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合同法解释二精选多篇最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》假设干问题的解释
(二)(法释〔xx〕5号,xx年2月9日最高人民法院审判委员会第1462次会议通过,xx年5月13日起施行)目录
一、合同的订立
二、合同的效力
三、合同的履行
四、合同的权利义务终止
五、违约责任
六、附那么中华人民共和国最高人民法院公告《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉假设干问题的解释
(二)》已于xx年2月9日由最高人民法院审判委员会第1462次会议通过,现予公布,自xx年5月13日起施行二○○九年四月二十四日为了正确审理合同纠纷案件,根据《中华人民共和国合同法》的规定,对人民法院适用合同法的有关问题作出如下解释
一、合同的订立第一条当事人对合同是否成立存在争议,人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的,一般应当认定合同成立但法律另有规定或者当事人另有约定的除外对合同欠缺的前款规定以外的其他内容,当事人达不成协议的,人民法院依照合同法第六十一条、第六十二条、第一百二十五条等有关规定予以确定第二条当事人未以书面形式或者口头形式订立合同,但从双方从事的民事行为能够推定双方有订立合同意愿的,人民法院可以认定是以合同法第十条第一款中的“其他形式”订立的合同但法律另有规定的除外第三条悬赏人以公开方式声明对完成一定行为的人支付报酬,完成特定行为的人请求悬赏人支付报酬的,人民法院依法予以支持但悬赏有合同法第五十二条规定情形的除外第四条采用书面形式订立合同,合同约定的签订地与实际签字或者盖章地点不符的,人民法院应当认定约定的签订地为合同签订地;合同没有约定签订地,双方当事人签字或者盖章不在同一地点的,人民法院应当认定最后签字或者盖章的地点为合同签订地第五条当事人采用合同书形式订立合同的,应当签字或者盖章当事人在合同书上摁手印的,人民法院应当认定其具有与签字或者盖章同等的法律效力第六条提供格式条款的一方对格式条款中免除或者限制其责任的内容,在合同订立时采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特别标识,并按照对方的要求对该格式条款予以说明的,人民法院应当认定符合合同法第三十九条所称“采取合理的方式”提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承当举证责任第七条以下情形,不违反法律、行政法规强制性规定的,人民法院可以认定为合同法所称“交易习惯”
(一)在交易行为当地或者某一领域、某一行业通常采用并为交易对方订立合同时所知道或者应当知道的做法;
(二)当事人双方经常使用的习惯做法对于交易习惯,由提出主张的一方当事人承当举证责任第八条依照法律、行政法规的规定经批准或者登记才能生效的合同成立后,有义务办理申请批准或者申请登记等手续的一方当事人未按照法律规定或者合同约定办理申请批准或者未申请登记的,属于合同法第四十二条第
(三)项规定的“其他违背老实信用原那么的行为”,人民法院可以根据案件的具体情况和相对人的请求,判决相对人自己办理有关手续;对方当事人对由此产生的费用和给相对人造成的实际损失,应当承当损害赔偿责任
二、合同的效力第九条提供格式条款的一方当事人违反合同法第三十九条第一款关于提示和说明义务的规定,导致对方没有注意免除或者限制其责任的条款,对方当事人申请撤销该格式条款的,人民法院应当支持第十条提供格式条款的一方当事人违反合同法第三十九条第一款的规定,并具有合同法第四十条规定的情形之一的,人民法院应当认定该格式条款无效第十一条根据合同法第四十七条、第四十八条的规定,追认的意思表示自到达相对人时生效,合同自订立时起生效第十二条无权代理人以被代理人的名义订立合同,被代理人已经开始履行合同义务的,视为对合同的追认第十三条被代理人依照合同法第四十九条的规定承当有效代理行为所产生的责任后,可以向无权代理人追偿因代理行为而遭受的损失第十四条合同法第五十二条第
(五)项规定的“强制性规定”,是指效力性强制性规定第十五条出卖人就同一标的物订立多重买卖合同,合同均不具有合同法第五十二条规定的无效情形,买受人因不能按照合同约定取得标的物所有权,请求追究出卖人违约责任的,人民法院应予支持
三、合同的履行第十六条人民法院根据具体案情可以将合同法第六十四条、第六十五条规定的第三人列为无独立请求权的第三人,但不得依职权将其列为该合同诉讼案件的被告或者有独立请求权的第三人第十七条债权人以境外当事人为被告提起的代位权诉讼,人民法院根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十一条的规定确定管辖第十八条债务人放弃其未到期的债权或者放弃债权担保,或者恶意延长到期债权的履行期,对债权人造成损害,债权人依照合同法第七十四条的规定提起撤销权诉讼的,人民法院应当支持第十九条对于合同法第七十四条规定的“明显不合理的低价”,人民法院应当以交易当地一般经营者的判断,并参考交易当时交易地的物价部门指导价或者市场交易价,结合其他相关因素综合考虑予以确认转让价格达不到交易时交易地的指导价或者市场交易价百分之七十的,一般可以视为明显不合理的低价;对转让价格高于当地指导价或者市场交易价百分之三十的,一般可以视为明显不合理的高价债务人以明显不合理的高价收购他人财产,人民法院可以根据债权人的申请,参照合同法第七十四条的规定予以撤销第二十条债务人的给付缺乏以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务,应当优先抵充已到期的债务;几项债务均到期的,优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务;担保数额相同的,优先抵充债务负担较重的债务;负担相同的,按照债务到期的先后顺序抵充;到期时间相同的,按比例抵充但是,债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用,当其给付缺乏以清偿全部债务时,并且当事人没有约定的,人民法院应当按照以下顺序抵充
(一)实现债权的有关费用;
(二)利息;
(三)主债务
四、合同的权利义务终止第二十二条当事人一方违反合同法第九十二条规定的义务,给对方当事人造成损失,对方当事人请求赔偿实际损失的,人民法院应当支持第二十三条对于依照合同法第九十九条的规定可以抵销的到期债权,当事人约定不得抵销的,人民法院可以认定该约定有效第二十四条当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的合同解除或者债务抵销虽有异议,但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的,人民法院不予支持;当事人没有约定异议期间,在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的,人民法院不予支持第二十五条依照合同法第一百零一条的规定,债务人将合同标的物或者标的物拍卖、变卖所得价款交付提存部门时,人民法院应当认定提存成立提存成立的,视为债务人在其提存范围内已经履行债务第二十六条合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化,继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的,当事人请求人民法院变更或者解除合同的,人民法院应当根据公平原那么,并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除
