定”的立法精神看,__合同可不因主合同的无效而无效但应当明确的是,国内__合同作出这样的约定是无效的,涉外__合同则有效
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2.主合同有效,__合同无效__合同作为一种民事合同,《民法通则》和《合同法》中关于民事行为或合同无效原因而不生法律效力的规定,同样适用于__合同根据《民法通则》、《合同法》、《__法》的有关规定,主合同有效,__合同无效的情形主要有如下几种
(1)__人主体资格不合格而导致__合同无效__人主体资格不合格导致__合同无效的情形主要有一是国家机关不得为__人否则,__合同无效但应当明确的是,国家机关既包括各级党委机关、__机关、人大机关、政协机关,又包括各级人民__、人民检察院二是学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位不得为__人但是,应当明确的是,这些单位以其教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施以外的财产为自身债务设定抵押的,人民__可以认定抵押有效
[4]三是企业法人的分支机构、职能部门未经法人授权不得为__人,否则,__合同无效四是无民事行为能力人不得为__人五是限制民事行为能力人所提供的__,非为其法定代理人同意或事后追认,则__不生效力六是法人的法定代表人或其他组织的负责人超越权限订立的__合同,若相对人知道或者应当知道其超越权限,则__合同无效否则,__合同有效
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(2)当事人恶意串通签订的损害国家、__或第三人利益的__合同,应为无效合同
(3)一方以欺诈、胁迫的手段,使对方在违背真实意思的情况下签订损害国家利益的__合同,应为无效合同但依据《__法》第三十条第二项的规定,“主合同债权人采取欺诈、胁迫等手段,使保证人在违背真实意思的情况下提供保证的”,保证合同无效 在司法实践中,主合同债务人采取欺诈、胁迫等手段,使__人在违背真实意思的情况下提供__的,__合同是否有效?根据《__法解释》第四十条的规定,主合同债务人采取欺诈、胁迫等手段,使保证人在违背真实意思的情况下提供保证的,债权人知道或者应当知道欺诈、胁迫事实的,按照《__法》第三十条的规定处理,即__合同无效,__人不承担民事责任
(4)__合同内容违反法律、行政法规强制性规定和社会公共利益的,应为无效__合同如《__法解释》第五条所规定的“以法律、法规禁止流通的财产或者不可转让的财产设定__的,__合同无效”《__法解释》第六条的规定可谓根据公序良俗原则就对外__问题作出的司法解释未经有关主管部门批准的对外__行为,属于违反公序良俗的行为就《__法解释》第六条具体规定来说该条第二项规定的“__人为境外机构向境内债权人提供__的,未经国家有关主管部门或者外汇管理局批准或者登记的”情形,实质上是境外的债务人转嫁风险的一种方式,损害了国家经济利益第三项规定的“境内机构为外商投资企业注册资本、外商投资企业中的外方投资部分的对外债务提供__的”情形,实质上是将导致外债风险转移给国内金融机构和企业而加大中方的筹资成本和风险,因直接或者间接地形成中方债务而损害国家经济利益外商实际上既不出资也不承担风险却取得利益,这既违背了中外合资、中外合作企业法的基本原则,也与公序良俗原则的要求相悻第四项所规定的“无权经营外汇__业务的金融机构、无外汇收入的非金融性质的企业法人提供外汇__的”情形,在没有外国机构和外资企业的等值外汇资产作抵押的证明的前提下,实际上违反了我国外汇管制规定,损害国家金融和外汇管理秩序第五项规定的“对外__合同或者主合同进行变更,或者债权人将对外__合同项下的权利转让”的情形,应视为新的对外__,必须经__人同意和外汇管理局批准,否则合同条款的变更将会加重__人的责任而增加__风险,__人可以免责《__法解释》运用公序良俗原则作为评判行政规章中的禁止性和强行性规定的重要标准的做法,对于人民__在合同法实施后应如何对待行政规章中的禁止性、强制性规定问题,无疑颇具启示性的指导意义