五、违约责任第二十七条当事人通过反诉或者抗辩的方式,请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的,人民法院应予支持第二十八条当事人依照合同法第一百一十四条第二款的规定,请求人民法院增加违约金的,增加后的违约金数额以不超过实际损失额为限增加违约金以后,当事人又请求对方赔偿损失的,人民法院不予支持第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的,人民法院应当以实际损失为根底,兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素,根据公平原那么和老实信用原那么予以衡量,并作出裁决当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的,一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”
六、附那么第三十条合同法施行后成立的合同发生纠纷的案件,本解释施行后尚未终审的,适用本解释;本解释施行前已经终审,当事人申请再审或者按照审判监督程序决定再审的,不适用本解释【发布单位】最高人民法院【发布文号】法释〔xx〕5号【发布日期】xx-04-24【生效日期】xx-05-13【失效日期】-----------【所属类别】国家法律法规【文件】人民法院报最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》假设干问题的解释
(二)(法释〔xx〕5号,xx年2月9日最高人民法院审判委员会第1462次会议通过)中华人民共和国最高人民法院公告《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉假设干问题的解释
(二)》已于xx年2月9日由最高人民法院审判委员会第1462次会议通过,现予公布,自xx年5月13日起施行二○○九年四月二十四日为了正确审理合同纠纷案件,根据《中华人民共和国合同法》的规定,对人民法院适用合同法的有关问题作出如下解释
一、合同的订立第一条当事人对合同是否成立存在争议,人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的,一般应当认定合同成立但法律另有规定或者当事人另有约定的除外对合同欠缺的前款规定以外的其他内容,当事人达不成协议的,人民法院依照合同法第六十一条、第六十二条、第一百二十五条等有关规定予以确定第二条当事人未以书面形式或者口头形式订立合同,但从双方从事的民事行为能够推定双方有订立合同意愿的,人民法院可以认定是以合同法第十条第一款中的“其他形式”订立的合同但法律另有规定的除外第三条悬赏人以公开方式声明对完成一定行为的人支付报酬,完成特定行为的人请求悬赏人支付报酬的,人民法院依法予以支持但悬赏有合同法第五十二条规定情形的除外第四条采用书面形式订立合同,合同约定的签订地与实际签字或者盖章地点不符的,人民法院应当认定约定的签订地为合同签订地;合同没有约定签订地,双方当事人签字或者盖章不在同一地点的,人民法院应当认定最后签字或者盖章的地点为合同签订地第五条当事人采用合同书形式订立合同的,应当签字或者盖章当事人在合同书上摁手印的,人民法院应当认定其具有与签字或者盖章同等的法律效力第六条提供格式条款的一方对格式条款中免除或者限制其责任的内容,在合同订立时采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特别标识,并按照对方的要求对该格式条款予以说明的,人民法院应当认定符合合同法第三十九条所称“采取合理的方式”提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承当举证责任第七条以下情形,不违反法律、行政法规强制性规定的,人民法院可以认定为合同法所称“交易习惯”
(一)在交易行为当地或者某一领域、某一行业通常采用并为交易对方订立合同时所知道或者应当知道的做法;
(二)当事人双方经常使用的习惯做法对于交易习惯,由提出主张的一方当事人承当举证责任第八条依照法律、行政法规的规定经批准或者登记才能生效的合同成立后,有义务办理申请批准或者申请登记等手续的一方当事人未按照法律规定或者合同约定办理申请批准或者未申请登记的,属于合同法第四十二条第
(三)项规定的“其他违背老实信用原那么的行为”,人民法院可以根据案件的具体情况和相对人的请求,判决相对人自己办理有关手续;对方当事人对由此产生的费用和给相对人造成的实际损失,应当承当损害赔偿责任
二、合同的效力第九条提供格式条款的一方当事人违反合同法第三十九条第一款关于提示和说明义务的规定,导致对方没有注意免除或者限制其责任的条款,对方当事人申请撤销该格式条款的,人民法院应当支持第十条提供格式条款的一方当事人违反合同法第三十九条第一款的规定,并具有合同法第四十条规定的情形之一的,人民法院应当认定该格式条款无效第十一条根据合同法第四十七条、第四十八条的规定,追认的意思表示自到达相对人时生效,合同自订立时起生效第十二条无权代理人以被代理人的名义订立合同,被代理人已经开始履行合同义务的,视为对合同的追认第十三条被代理人依照合同法第四十九条的规定承当有效代理行为所产生的责任后,可以向无权代理人追偿因代理行为而遭受的损失第十四条合同法第五十二条第
(五)项规定的“强制性规定”,是指效力性强制性规定第十五条出卖人就同一标的物订立多重买卖合同,合同均不具有合同法第五十二条规定的无效情形,买受人因不能按照合同约定取得标的物所有权,请求追究出卖人违约责任的,人民法院应予支持
三、合同的履行第十六条人民法院根据具体案情可以将合同法第六十四条、第六十五条规定的第三人列为无独立请求权的第三人,但不得依职权将其列为该合同诉讼案件的被告或者有独立请求权的第三人第十七条债权人以境外当事人为被告提起的代位权诉讼,人民法院根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十一条的规定确定管辖第十八条债务人放弃其未到期的债权或者放弃债权担保,或者恶意延长到期债权的履行期,对债权人造成损害,债权人依照合同法第七十四条的规定提起撤销权诉讼的,人民法院应当支持第十九条对于合同法第七十四条规定的“明显不合理的低价”,人民法院应当以交易当地一般经营者的判断,并参考交易当时交易地的物价部门指导价或者市场交易价,结合其他相关因素综合考虑予以确认转让价格达不到交易时交易地的指导价或者市场交易价百分之七十的,一般可以视为明显不合理的低价;对转让价格高于当地指导价或者市场交易价百分之三十的,一般可以视为明显不合理的高价债务人以明显不合理的高价收购他人财产,人民法院可以根据债权人的申请,参照合同法第七十四条的规定予以撤销第二十条债务人的给付缺乏以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务,应当优先抵充已到期的债务;几项债务均到期的,优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务;担保数额相同的,优先抵充债务负担较重的债务;负担相同的,按照债务到期的先后顺序抵充;到期时间相同的,按比例抵充但是,债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用,当其给付缺乏以清偿全部债务时,并且当事人没有约定的,人民法院应当按照以下顺序抵充