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(5)代理人超越代理权限签订__合同或者以被代理人名义同自己或自己代理的其他人签订__合同,被代理人不予追认,也不能构成表见代理的,其__合同对被代理人不生效力,由行为人承担责任
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(三)__合同无效时__人的法律责任
1.无效保证合同的归责原则《民法通则》第六十一条规定“民事行为被确认为无效或者被撤销的,当事人因该行为取得的财产,应当返还给受损失的一方有过错的一方应当赔偿对方因此所受的损失,双方都有过错的,应当各自承担相应的责任”《__法》第五条第二款规定“__合同被认定无效后,债务人、__人、债权人有过错的,应当根据其过错各自承担相应的民事责任”这些法律的规定,确认了无效__合同的归责原则是采取了“过错责任原则” 所谓过错责任原则,是指以行为人主观上的过错为承担民事责任的基本条件的认定责任的准则按过错责任原则,行为人仅在有过错的情况下,才承担民事责任没有过错,就不承担民事责任无效__合同的民事责任的性质属缔约过失责任,而缔约过失责任也正是以民法上以过错为原则而所要承担的民事责任
2.无效__合同__人的法律责任__合同无效时,只能产生缔约过失责任根据《民法通则》、《合同法》、《__法》的有关规定,无效__合同当事人的缔约过失责任范围的确定取决于债权人因__合同无效所造成的损失、__人和债权人对无效合同的过错程度等因素根据《__法解释》第七条“主合同有效而__合同无效,债权人无过错的,__人与债务人对主合同债权人的经济损失,承担连带赔偿责任;债权人、__人有过错的,__人承担民事责任的部分,不应超过债务人不能清偿部分的二分之一”和第八条“主合同无效而导致__合同无效,__人无过错的,__人不承担民事责任;__人有过错的,__人承担民事责任的部分,不应超过债务人不能清偿部分的三分之一”的规定,无效__合同__人的法律责任应按如下情形处理
(1)主合同无效致使__无效时__人的责任,无论主合同的无效应归责于债权人还是债务人,还是双方都有过错,也无论无效的结果导致的是返还原物,还是赔偿损失,__人无过错的,__人都不应承担赔偿责任
(2)主合同有效而__合同无效时,债权人无过错的,因__人的无效__行为造成主合同债权人损失的,__人应根据其过错与债务人承担连带赔偿责任该种__人承担连带赔偿责任的情形,主要是指债务人与__人违反法律禁止性或强制性规定以及恶意串通欺骗债权人而缔结__合同的情形在司法实践中还应注意的是,__人对债权人的全部损失承担连带赔偿责任因此,要严格把握该种情形连带责任的适用
(3)主合同无效而__合同无效时,__人明知主合同无效而仍然为其提供__的,因__人的无效__行为造成主合同债权人经济损失的,__人承担民事责任的部分,不应超过主合同债务人不能清偿部分的三分之一该种情形,要把握好__人过错的内涵此时__人的过错,并非指__人在主合同无效上的过错,而是指__人明知主合同无效仍为之提供__以及__人明知主合同无效仍促使主合同成立或为主合同的签订作中介等缔约过错,这也正是__人不能完全免责的原因
(4)主合同有效而__合同无效时,债权人、__人有过错的,__人承担责任的部分,不应超过主合同债务人不能清偿部分的二分之一__合同被确认无效后,不影响主合同的效力但是,以提供__作为主合同生效要件的,__合同无效时,主合同应确认未生效__合同无效或者被撤销后,有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失,双方都有过错的,应当各自承担相应的民事责任
3.无效__合同的__人在承担赔偿责任后,__人是否享有追偿权《__法》第三十一条、第五十七条、第七十二条规定了__人承担__责任后,有权向债务人追偿而当__合同被确认无效后,__人不承__证责任,而是承担因缔约过失的赔偿责任为此,__人承担赔偿责任后,是否享有追偿权问题,在实践中,有人认为,__人承担赔偿责任后,不享有追偿权,一是法律没有明确规定,作为特别法的《__法》对此也未作规定二是在债务人无任何财产可供执行时,才能执行无效__人的赔偿责任,此时,何谈追偿权 我们认为,无效__合同的__人在承担了赔偿责任后,享有追偿权一是法律无禁止性规定,__合同无效,__人因过错对债权人承担赔偿责任,是从维护债权人的角度出发__人因__合同无效而承担了赔偿责任,为维护__人的合法权益,也应当享有追偿权二是债务人无任何财产可供执行时,执行__人,无效合同的__人承担责任后,这种追偿权不能因债务人无财产而消灭,当债务人将来有财产时,__人可依法行使其追偿权(也应受诉讼时效的限制)三是__人承担的责任原本属于债务人的责任,债务人是终极责任人四是从责任性质上,虽然__人的责任属于缔约过失责任,__人的过错是决定其在__无效时继续承担责任的根据,但这种根据只是确定一定的代偿责任的根据,__人承担的责任仍有代偿责任的性质因此,应对无效__合同的__人承担赔偿责任的追偿权予以明确规定《__法解释》第九条对此作出了明确规定,即“__人因无效__合同向债权人承担赔偿责任后,可以向债务人追偿,或者在承担赔偿责任的范围内,要求有过错的反__人承担赔偿责任”
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(四)对前述案例的评析 就本案来说,争议焦点之一是安子营乡____无效后,损害承担民事责任对此,一审__和二审__的处理意见相反,一审__抛开了保证合同中所约定的保证期间,直接以超过诉讼时效为由而驳回了镇平县农行要求安子营乡__承担民事责任的诉讼请求,二审__以镇平县农行在保证期间内向借款人、保证人提起诉讼,未超过诉讼时效为由,而判令安子营乡__在主债务人不能清偿的50%范围内承担赔偿责任笔者认为,二审__的处理意见是正确的就本案来说,笔者合同无效,应无疑问问题是保证合同无效后,所约定的保证期间的效力如何,对此,看法不一,主流观点认为,该保证期间有效,而该期间为除斥期间因此,保证人安子营乡__的赔偿责任不能免除无效__是指__合同因缺乏法定生效要件而被人民__或仲裁机构确认为无效__合同被确认为无效后,不产生__责任,但并不是不产生其他任何责任目前理论上较为一致的观点认为无效__合同的民事责任属缔约过失责任所谓缔约过失责任是指在合同订立过程中,一方因违背其依据诚实信用原则所产生的义务,而致另一方的信赖利益的损失,并应承担损害赔偿责任此后,这一理论扩充和发展至合同无效或撤销的情形但__合同的无效在实践中不仅仅因一方违背诚信原则所产生的义务,而往往是双方的混合过错所产生的无效,而且__合同从属于其所__的主合同,故其缔约过失责任的归责规则与赔偿范围有其特殊性
一、我国现行法律对__无效民事责任的规定 我国《__法》第5条第2款规定__合同被确认为无效后,债务人、__人、债权人有过错的,应当根据其过错各自承担相应的民事责任为了弥补该条法律规定内容的单薄性,增强实践中的可操作性,最高人民__关于适用__法若干问题的解释对无效__的民事责任作了比较详细的规定,其中一般性规定有如第7条规定,主合同有效而__合同无效,债权人无过错的,__人与债务人对主合同债权人的经济损失,承担连带赔偿责任;债权人,__人有过错的,__人承担民事责任的部分,不应超过债务人不能清偿部分的二分之一第8条规定主合同无效而导致__合同无效,__人无过错的,__人不承担民事责任;__人有过错的,__人承担民事责任的部分,不应超过债务人不能清偿部分的三分之一此外,还有些特殊条文的规定,如第4条规定董事、经理违反《中华人民___公司法》第60条的规定,以公司资产为本公司股东或者其他个人债务提供__的,__合同无效除债权人知道或者应当知道的外,债务人,__人应当对债权人的损失承担连带赔偿责任第18条规定企业法人的职能部门提供保证的,保证合同无效债权人知道或者应当知道保证人为企业法人的职能部门的,因此造成的损失由债权人自行承担债权人不知保证人为企业法人的职能部门,因此,造成的损失可参照__法第5条第二款的规定和第29条的规定处理第56条第2款规定,法律规定登记生效的抵押合同,抵押人违背诚实信用原则拒绝__抵押登记致使债权人受到损失的,抵押人应承担赔偿责任 