(一)实现债权的有关费用;
(二)利息;
(三)主债务
四、合同的权利义务终止第二十二条当事人一方违反合同法第九十二条规定的义务,给对方当事人造成损失,对方当事人请求赔偿实际损失的,人民法院应当支持第二十三条对于依照合同法第九十九条的规定可以抵销的到期债权,当事人约定不得抵销的,人民法院可以认定该约定有效第二十四条当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的合同解除或者债务抵销虽有异议,但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的,人民法院不予支持;当事人没有约定异议期间,在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的,人民法院不予支持第二十五条依照合同法第一百零一条的规定,债务人将合同标的物或者标的物拍卖、变卖所得价款交付提存部门时,人民法院应当认定提存成立提存成立的,视为债务人在其提存范围内已经履行债务第二十六条合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化,继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的,当事人请求人民法院变更或者解除合同的,人民法院应当根据公平原那么,并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除
五、违约责任第二十七条当事人通过反诉或者抗辩的方式,请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的,人民法院应予支持第二十八条当事人依照合同法第一百一十四条第二款的规定,请求人民法院增加违约金的,增加后的违约金数额以不超过实际损失额为限增加违约金以后,当事人又请求对方赔偿损失的,人民法院不予支持第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的,人民法院应当以实际损失为根底,兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素,根据公平原那么和老实信用原那么予以衡量,并作出裁决当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的,一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”
六、附那么第三十条合同法施行后成立的合同发生纠纷的案件,本解释施行后尚未终审的,适用本解释;本解释施行前已经终审,当事人申请再审或者按照审判监督程序决定再审的,不适用本解释合同法解释二的重大变化日期09-12-06
一、情事变更原那么的有限应用针对这波金融危机的影响,最高法及时出台了合同法解释二,其中第26条明确了情事变更原那么,这是对合同法的重大突破合同法草案稿曾三次规定了该原那么,考虑到情事变更与不可抗力特别是商业风险不易区分,并担忧法官因此而滥用自由裁量权才为在合同法中没明确规定通说认为,情事变更原那么是指在合同成立后至其被履行完毕前这段时间内,因不可归责于双方当事人的原因而发生情事变更,致使继续维持该合同之原有效力对受情事变更影响的一方当事人显失公平,那么允许该当事人单方变更或解除合同可知情事变更原那么的适用条件即其要件包括以下几项:
1、须有情事之变更;
2、情事变更须于法律行为成立后、债务关系消灭以前发生;
3、情事之变更,须未为当事人所预料,而且具有不能预料之性质;
4、情事之变更须因不可归责于当事人之事由而发生;
5、情事的变更导致履行合同将会显失公平但掌握起来很难界定为此,最高法负责人要求,对使用情事变更的个案要层报高级人民法院审查批准情事变更原那么在最高人民法院法释[xx]6号《关于审理涉及农村土地承包纠纷案件适用法律问题的解释》第十六条中有明显表达因承包方不收取流转价款或者向对方支付费用的约定产生纠纷,当事人协商变更无法达成一致,且继续履行又显失公平的,人民法院可以根据发生变更的客观情况,按照公平原那么处理最高人民法院《关于武汉市煤气公司诉**检测仪表厂煤气表装配线技术转让合同购销煤气表散件合同纠纷一案适用法律问题的函》[1992年3月6日,法函
[1992]27号]中首次成认情势变更海南省海口市滨海娱乐与海南华信物业公司房屋买卖合同纠纷上诉案最高人民法院〔xx〕民一终字第29号按照情事变更原那么进行了判决商业交易风险在法律中没有明文规定,但商业交易风险一般是属于交易双方可以预见到的正常风险如某以商品的涨价规律是能预测的,这就是商业风险,不能使用情事变更原那么福建三木集团股份与福建省泉州市煌星房地产开展商品房预售合同纠纷案最高人民法院民事判决书xx民一终字第104号对于《商品房合同》项下房产价格比当时当地的同类房屋交易价格有所上涨,亦属与三木公司应当预见的商业风险所谓不可抗力,在我国《民法通那么》上是指“不能预见、不能防止和不能克服的客观情况”不可抗力主要包括以下几种情形1自然灾害、如台风、洪水、冰雹;2政府行为,如征收、征用;3社会异常事件,如罢工、骚乱在不可抗力的适用上,有以下问题值得注意1合同中是否约定不可抗力条款,不影响直接援用法律规定;2不可抗力条款是法定免责条款,约定不可抗力条款如小于法定范围,当事人仍可援用法律规定主张免责;如大于法定范围,超出局部应视为另外成立了免责条款;3不可抗力作为免责条款具有强制性,当事人不得约定将不可抗力排除在免责事由之外
3.不可抗力的免责效力因不可抗力不能履行合同的,根据不可抗力的影响,局部或全部免除责任但有以以下外1金钱债务的迟延责任不得因不可抗力而免除2迟延履行期间发生的不可抗力不具有免责效力也就是说,虽然不能预见也不能防止,但能克服的也不构成不可抗力《民法通那么》153条、《合同法》117条都进行了明确规定中机通用进出口公司诉天津港第二港埠港口作业合同纠纷案天津高院1999高经终字第9号否决了不可抗力的情形;罗倩诉奥士达公司人身损害赔偿纠纷案支持了不可抗力
二、格式条款的进一步完善合同法解释二第六条规定了格式条款的完善方式,“提供格式条款的一方对格式条款中免除或者限制其责任的内容,在合同订立时采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特别标识,并按照对方的要求对该格式条款予以说明的,人民法院应当认定符合合同法第三十九条所称“采取合理的方式”提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承当举证责任”这一条款对于提供格式条款的保险公司、电力公司、自来水公司等部门可以说一大好消息这些公司通过完善合同条款,到达保护自己的正当利益因此该解释的出台对广阔消费者签订合同提出了更高的要求,广阔消费者在签订合同时一定要对该内容高度注意,慎重使用自己的权利
三、效力性标准与管理性标准对合同效力的影响合同法解释二第十四条规定合同法第五十二条第五项规定的“强制性规定”,是指效力性强制性规定对强制性规定做了限制性解释,认为只有违反效力性标准的才能确认合同无效《最高人民法院副院长奚晓明先生在全国民商事审判工作会议上的讲话》xx年5月30日对两个标准作了明确阐述管理性标准是指法律及行政法规未明确规定违反此类标准将导致合同无效的标准此类标准只在管理和处分违反规定的行为,但并不否认该行为在民商法上的效力效力性标准是指法律及行政法规明确规定违反该类规定将导致合同无效的标准,或者虽未明确规定违反之后将导致合同无效,但假设使合同继续有效将损害国家利益和社会公共利益的标准此类标准不仅旨在处分违反之行为,而且意在否认其在民商法上的效力因此,只有违反了效力性的强制标准的,才应当认定合同无效管理性标准通常使用“不得”、“应当”、“必须”等字眼,学理上又称为义务性标准,即使违反了此标准,不一定导致合同无效,可以通过处分等方式进行标准《城市房地产管理法》第三十七条“未依法登记领取权属证书的房地产,不得转让”条款属于管理性标准,而不是效力性标准,其仅仅是对物权行为的限制,并非是《中华人民共和国合同法》第五十二条规定的合同无效的情形,故该条规定不能作为确认合同无效的依据我国《公司法》第16条和第122条规定的是公司内部决策程序,课以了公司董事、股东、实际控制人特殊义务,但是并不直接约束公司相对人正如《政府采购法》规定了政府采购的众多强制性规那么,然而根据该法第8章规定只有违反特定强制性规那么并且合同尚未履行的,才可以撤销合同,否那么只是相关当事人接受公法处分,但是并不影响合同的效力《公司法》第16条和第122条的强制性实际上是对公司法定代表人行使权限的限制,认定公司违规提供的担保是否有效应当适用合同法第50条而非第52条因此,公司违规提供担保的,只要担保债权人不知道也不应当知道公司担保违规的,该担保行为即为有效而效力性标准通常使用“应否那么”字眼如,法律规定“不动产赠与合同应采用书面形式,否那么无效”,就是一个效力行标准无效合同是指已经成立,因欠缺法定有效要件,在法律上确定当然自始不发生法律效力的合同《民通意见》第118条关于承租人可以请求人民法院宣告出租人与第三人房屋买卖无效的规定在理论上不科学,且与合同法关于合同无效的规定是相违背出租人与第三人的买卖合同是一个独立的意思表示,《民通意见》第118条规定的宣告合同无效情况并不是因为合同双方意思表示欠缺法定有效要件,而是因为承租人主张权利而造成合同无效,这意味着还存在双方意思表示一致可能因《民通意见》第118条承租人不主张权利而有效的情况,也可因承租人承租人主张权利而合同无效,这与合同无效的本质不相符合依《合同法》第52条的规定理解如果第三人不知道出租人出卖的房屋上附有已经出租的负担,或者虽然知道房屋已出租,但不知道出租人未尽通知义务,就不能认定为无效特别依《物权法》的规定,出租人已经将房屋过户登记给善意第三人后,就更不宜当认定合同无效最高人民法院于xx年在函复云南省高级人民法院时指出“关于房屋租赁合同未经消防验收或者经消防验收不合格,是否应认定房屋租赁合同无效的问题,应根据不同情况分别对待第一,出租《中华人民共和国消防法》第十条规定的必须经过公安消防机构验收的房屋,未经验收或者验收不合格的,应当认定租赁合同无效第二,租赁合同涉及的房屋不属于法律规定必须经过公安消防机构验收的,人民法院不应当以该房屋未经消防验收合格为由而认定合同无效第三,租赁房屋用于开设经营宾馆、饭店、商场等公众聚集场所的,向当地公安消防机构申报消防平安检查的义务人为该企业的开办经营者,但租赁标的物经消防平安验收合格,不是认定房屋租赁合同效力的必要条件”虽然没明确规定无效,但继续有效将损害社会利益可以认定为效力行标准,以此确认合同无效
四、明确了摁指印及违约金等规定的条款当事人在合同书上摁手印的,人民法院应当认定其具有与签字或者盖章同等的法律效力即使不签字,只要按指印也应认为有效成立,增加了合同成立的形式对于合同法第七十四条规定的“明显不合理的低价”,“过分高于造成的损失”、“请求人民法院增加违约金的,增加后的违约金数额以不超过实际损失额为限”进行明确对于调整违约金有了明显的法律依据第一次明确了悬赏广告的效力,结束了对悬赏广告效力的争议扩大了“交易习惯”的范围对“其他违背老实信用原那么的行为”,人民法院可以根据案件的具体情况和相对人的请求,判决相对人自己办理有关手续;对方当事人对由此产生的费用和给相对人造成的实际损失,应当承当损害赔偿责任强调了当事人意思自治原那么,对于依照合同法第九十九条的规定可以抵销的到期债权,当事人约定不得抵销的,人民法院可以认定该约定有效解读《合同法解释二》法律报告xx-12-0709:38阅读76评论0字号大中小最高人民法院公布的《关于适用〈中华人民共和国合同法〉假设干问题的解释
(二)》(以下简称“解释”)于xx年5月13日施行解释是对《合同法》实施十年来和合同审判实践中出现的问题、难题的一次集中梳理和应对解释包括六个局部共30条,分别对合同的订立、合同的效力、合同的履行、合同的权利义务终止、违约责任和附那么进行了较为全面的解释,有如下主要特点
一、扩大解释合同形式,从宽认定合同效力,严格适用合同无效法定条件解释对合同的形式除法律有特别规定以外不作限制,从宽认定根据解释第一条,当事人对合同是否存在发生争议时,人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的,一般应当认定合同成立合同形式在书面、口头之外的其他形式“能够推定双方有订立合同的意愿”的,即只要有证据证明双方确实有订立合同的意愿,合同即成立同时解释规定,在合同上摁手印,具有与签字或盖章同等的法律效力等规定都大大简化了交易方式,上述规定特别有利于中小企业及批发贸易商户日常交易活动对因违反法律、行政法规强制性规定而无效的情形,作了限缩型解释将“强制性标准”限缩解释为效力性强制规定;从而从严掌握合同无效情形,积极促成合同的有效,支持合同的履行解释明确规定“无权代理人以被代理人的名义订立合同,被代理人已经开始履行合同义务的,视为对合同的追认”虽然解释对合同的效力从宽认定,但认定合同是否有效存在仍需要证据证明在日常交易往来中,建议企业对没有订立书面合同的交易保存好足以证明合同存在的证据,例如,送货单、发票、收货确认凭证等单据
二、引入情势变更原那么防止合同显失公平解释规定了“情势变更”原那么,即“合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化,继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的,当事人请求人民法院变更或者解除合同的,人民法院应当根据公平原那么,并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除”其主要解决合同订立的时候是公平的,在合同生效后由于社会环境发生重大变化,使一方当事人遭受重大的损害,造成双方当事人显失公平的问题企业以此向法院请求变更或解除合同前,应先了解
1、情势变更是非不可抗力造成的;
2、要严格区分变更的情势与正常的市场风险之间的区别
三、从严限定格式条款效率公平两者兼顾格式条款的优点是缔约手续简化,缔约时间短,交易本钱低,效率高但由于其不可更改性、附合性的特点及消费者的弱势地位,易造成对消费者权益的侵害,成为消费者投诉企业的重点在权衡效率和公平两者根底上,解释对格式条款作了较好的处理解释提出,“提供格式条款的一方对格式条款中免除或者限制其责任的内容,在合同订立时采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特别标识,并按照对方的要求对该格式条款予以说明的”,人民法院应当认定该条款的效力但“提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承当举证责任”同时,解释规定“提供格式条款的一方当事人违反合同法第三十九条第一款关于提示和说明义务的规定,导致对方没有注意免除或者限制其责任的条款,对方当事人申请撤销该格式条款的,人民法院应当支持”“提供格式条款的一方当事人违反合同法第三十九条第一款的规定,并具有合同法第四十条规定的情形之一的,人民法院应当认定该格式条款无效”因此,对企业来说制定格式条款时应注意公平合理,并同时对能够证明已向对方说明了格式条款并且对方已经同意的证据进行保存