上述法律解释除了几条特殊条文规定排除债权人请求__人赔偿权利的情况及明确规定__人在故意的情况下承担赔偿责任外,其一般性的规定对债权人、债务人,__人的过错等同对待,实行过失相抵原则,即对各方当事人的过错,两相较量,责任相抵以确定责任的有无及范围由于__职能在于促进资金融通、保障债权的实现,故该原则在确定无效__民事责任中也特别强调了对债权的保护,却忽略了__人信赖利益等的保护
二、现行法律在确定无效__赔偿责任中的主要问题
1、现行法律所采的比较过失责任相抵规则非常复杂,确定过错比例困难,管理成本太高比较过失,就是要求当事人按照与其过失相适的比例承担损害赔偿,并实行责任相抵,在赔偿权利人也存在过错的情况下,减轻、免除赔偿义务人的赔偿责任但毕竟过错属一种主观意志状态,是抽象的事实,由于受前苏联民法主观过错说的影响,也没有具体衡量过失的客观标准再加上过错在客观现实中表现出纷繁的形态,其有单纯的过错形式,更有混合过错形式,而对于混合过错形式,又有多种具体结合形式,如果把过失行为再细分,另外再考虑到__人的行为和债权人的行为作用的先后顺序或是否存在意思联络的情形,情况更为复杂由于我国过错责任理论研究不够深入,过失责任也仅有疏忽大意的过失和过于自信的过失之分,而没有划分过失等级,所以在实践中要确定双方之间的过错比例是非常困难的事情,尤其是当事人之间从事的不是同一种行为的时候,就当事人之间的过错比例达成一致意见恐怕就更难,人们不得不浪费大量的精力,求证一切可能的因素,并采自由心证原则,以划分各方当事人的过错比例,两相较量所以,尽管最高院关于适用__法的解释规定了无效__人在混合过错下赔偿额不超过债权人的经济损失的二分之一或三分之一,但是这仍然是一个上限规定,具体比例金额仍然是困扰人们的自由裁量的范围,实践处理中意见有别、结果各异这样复杂的__体系,带来巨大的管理成本,效率较低,这也是普通法庭在传统上拒绝此规则的原因当然,如果这样高昂的代价能够换来公平离我们较近一些,或许也是值得的但到目前为此,还没有这一方面具有说服力的实证分析
2、现行法律比较过失责任相抵规则没有发挥最佳预防的激励机制 好的责任归责原则,应当能够产生一种激励,在这样的激励之下,各方当事人自然地投入适当的预防,以免损失的发生比较过失规则,一般来说,加害人存在采取最佳预防的激励但是,对于受害人而言,只有他预期加害人会采取最佳预防,从而有可能将损失转移到自己身上,他才有动力采取最佳预防如果他做出相反的判断,他就可能不去预防或者不去投入最佳的预防,尽管很多情况下受害人的预防成本可能会是最低的所以说比较过失责任相抵规则可能会大大削弱责任机制对当事人的激励作用,它可能使当事人双方都心存侥幸,从而使损失的发生率大大提高特别是作为促进资金融通,保障债权实现的__合同,债权人一方单纯地享有接受__权益的利益,而不给付任何对价,其属于管理自己债权的行为,理应尽到善良管理人的充分注意,以预防无效__的发生,即其预防__无效的激励因素最大,但由于比较过失相抵规则,它可能使投机的“__权人”获得不应当有的赔偿,甚至超过有效__合同履行利益的赔偿,在这种责任机制下债权人没有预防__无效的激励,其总是心存侥幸,甚至于对__是否有效认为无关紧要这种归责规则无法发挥激励债权人预防无效__的机制,尽管债权人的预防往往是最有效的,成本最低的同时__人签订__合同之时其更未预见到无效赔偿责任的承担故其往往是麻痹大意以致无效__合同常有发生