四、明确缔约过失情形确定违约赔偿标准当前我国法律规定应办理审批或者登记始生效的合同数量已经大大减少,但仍有相当数量的合同需要批准或者登记才生效针对这种情况,解释明确了缔约过失责任的范围解释规定,“依照法律、行政法规的规定经批准或者登记才能生效的合同成立后,有义务办理申请批准或者申请登记等手续的一方当事人未按照法律规定或者合同约定办理申请批准或者未申请登记的,属于合同法第四十二条第
(三)项规定的其他违背老实信用原那么的行为,人民法院可以根据案件的具体情况和相对人的请求,判决相对人自己办理有关手续;对方当事人对由此产生的费用和给相对人造成的实际损失,应当承当损害赔偿责任”这种情况因合同未生效,不能按照合同要求承当违约责任,只能按照缔约过失的规定此次解释将此种情形列为“其他违背老实信用的行为”,要求其承当缔约过失责任解释对实际损失高于或低于约定违约金的情形下,当事人要求增加或减少违约金的标准作了规定,“当事人依照合同法第一百一十四条第二款的规定,请求人民法院增加违约金的,增加后的违约金数额以不超过实际损失额为限增加违约金以后,当事人又请求对方赔偿损失的,人民法院不予支持”“当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的,人民法院应当以实际损失为根底,兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素,根据公平原那么和老实信用原那么予以衡量,并作出裁决”当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的,一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”
五、首次明确“债的清偿抵充顺序”根据民法通那么、合同法规定的公平原那么、老实信用原那么等,参考担保法、破产法等法律的精神,解释对债的清偿抵充顺序做了进一步诠释债的清偿抵充是指债务人对于同一债权人负担数项同种类债务,或负担同一项债务而约定数次给付时,如果债务人的给付缺乏以清偿其全额债务,约定、决定该给付抵充某项债务的债的清偿抵充顺序,是指当债务人的给付缺乏以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务时债的清偿抵充顺序根据合同法解释
(二)第二十条关于债的清偿抵充顺序的解释,当债务人的给付缺乏以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务时,合同法解释
(二)确定的抵充顺序是第一,债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的,按照约定抵充;第二,应当优先抵充已到期的债务;第三,几项债务均到期的,优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务;第四,担保数额相同的,优先抵充债务负担较重的债务;第五,负担相同的,按照债务到期的先后顺序抵充;第六,到期时间相同的,按比例抵充此外,解释还对悬赏广告的效力、“交易习惯”、“明显不合理低价”、债务人缺乏以清偿全部债务时的清偿顺序、合同解除或债务抵销异议等情形作了解释逐条解读《合同法解释二》
一、合同的订立第一条当事人对合同是否成立存在争议,人民法院能够确定当事人名称或者姓名、标的和数量的,一般应当认定合同成立但法律另有规定或者当事人另有约定的除外对合同欠缺的前款规定以外的其他内容,当事人达不成协议的,人民法院依照合同法第六十一条、第六十二条、第一百二十五条等有关规定予以确定解读具备根本三要素当事人名、标的和数量,合同一般即视为成立第二条当事人未以书面形式或者口头形式订立合同,但从双方从事的民事行为能够推定双方有订立合同意愿的,人民法院可以认定是以合同法第十条第一款中的“其他形式”订立的合同但法律另有规定的除外解读合同签订三形式,口头、书面和行为第三条悬赏人以公开方式声明对完成一定行为的人支付报酬,完成特定行为的人请求悬赏人支付报酬的,人民法院依法予以支持但悬赏有合同法第五十二条规定情形的除外解读悬赏声明可构成合同第四条采用书面形式订立合同,合同约定的签订地与实际签字或者盖章地点不符的,人民法院应当认定约定的签订地为合同签订地;合同没有约定签订地,双方当事人签字或者盖章不在同一地点的,人民法院应当认定最后签字或者盖章的地点为合同签订地解读本条没明确认定合同签订地的目的和背景,实际上合同签订地主要在于争议管辖条款约定合同签订地时才有其法律价值,此条规定会出现合同的签订地的认定,虽然明知实际签订地点,淡也按合同约定地点第五条当事人采用合同书形式订立合同的,应当签字或者盖章当事人在合同书上摁手印的,人民法院应当认定其具有与签字或者盖章同等的法律效力解读合同签署三方式签字、盖章或手印本条“手印”应为指纹印迹,而非人名章第六条提供格式条款的一方对格式条款中免除或者限制其责任的内容,在合同订立时采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特别标识,并按照对方的要求对该格式条款予以说明的,人民法院应当认定符合合同法第三十九条所称“采取合理的方式”提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承当举证责任解读虽然这条要求不让把敏感条款(实际上有点像霸王条款)遮着掩着,但这这种提示很容易做得到,描黑加粗就行了,至于说明得是否在理就另当别论了注意其举证责任(本质上是谁主张谁举证)第七条以下情形,不违反法律、行政法规强制性规定的,人民法院可以认定为合同法所称“交易习惯”
(一)在交易行为当地或者某一领域、某一行业通常采用并为交易对方订立合同时所知道或者应当知道的做法;
(二)当事人双方经常使用的习惯做法对于交易习惯,由提出主张的一方当事人承当举证责任解读凡当事人知道或应当知道的的行为地习惯、领域习惯、行业习惯,还有双方或当事人各方经常习惯使用的交易规那么,都可能被认定为“交易习惯”,这有很大的自由裁量的余地,一些领域或行业应当主动一些“交易习惯”出来注意其举证责任(本质上是谁主张谁举证)第八条依照法律、行政法规的规定经批准或者登记才能生效的合同成立后,有义务办理申请批准或者申请登记等手续的一方当事人未按照法律规定或者合同约定办理申请批准或者未申请登记的,属于合同法第四十二条第
(三)项规定的“其他违背老实信用原那么的行为”,人民法院可以根据案件的具体情况和相对人的请求,判决相对人自己办理有关手续;对方当事人对由此产生的费用和给相对人造成的实际损失,应当承当损害赔偿责任解读以前有个非常恶劣的错误,就是承当缔约过失责任可换来恶意不让合同生效,此条明确了法院可以判决办理让合同生效的手续
二、合同的效力第九条提供格式条款的一方当事人违反合同法第三十九条第一款关于提示和说明义务的规定,导致对方没有注意免除或者限制其责任的条款,对方当事人申请撤销该格式条款的,人民法院应当支持解读外表上看相当于新增了格式条款可撤销的情形,本质上还是基于显示公平的撤销权第十条提供格式条款的一方当事人违反合同法第三十九条第一款的规定,并具有合同法第四十条规定的情形之一的,人民法院应当认定该格式条款无效解读但是本条规定有一定缺陷,格式条款无效的认定不但要符合合同无效的认定标准,还要有未作合理提示和说明的情形本人以为格式条款即便提示和说明了,但其违反认定合同无效或条款无效的情形就够了也许本条的含义旨在进一步放宽对合同效力的否认《合同法》第三十九条第一款规定“采用格式条款订立合同的,提供格式条款的一方应当遵循公平原那么确定当事人之间的权利和义务,并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款,按照对方的要求,对该条款予以说明”《合同法》第四十条规定“具有《合同法》第五十二条和第五十三条规定情形的,或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的,该条款无效”第十一条根据合同法第四十七条、第四十八条的规定,追认的意思表示自到达相对人时生效,合同自订立时起生效解读“追认”采取到达生效主义,但是追认对合同效力的可溯及,第十二条无权代理人以被代理人的名义订立合同,被代理人已经开始履行合同义务的,视为对合同的追认解读本质上是行为可构成追认或者说可作为签约的方式第十三条被代理人依照合同法第四十九条的规定承当有效代理行为所产生的责任后,可以向无权代理人追偿因代理行为而遭受的损失解读似乎略嫌多余,显示中多将此种情况列为共同被告,但只判定被代理人担责,不按连带责任处理(与侵权竞合的除外)《合同法》第四十九条规定“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同,相对人有理由相信行为人有代理权的,该代理行为有效”第十四条合同法第五十二条第
(五)项规定的“强制性规定”,是指效力性强制性规定解读从“规定”到“强制性规定”,从“强制性规定”到“效力性强制性规定”,让人还是琢磨不透,法理学上有一定得说法,从“效力性强制性规定”到“?”似乎是点到为止,敢情是说,判定的规定应当具有此等字样“违反规定应当认定无效”,第十五条出卖人就同一标的物订立多重买卖合同,合同均不具有合同法第五十二条规定的无效情形,买受人因不能按照合同约定取得标的物所有权,请求追究出卖人违约责任的,人民法院应予支持解读与物权法的规定一致,多重买卖的合同虽然不能履行但有效,据此可主张违约,此类合同看来得防止一物多卖,附加上对应的条款
三、合同的履行第十六条人民法院根据具体案情可以将合同法第六十四条、第六十五条规定的第三人列为无独立请求权的第三人,但不得依职权将其列为该合同诉讼案件的被告或者有独立请求权的第三人解读诉讼法性质的条款,不难理解合同法第六十四条、第六十五条规定如下第六十四条当事人约定由债务人向第三人履行债务的,债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定,应当向债权人承当违约责任第六十五条当事人约定由第三人向债权人履行债务的,第三人不履行债务或者履行债务不符合约定,债务人应当向债权人承当违约责任第十七条债权人以境外当事人为被告提起的代位权诉讼,人民法院根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十一条的规定确定管辖解读代位权诉讼的管辖确定问题《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十一条因合同纠纷或者其他财产权益纠纷,对在中华人民共和国领域内没有住所的被告提起的诉讼,如果合同在中华人民共和国领域内签订或者履行,或者诉讼标的物在中华人民共和国领域内,或者被告在中华人民共和国领域内有可供扣押的财产,或者被告在中华人民共和国领域内设有代表机构,可以由合同签订地、合同履行地、诉讼标的物所在地、可供扣押财产所在地、侵权行为地或者代表机构住所地人民法院管辖第十八条债务人放弃其未到期的债权或者放弃债权担保,或者恶意延长到期债权的履行期,对债权人造成损害,债权人依照合同法第七十四条的规定提起撤销权诉讼的,人民法院应当支持解读提起撤销权诉讼的条件第十九条对于合同法第七十四条规定的“明显不合理的低价”,人民法院应当以交易当地一般经营者的判断,并参考交易当时交易地的物价部门指导价或者市场交易价,结合其他相关因素综合考虑予以确认转让价格达不到交易时交易地的指导价或者市场交易价百分之七十的,一般可以视为明显不合理的低价;对转让价格高于当地指导价或者市场交易价百分之三十的,一般可以视为明显不合理的高价债务人以明显不合理的高价收购他人财产,人民法院可以根据债权人的申请,参照合同法第七十四条的规定予以撤销解读明确撤销权的价格认定参照(指导价或市场价)和标准(上下30%)增加高价购置行为也可撤销,其实撤销权的范围就是使债务人的债权应增加确不能增加,不应减少确减少的,都算作可撤销范围,包括放弃担保权或对外恶意提供担保权等合同法第七十四条因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产,对债权人造成损害的,债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为债务人以明显不合理的低价转让财产,对债权人造成损害,并且受让人知道该情形的,债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为撤销权的行使范围以债权人的债权为限债权人行使撤销权的必要费用,由债务人负担第二十条债务人的给付缺乏以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务,应当优先抵充已到期的债务;几项债务均到期的,优先抵充对债权人缺乏担保或者担保数额最少的债务;担保数额相同的,优先抵充债务负担较重的债务;负担相同的,按照债务到期的先后顺序抵充;到期时间相同的,按比例抵充但是,债权人与债务人对清偿的债务或者清偿抵充顺序有约定的除外解读债务人的给付缺乏以清偿其对同一债权人所负的数笔相同种类的全部债务时还债的认定到期时间早、无担保权、负担较重的,先认定第二十一条债务人除主债务之外还应当支付利息和费用,当其给付缺乏以清偿全部债务时,并且当事人没有约定的,人民法院应当按照以下顺序抵充
(一)实现债权的有关费用;
(二)利息;
(三)主债务解读给付缺乏以清偿全部债务时清偿同一债务的认定顺序,先费用,再孳息,后本钱不难理解,否那么最终的清偿额不一样
四、合同的权利义务终止第二十二条当事人一方违反合同法第九十二条规定的义务,给对方当事人造成损失,对方当事人请求赔偿实际损失的,人民法院应当支持解读违反附随义务或从义务的,也得赔偿,但是有损失是前提《合同法》第九十二条合同的权利义务终止后,当事人应当遵循老实信用原那么,根据交易习惯履行通知、协助、保密等义务第二十三条对于依照合同法第九十九条的规定可以抵销的到期债权,当事人约定不得抵销的,人民法院可以认定该约定有效解读通过约定可以排除法定的抵消权合同法》第九十九条当事人互负到期债务,该债务的标的物种类、品质相同的,任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销,但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外当事人主张抵销的,应当通知对方通知自到达对方时生效抵销不得附条件或者附期限第二十四条当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的合同解除或者债务抵销虽有异议,但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的,人民法院不予支持;当事人没有约定异议期间,在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的,人民法院不予支持解读合同法定或约定解除和债务法定抵销均受异议期约束,该异议期了由合同各方约定,没有约定的视为3个月也是为了保护交易秩序第九十六条当事人一方依照本法第九十三条第二款、第九十四条的规定主张解除合同的,应当通知对方合同自通知到达对方时解除对方有异议的,可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的效力法律、行政法规规定解除合同应当办理批准、登记等手续的,依照其规定第九十九条当事人互负到期债务,该债务的标的物种类、品质相同的,任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销,但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外第九十三条第二款当事人可以约定一方解除合同的条件解除合同的条件成就时,解除权人可以解除合同第九十四条有以下情形之一的,当事人可以解除合同