3、现行法律比较过失责任相抵规则有可能使无效__赔偿责任超过有效__合同的履行责任,有违缔约过失责任理论的赔偿范围的限制缔约过失责任和民法通则规定的无效民事行为所致责任后果决定,__无效赔偿范围只能是债权人相信保证合同有效但实际上却无效所受的损失的赔偿,即信赖利益的赔偿信赖利益的损失较难确定,在德国法上有“信赖利益不得超过履行利益”之原则,即不得超过信赖人因法律行为有效所可得的利益许多大陆法国家的民法规定,信赖利益的赔偿原则上不能超出履行利益我们认为,这一原则具有一定的合理性__合同被确认为无效后,其赔偿的范围根据最高院关于适用__法的解释第7条、第8条规定,为主合同债务人不能清偿额但是,保证合同虽属从合同,其也有自己__的内容如合同有约定__债权的范围,抵押合同、质押合同中有抵押物、质物的实际价值及约定的__债权的范围等属于__从合同的内容,当该些内容与主合同债权范围不相一致,即约定__金额小于主合同债权范围或抵押物,质物价值小于主合同债权范围时,无效__人的赔偿范围就很可能超过履行__合同的__责任比如A银行向B提供10万元贷款,C以其享有的__土地使用权(其实际价值为2万元)为该笔贷款与A签订了抵押__合同后因B无力清偿A银行的贷款及其利息,A银行要求C承担无效__的赔偿责任本案中按现行法律的过失相抵原则,A与C对__无效都有过错,如前所述,对其各自的过错很难作详实的划分,实践中一般按各自50%的过错划定,在这个过错比例下,根据A的经济损失为10万元,则C应承担此损失的50%的责任即赔偿A 5万元的损失,其余50%的损失由A自行承担但A与C签订的抵押__合同有效履行金额仅为2万元,其结果造成无效赔偿责任超过了有效合同的履行责任也大大超过__人可预见的损失不利于无效__人正当权益的保护此外,由于__合同无效,以致于无效__人在承担无效赔偿责任时,无法依据法律规定的__责任期间或先诉抗辩权等理由在赔偿时进行抗辩,这实质上也造成了__无效的赔偿责任将可能超出__合同的履行责任,这与无效民事行为人赔偿信其有效的相对人信赖利益损失的缔约过失责任理论中信赖利益不得超出履行利益的理论相违背
4、现行法律比较过失责任相抵归责结果存在与立法初衷不协调情形 对合同主体作适当限制是各国立法之通例,我国《__法》基于对社会公共秩序和债权人的利益的考虑,为了保证__主体能够真正以自己的名义、能力承担__责任,对__主体资格作了一定的限制,违反该法律限制的__合同无效如法律规定,行政机关不得为保证人,学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体不得为保证人,企业法人的分支机构、职能部门未经授权不得为保证人等无效__合同的__人不承担__责任,但在现行法律比较过失责任相抵归责结果下,要求__人与债权人一样具有预防__无效的充分注意义务,否则将承担赔偿责任,而其赔偿责任的承担与__法限制其作为__主体,主要考虑到该些主体承担责任的能力有限的立法初衷不协调,这就造成法律因为主体没有能力或不能以自己的名义承担__责任而限制其作为__主体,但归责结果却又要求该些主体承担赔偿责任的循环中如理论界就一直对行政机关是否应对无效__合同承担赔偿责任存在争议,按当前我国法律所采的比较过失责任相抵规则认为,行政机关与债权人都应知法律的限制性规定,其对__无效都有过错,行政机关应与债权人共同承担责任,但由此产生一系列矛盾,因为行政机关的主要职能是行政管理职能,其资金来源于财政,要求其承担赔偿责任,必将占用社会管理资金,结果虽然保障了债权,但影响了行政机关行使社会管理职能,影响社会公共利益,并实质上造成由国家财政承担赔偿责任的结果虽有人主张利用预算外资金进行赔偿,但如果没有预算外的资金又将如何?