(一)因不可抗力致使不能实现合同目的;
(二)在履行期限届满之前,当事人一方明确表示或者以自己的行为说明不履行主要债务;
(三)当事人一方迟延履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行;
(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的;
(五)法律规定的其他情形第二十五条依照合同法第一百零一条的规定,债务人将合同标的物或者标的物拍卖、变卖所得价款交付提存部门时,人民法院应当认定提存成立提存成立的,视为债务人在其提存范围内已经履行债务解读明确提存的成立时间(不是公告时间,也不是债权人收到通知的时间)和提存的法律效果(视同履约)第二十六条合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化,继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的,当事人请求人民法院变更或者解除合同的,人民法院应当根据公平原那么,并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除解读情事变更原那么,救济商业风险之外又不属于不可抗力范围的重大合同履行环境变故,但很可能被滥用
五、违约责任第二十七条当事人通过反诉或者抗辩的方式,请求人民法院依照合同法第一百一十四条第二款的规定调整违约金的,人民法院应予支持解读约定的违约金低于造成的损失的或过分高于造成的损失的,当事人可以通过反诉和抗辩提请请求人民法院或者仲裁机构予以适当调整第二十八条当事人依照合同法第一百一十四条第二款的规定,请求人民法院增加违约金的,增加后的违约金数额以不超过实际损失额为限增加违约金以后,当事人又请求对方赔偿损失的,人民法院不予支持解读违约金的惩罚性在此未能表达违约金太低的,可以要求赔偿损失,或者申请调高违约金的,只能选择一种方式,增加的违约金仍以损失为限第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的,人民法院应当以实际损失为根底,兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素,根据公平原那么和老实信用原那么予以衡量,并作出裁决当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的,一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”解读违约金过高的调低确定七要素1)以实际损失为根底,兼顾2)合同的履行情况、3)当事人的过错程度以及3)预期利益4)等综合因素,根据5)公平原那么和6)老实信用原那么予以衡量,7)超过损失30%的标准方可认定过高超过30%的局部其实很好地表达了惩罚性,是对《合同法》已有精神的延伸和量化,防止法官随心
六、附那么第三十条合同法施行后成立的合同发生纠纷的案件,本解释施行后尚未终审的,适用本解释;本解释施行前已经终审,当事人申请再审或者按照审判监督程序决定再审的,不适用本解释解读适用条款1)合同法施行后(1999年10月1日)成立的合同发生纠纷的案件,本解释施行后尚未终审的,适用本解释;2)本解释施行前(自xx年5月13日起施行)已经终审,当事人申请再审或者按照审判监督程序决定再审的,不适用本解释合同法解释二合同xx-04-0320:14阅读4681评论6字号大中小
一、合同订立第一条双方虽未以书面形式或者口头形式订立合同,但从双方已实施的行为可以推定双方有订立合同的意思表示的推定合同成立第二条依照法律、行政法规规定应当采习书面形式而未采字书面形式,当事人仅据此主张合同不成立,合同尚未履行的,人民法院应当认定合同未成立合同已履行完毕或者主要义务已履行完毕,人民法院应当认定合同成立第三条合同法第十二条规定的条款中,只要当事人名称或者姓名、标的、数量文定明确,合同即成立对欠缺的一般条款,依照合同法第六十二条、第六十二条的规定予以解释第四条合同法第六十一条所称“交易习惯”,是指在当地或者某一领域、某一行业、某一类经济关系中为人们普遍认识遵循采用并且不违反法律、行政法规的禁止性标准的通行做法或行为规那么第五条商业广告如内容完整、确定,包含有标的、价款、收货或者付款条件等具体内容,视为要约要约与要约邀请界限不清时,视为要约邀请第六条悬赏广告是广告行为人以广告方式对完成广告要求的特定行为的不特定人给付约定报酬的意思表示悬赏广告属单方法律行为,无需相对人承诺即生效第七条完成悬赏广告要求的特定行为的相对人为数人时,如完成行为不重合,数人均享有请求获得报酬的权利;并应根据各自所起作用的大小确定相应的报酬比例如完成行为重合,应由最先完成并通知行为人者取得报酬;同时完成的,应平均分配报酬第八条以合同书形式订立合同的,如双方当事人签字或盖章在同一地点的,以该地点为合同成立地点;双方签字或盖章不在同一地点的,以最后签字盖章的地点为合同成立地点;以合同书形式订立合同,合同约定的签订地与实际签字或盖章地点不符的,以合同约定为准第九条有关主管部门行业协会或者一方当事人拟制的合同标准示范文本,符合合同法关于格式条款情形的,为格式合同第十条合同法第三十九条所称“合理方式”,是指对格式条款中的免责或限制责任条款以醒目的字体特别标识在合同书的显著位置并能够被对方识别;重要附件,应在合同主文特别注明并完整附后,从而到达合理、谨慎注意及提示义务之要求对是否已尽合理、谨慎注意及提示义务,由提供格式条款一方承当举证责任第十一条《合同法》第四十一条所称“通常理解”是指从事该格式条款提供人工作行业普遍的理解,并应遵循《合同法》第一百二十五条之规定本条中的“两种以上解释”,包括当事人对条款文义的理解所作的解释第十二条当事人在订立合同过程中有合同法第四十二条规定情形导致合同不成立,或者合同虽然成立,但不符合法定的生效条件而被确认无效、被变更或者被撤销,给对方造成损失的,应当承当损害赔偿责任第十三条合同法第四十二条第
(三)项须承当缔约过失责任的“其他违背老实信用原那么的行为”主要包括以下情形
(一)未尽必要的通知义务或者疏于照顾,致使对方当事人对合同性质或条款产生重大误解而被撤销;
(二)歪曲事实致使对方当事人违背自己的真实意愿而为缔约行为;
(三)违反合同法第十九条规定,撤回要约;
(四)悬赏广告人撤销悬赏广告,致使相对人利益受损害;
(五)违反意向书、备忘录等初步协议中约定的义务;
(六)合同因不具备法定或约定的形式要件而被人民法院认定合同未成立或者无效;
(七)依照法律、行政法规的规定经批准或者登记才能生效的合同成立后,因为未被批准或者未予登记而合同未生效,无过错一方在合同成立后为准备履行合同而受到的损失;
(八)合同法第四十三条中合同未成立情况下,违反保密义务的行为;
(九)在缔约磋商过程中,因一方的不作为行为致使对方当事人受到人身或者财产损害第十四条缔约过失的赔偿范围为缔约过程中的实际损失第十五条缔约过失责任与侵权责任竞合时,债权人向人民法院起诉时可以选择行使请求权在一审开庭以前变更诉讼请求的,人民法院应当准许