无论如何,该归责原则从法律的源头上制造了法律白条的现象,与立法初衷相违笔者认为,有必要对现行归责原则进行改进,一定范围内限制债权人请求__人赔偿的权利 比较过失规则在逻辑上以其公平著称,但在实践中由于其管理成本太高,特别是人们对于过失比例的确定总是存在分歧,导致规则与公平的实现存在一定的差距在英美法上,过失加受害人的过失规则在过去二百多年的时间里,不仅仅一直是习惯法国家占统治地位的过失类型,而且一直是这些国家中占统治地位的侵权责任规则,该规则是指只要受害人存在过失,其将丧失向侵害人请求赔偿的权利近年来,为避免受害人过失轻微而承担过重的责任,该规则也有所发展,其中有限制的比较过失规则是迄今为止最为流行的比较过失类型该规则有两种类型“威斯康星规则”、“新罕__尔规则”,按照“威斯康星规则”,若原告的过失大于或者等于被告的过失,则禁止其索赔;按照“新罕__尔规则”,只有原告的过失大于被告的过失时,才禁止其索赔该两种类型都对原告方的主观注意义务要求严格,从而对被告方形成了特殊的保护当然,有限制的比较过失规则在理论上会牺牲一定的公平,但实践中追求绝对的公平是不可能的,且该规则简单,社会管理成本低,有利于激励受损方积极预防损失发生的可能,这也就在宏观上追求了社会效益的最大化在英美法上,侵权责任规则尚且有采用限制比较过失规则的现实性,而我们所谓的缔约过失责任系在本不存在权利义务关系的主体间,基于诚信原则与衡平观念,为保护交易安全所课的特别责任,特别是对于提供无偿的__行为,因其行为的无偿性,附从性,故对无效__人归责时对其主观注意义务要求应有所减轻,这些都为无效__赔偿的归责运用比较的方法学习、借鉴英美法上限制比较过失规则提供了理论基础,该规则的借鉴将极大地丰富我国过错责任归责原则,增强预防无效行为的激励机制,同时增加法律的明确性,预测性,并进一步规范法官的自由裁量权
三、无效__民事责任裁量借鉴限制比较过失规则的可行性
(一)__合同的特殊性为限制比较过失规则适用提供了理论上的可行性
1、从其内容上来看,__合同属单务、无偿合同,根据合同双方权利义务有无关联性,可将合同分为双务、单务合同__合同中,__人只承担__义务而没有实体上的权利,债权人只享有__责任请求权而不对__人承担义务,属单务合同__合同也是无偿合同,根据合同的权利有无对价,分为有偿与无偿合同__合同中债权人享有__责任请求权而不必向__人偿付代价,为无偿合同至于债务人出于感激或友善心理可能给予保证人一定酬金或好处,由于债务人不是保证合同当事人,债务人与保证人之间系一种委托关系,与保证合同关系无关,不影响其合同的无偿性在大多数无偿行为中,法律对无偿给予财产或无偿为他人工作的一方所要求的注意有所减轻,对有偿善意取得的保护甚于对无偿善意取得的保护如我国《合同法》规定无偿行为人仅对自己的故意或重大过失所造成的损失承担责任,《合同法》第18条规定因赠与人故意或者重大过失致使赠与的财产毁损,灭失的,赠与人应当承担赔偿责任;第19条规定赠与的财产有瑕疵的,赠与人在附义务的限度内承担与__人相同的责任;第374条规定,保管是无偿的,保管人证明自己没有重大过失的,不承担损害赔偿责任;第406条规定无偿的委托合同,因受托人的故意或者重大过失给委托人造成损失的,委托人可以要求赔偿损失当因为是基于好意或不情之请,与债权人成立保证合同时,未获得对价,保证人经常为经济上的弱者,此种类型的保证,世界许多国家和地区均有保护保证人的法律规定莫德斯丁在研究比较了大量史料后认为,古典法是按照下列方法来确定契约当事人责任的如果债权人享有全部契约利益,那么债务人的责任止于故意(如委托契约和寄托契约);如果债务人享有全部契约利益,那么债务人要尽最勤俭注意的义务(如使用借贷契约);如果契约双方当事人__契约利益,那么债务人要就过失承担责任这就是罗马人基于公平善良理念巧妙地适用利益原则维护缔约当事人之间的利益均衡正由于无偿、单务行为合同内的主观注意义务有所减轻,所以在其因主观过错造成的合同无效的归责时,对无偿、单务行为人的注意义务也应有所减轻,法律也应给予特别的保护,现行法律比较过失责任相抵规则无法满足给予特别的保护这一需要,而有限制比较过失规则对赔偿请求人的注意义务要求严格,从而形成对赔偿义务人的特别保护,这就对借鉴限制比较过失规则裁量无效__责任提出了客观要求