二、合同效力第十六条当事人在合同中约定有定金条款,并明确约定以支付定金为合同生效条件的,定金未支付的合同不生效,但双方已实际履行合同或履行合同主要义务的,视为合同已生效第十七条合同法第四十七条所规定的纯获利益的合同,是指限制民事行为能力人只享受权利、不承当义务的合同,如接受赠与、奖励、获取报酬等合同限制民事行为能力人所签纯获利益的合同的效力的规定,可以适用于无民事行为能力人第十八条法定代理人对限制民事行为能力人所签合同予以追认,应当采用书面形式或者其他可以证明的形式通知相对人,追认通知到达相对人后不得撤销限制民事行为能力人签订的合同被追认前,善意相对人可以撤销合同,但应当采用书面形式或者其他可以证明的形式通知该限制民事行为能力人或其法定代理人撤销合同的权利不及于(无民事行为能力入)限制民事行为能力人所签纯获利益的合同或者与其年龄、智力状况相适应而订立的合同第十九条合同法第四十九条所称“相对人有理由相信行为人有代理权”的情形主要包括
(一)被代理人明知行为人以其名义订立合同而不否认的;
(二)被代理入的高层管理人员从事与其职责相关的民事活动的;
(三)行为人持有被代理人法定代表人或者单位负责人名章或单位印章和单位介绍信订立合同的;
(四)被代理人授权范围不明的;
(五)代理权被终止或者被限制,但被代理人未及时通知相对人的被代理人造成损失的,被代理人可以向行为人追偿第二十条在同一合同中存在两种或者两种以上法律关系时,有不同诉讼时效规定的,依照法律规定分别计算诉讼时效分期履行的合同,以最后一期履行期限届满之次日起计算诉讼时效
三、合同履行第二十一条债务人所为给付缺乏以清偿全部债务的,应当按照以下顺序充抵
(一)利息;
(二)主债务第二十二条当事人依照合同法第六十四条的规定约定由债务人向第三人履行债务,债务人未向第三人履行或者履行不符合约定的,第三人不得单独作为原告或与债权人作为共同原告向债务人主张权利,也不得作为无独立请求权的第三人参加债权人向债务人提起的诉讼,但合同法另有规定的除外人民法院认为必要时,可以通知第三人作为证人出庭第二十三条当事人依照合同法第六十五条的规定约定由第三人向债权人履行债务,第三人不履行债务或者履行债务不符合约定的,债权人不得以第三人为被告或以债务人与第三人为共同被告主张权利,也不得将其列为无独立请求权的第三人参加债权人向债务人提起的诉讼第二十四条应领先履行债务的当事人,在合同履行期限届满前,发现对方有转移财产、抽逃资金以逃避债务的行为的,既可以依照合同法第六十八条的规定中止履行合同,也可以依照合同法第九十四条的规定解除合同,并可以要求对方承担违约责任第二十五条依照合同法第七十四条的规定,债务人有以下情形之一时,债权人可以向人民法院提起撤销权诉讼
(一)债务人放弃或者延展其到期债权,以致不能清偿其债务,对债权人造成损害的;
(二)债务人无偿转让财产,对债权人造成损害的;
(三)债务人放弃其未到期的债权,又无其他财产清偿到期债务,可能影响债权人实现其债权;
(四)债务人以自己的财产设定担保,对债权人造成损害的;
(五)债务人以明显不合理的低价转让财产或者以明显不合理的高价收购他人财产,且受让人或者出让人明知或者应当知道该行为已经或者可能损害债权人利益是否构成“明显不合理的低价”,应以当地一般经营者的判断标准并以当地市场价为参数,结合其他因素综合考虑,予以确认对转让价格达不到当地市场价百分之七十的,可视为明显不合理的低价;对转让价格高于当地市场价百分之三十的,可视为明显不合理的高价第二十六条对违反合同法第九十二条规定的法定义备给原合同对方当事人造成损失的,应在实际损失范围内承当责任
四、合同消灭第二十七条当事人一方迟延履行主要债务,对方当事人要求继续履行的,可以书面催告催告通知中应当附合理履行期限,催告期限从催告通知到达时起算催告期满后仍未履行的,对方当事人可以要求迟延履行方继续履行并承当违约责任,也可以与迟延履行方协议解除合同或者通知迟延履行方解除合同并可要求其赔偿损失催告期内的损失,由迟延履行一方承当第二十八条当事人一方迟延履行主要债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的继续履行合同已不必要或者违约造成的损害后果无法弥补的,相对方可以直接通知迟延履行一方解除合同并可要求其赔偿损失但法律、行政法规另有规定的除外第二十九条依照合同法第九十六条、第九十九条的规定,当事人一方行使解除权或者抵销权的,应当以书面形式通知对方当事人对方当事人如有异议,可以在通知到达后一个月内向人民法院起诉或者依据仲裁协议向仲裁机构申请仲裁人民法院仅就解除权、抵销权是否成立进行审查和裁判当事人一方为数人的,必需数人均作出行使解除权、抵销权的意思表示,最后作出的意思表示到达对方时,才发生解除、批销的效力第三十条依照合同法第九十九条的规定,当事人约定不得抵销的,也不得抵销第三十一条合同解除效力溯及于合同成立之时,但合同已局部履行的,解除效力不溯及已履行局部当事人另有约定的除外第三十二条依照合同法第一百零一条的规定,债务将合同标的物或者行的物拍卖、变卖所得价款交付提存部门时,提存成立,合同关系及债归于消灭第三十三条符合以下条件的,债务人可以依照有关规乏向相应的提存部门提存
(一)债务人具有民事行为能力
(二)债务人提存的意思表示真实;
(三)债权债务关系合法、明确;
(四)由于债权人的原因债务人无法履行;
(五)提存的标的物为债的标的物第三十四条合同法第一百零一条第二款规定的不适于提存的标的物包括
(一)低值、易损、易耗物品;
(二)鲜活、易腐物品;
(三)需要专门技术养护物品;
(四)超大型机械设备、建筑设施;
(五)其他不适于提存的物品不适于提存的合同标的物,债务人可以委托中介机构拍卖或者变卖,将拍卖或者变卖所得价款提存第三十五条提存部门为国家指定专门进行提存工作的部门提存地无提存部门的,可以向当地基层人民法院请求提存第三十六条合同成立后发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的客观情况巨大变化,致使订立合同的根底丧失,如继续履行合同对于一方当事人明显不公平,或者不能实现合同目的,当事人可以协商变更或者解除合同,协商不成的,可以请求人民法院变更或者解除合同是否变更或解除,由人民法院根据实际情况,依老实信用与公平原那么确定
五、违约责任第三十七条当事人协议变更合同的,是否承当违约责任和损害赔偿责任,依照变更协议当事人协议解除合同的,是否承当违约责任和损害赔偿责任,有协议的按照协议,没有协议的,依照合同法第九十七条处理第三十八条依照合同法第一百零八条的规定,当事人一方明确表示或者以自己的行为说明不履行合同义务的,对方可以在履行期限届满之前,请求违约方承当违约责任,也可以在预期违约的事实发生后、履行期限届满之前,请求违约方承当违约责任或者要求其在履行期限届满时实履行预期违约方也可以在履行期限届满前请求解除合并承当违约责任第三十九条因预期违约而解除合同的赔偿范围为提前终止合同而给守约方造成的实际损失合同中约定违约金或者定金条款的,依照本解释第处理第四十条合同法第一百一十三条规定的可得利益,指如履行合同守约方根据合同可以获得的预期利益第四十一条合同中既约定违约金又约定定金的,一方违约时,对方可以选择适用约定的违约金或者定金条款,不得同时适用合同中未订违约金或者定金条款的,或者违约金、定金款约定不明确的,不适用违约金或者定金规那么法律另有定的除外第四十二条当事人约定的违约金低于或者过分高于造成的损失的,均可以请求人民法院或者仲裁机构予以增或者予以适当减少;违约金总额以不超过实际损失为限约定的违约金超过造成损失的百分之二十的,视为“过高于造成的损失”,可以适当减少模板内容仅供参考 。