2、__合同的附从性 __合同为从合同,其产生、效力及其终止都从属于__的主合同,其合同责任也具有补偿性与顺序性,主合同履行完毕,主合同终止,从合同不需要履行也终止;只有当主合同履行遇有障碍,__合同才补充履行无效__人的赔偿责任也同样具有补偿性、顺序性,__合同被确认为无效后,无效__人赔偿债权人的信赖利益的损失范围为主合同债权人的经济损失,该损失属主合同的损失,其与主合同债务人履行能力及其信用直接有关故其首要的、最终的责任承担者应为债务人;当主合同已适当全面履行的时候,债权人不存在损失,无效__赔偿也不复存在,只有主合同债务人不能清偿时,无效__人才承担赔偿责任其对损失的造成是间接的责任也具有补充性为此,对于无效“__人”承担此损失的赔偿责任,在主观过错上要求与主合同债权人、债务人等同起来,实行责任相抵,未免过于苛刻而比较过失规则过分强调了对债权的保护,忽略了“__人”合法权益的保护,从而更助长了债务人逃避债务的清偿 综上,由于__合同__行为的无偿性、单务性,对其所要求的注意义务应有所减轻,法律对其也应有特别的保护;这种注意义务的减轻和法律的特别保护,应延伸到无效__的归责当中__合同的附从性,也决定了无效__赔偿责任的附从性,这都为无效__民事责任的裁量借鉴限制比较过失规则提供了理论基础
(二)无效__合同信赖利益的赔偿也排除比较过失责任相抵规则的适用 __合同无效时只能产生缔约过失责任,赔偿范围只能是债权人相信__合同有效而实际无效所受的损失的赔偿,即信赖利益的赔偿,它包括财产损失和机会损失,机会损失系当事人相信合同有效而___所导致的与他人订约机会的丧失,是一种可得利益的损失无效__合同中,债权人因相信__合同有效从而丧失与他人订立有效__合同的机会,因此造成主合同的经济损失由无效__人赔偿在合同债务不履行的场合,倘债权人也有过失时,才与债务人构成过失责任相抵,然而信赖利益赔偿则否,倘受害人明知或可得而知其法律行为无效,而仍恣意为之者,受害人本身即有故意或过失,法律再无保护之必要,亦即不得请求信赖利益的赔偿根据“__地区现行民法”第91条、110条、247条规定,过失相抵规则对信赖利益的赔偿似无适用的余地信赖利益的赔偿,当事人之间本无权利义务关系,其之所以必须负责,是由法律基于诚信原则与衡平观念为保护交易安全所课的特别责任,法律欲课此特别责任,自应有合理条件,而赔偿权利人也应有正当理由,才可以主张赔偿,所谓“合理条件”与“正当理由”,即指善意并无过失因此,信赖人必须绝对善意并无过失,才请求信赖利益赔偿此点与英美衡平法上之格言“请求衡平__救济者,必须自己清手”颇相美似所谓善意者,即通称之不知情,若信赖人知法律行为无效而仍为之,则本身即有恶意,纵令受有损害,亦是咎由自取,法律自无须再予保护这就是所谓的受害人过失规则,当然该规则对于赔偿权利人要求也过于苛刻,但限制比较过失规则则既保留了浓厚的受害人过失规则的色彩,又避免了受害人过失轻微而承担过重责任的后果结合了比较过失规则的特点对信赖利益赔偿的归责具有一定的合理性. 正是基于无效__民事责任的特殊性,最高__关于适用__法的解释有排除比较过失责任相抵规则适用的特例,如解释第4条、第18条、第56条第二款分别规定了债权人不得请求赔偿的例外及__人在故意意志下才赔偿的情形当然这只是几个条文的特例,并未从归责原则上进行系统化与改进 借鉴限制比较过失规则特别是英美法上的“威斯康星规则”来裁量无效__民事责任,操作上简单明了,确定双方责任的管理成本低债权人、__人一方或双方故意签订无效__合同,其明知无效而仍故意为之,法律则无需给予任何保护,其损失由故意方或双方各自承担;债权人、__人都存在过失,则比较双方过失大小,只有__人存在重大过失时,始承担赔偿责任,当然在同一合同行为中,比较双方过失大小比划分双方过失比例简单得多;债权人、__人都没有过错,则损失由债权人自行承担综上,在限制比较过失规则下,因__人的故意或重大过失而致__合同无效,且债权人不存在同样过错时,无效__人对债权人的经济损失承担赔偿责任即使该经济损失超过约定__范围也应属于__人的故意或重大过失的范围内该归责原则体现了法律的民事制裁性,且其法律后果更具明确性,法律预见性强,故此原则可激励各方当事人进行最佳预防,以减少无效__合同发生率否则,对方当事人将有激励进行预防以使所有的损失都转移到自己的身上同时,该归责原则在保障债权的基础上,也兼顾了对无偿__行为人的特殊保护 。