民法典物权编第16章担保物权一般规定【第386-393条】逐条权威释义全国人大法工委民法室编

民法典物权编第16章担保物权一般规定【第386593条】逐条权威释义提示与声明

1、本文档内容节录自《中华人民共和国民法典释义及适用指南（上册）》【黄薇主编，全国人大法工委民法室编，中国民主法制出版社2020年版】一书“物权编•担保物权分编条文释义”的主体内容；

2、本文档仅供个人学习研究使用中华人民共和国民法典第二编物权第四分编担保物权第十六章一般规定第三百八十六条【担保物权的定义】担保物权人在债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，依法享有就担保财产优先受偿的权利，但是法律另有规定的除外条文主旨本条是关于担保物权含义的规定条文释义担保物权是以直接支配特定财产的交换价值为内容，以确保债权实现为目的而设定的物权担保物权制度是现代民法的一项重要制度，在社会经济生活中发挥着以下重要作用第一，确保债权的实现债权是债权人请求债务人履行一定给付行为的请求权，而债务人是否履行给付行为，取决于债务人的信用如果债务人的信用较差，债权人实现债权就会面临较大风险;如果债权人没有足够的手段规避这种风险，债权人就只好放弃某种民事活动因此，如何规避交易风险，强化债权效力，确保债权实现是现代民商事立法的重要任务现代立法为此设计了两种制度一种是债的担保方式（如保证）；另一种是物的担保方式（即担保物权）这两种担保方式各有优点担保物权制度极大地强化了债权效力，减少了交易风险，可以有效确保债权实现第二，有利于促进社会的融资由于商业风险的存在，贷款者可能因担心贷款不能得到偿还而拒绝贷款或者少贷款，这将导致融资活动的减少，也会降低经营者发展生产的能力对贷款者来说，担保物权制度可以减少其忧虑；对借款者来说，在其信用建立之前，通过提供担保可以补充其信用状况，增强融资的能力担保物权制度有利于社会融资活动的进行商业银行法规定，商业银行贷款,借款人应当提供担保商业银行应当对保证人的偿还能力，抵押物、质物的权属和价值以及实现抵押权、质权的可行性进行严格审查这里的“抵押权和质权”就属于担保物权担保物权具有以下特征第一，担保物权以确保债权人的债权得到完全清偿为目的这是担保物权与其他物权的最大区别担保物权人与所有权人、用益物权人相比，对特定财产一般没有直接的使用、收益和处分的权利，只有对特定财产交换价值的支配权之所以有这些不同，最根本原因是担保物权旨在确保债务的清偿，是为确保债务的清偿而设立的因此，在担保物权设立时，要有被担保债权的存在，这是担保物权的一个重要属性从属性，从属于所担保的债权担保物权的从属性不但体现在担保物权的设立上，还体现在担保物权的转让、消灭等方面，本分编的多个条文体现了担保物权的从属性，例如，依据本法第388条，设立担保物权，应当依照本法和其他法律的规定订立担保合同，担保合同是主债权债务合同的从合同主债权债务合同无效的，担保合同无效，但是法律另有规定的除外第393条第1项规定，主债权消灭的，担保物权消灭第407条规定，抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保债权转让的，担保该债权的抵押权一并转让，但是法律另有规定或者当事人另有约定的除外债权人在其债权无法获得清偿时，便可以要求实现担保物权担保法规定，只有债务人不履行到期债务时，担保物权人可以实现担保物权为保护担保物权人的利益，同时也充分尊重当事人对实现担保物权的条件的安排，物权法增加了担保物权的实现条件民法典物权编延续了物权法的规定，担保物权人在两种情况下可以实现担保物权一是债务履行期届满时，债务人不履行债务的；二是发生当事人约定的可以实现担保物权的情形的第二，担保物权具有优先受偿的效力优先受偿性是担保物权的最主要效力优先受偿是指在债务人到期不清偿债务或者出现当事人约定的实现担保物权的情形时，债权人可以对担保财产进行折价或者拍卖、变卖担保财产，以所得的价款优先实现自己的债权担保物权的优先受偿性主要体现在两个方面一是优先于其他不享有担保物权的普通债权；二是有可能优先于其他物权，如后顺位的担保物权需要注意的是，担保物权的优先受偿性并不是绝对的，如果本法或者其他法律有特别的规定，担保物权的优先受偿效力会受到影响例如,海商法明确规定，船舶优先权人优先于担保物权人受偿因此，本条结尾的“但是法律另有规定的除外”就是指这些特殊情形第三，担保物权是在债务人或者第三人的财产上设立的权利债务人既可以以自己的财产，也可以第三人的财产为债权设立担保物权根据本法的规定，可以用于担保的财产范围比较广，既包括现在的财产，也包括将来的财产；既包括不动产，也包括动产在特定情形下还可以用权利进行担保，如本法规定的权利质权第四，担保物权具有物上代位性债权人设立担保物权并不以使用担保财产为目的，而是以取得该财产的交换价值为目的，因此，担保财产即使毁损、灭失，但代替该财产的交换价值还存在，担保物权的效力仍存在，但此时担保物权的效力转移到了该代替物上这就是担保物权的物上代位性对此，本法第390条明确规定，担保期间，担保财产毁损、灭失或者被征收等，担保物权人可以就获得的保险金、赔偿金或者补偿金等优先受偿被担保债权的履行期限未届满的，也可以提存该保险金、赔偿金或者补偿金等第三百八十七条【担保物权的适用范围和反担保】债权人在借贷、买卖等民事活动中，为保障实现其债权，需要担保的，可以依照本法和其他法律的规定设立担保物权第三人为债务人向债权人提供担保的，可以要求债务人提供反担保反担保适用本法和其他法律的规定条文主旨本条是关于担保物权适用范围及反担保的规定条文释义担保物权的适用范围是指担保物权可以适用的领域反担保是指替债务人提供担保的第三人，无论该第三人是提供人的担保还是物的担保，为了保证自己的追偿权得到实现，可以要求债务人为自己追偿权的实现提供担保对本条第1款的理解，应注意以下几点第一，担保物权适用于民事活动，不适用于国家行政行为、司法行为等不平等主体之间产生的关系担保物权是平等民事主体之间为确保债权的实现而设定的第二，为了引导当事人设定担保物权，本法列举了借贷、买卖两种典型的可以设定担保物权的民事活动，但可以设定担保物权的民事活动很广泛，并不仅限于这两种民事活动第三，因侵权行为产生的债权不能用事先设定担保物权的方式加以保障，但是因侵权行为已产生的债权，属于普通债权，可以用设定担保物权的方式确保该债权实现第四，本条第1款中的“其他法律”主要指海商法、农村土地承包法等对船舶抵押、土地经营权抵押作了规定，也为今后相关特别法规定担保物权留下接口本条第2款对反担保作了规定在由第三人提供担保物权的债权债务关系中，在债务人未清偿到期债务或者出现当事人约定的可以实现担保物权的情形时，提供担保财产的第三人应当承担担保责任，债权人可以就第三人提供的担保财产实现自己的债权第三人基于担保合同以及替代债务人清偿债务这一法律事实，有权向债务人追偿第三人为保障自己追偿权的实现，可以要求债务人向自己提供担保，这里的担保可以是债务人或者其他人提供的担保物权，也可以是其他人提供的保证反担保的法律性质、具体规则适用等方面与设立担保物权一样，因此，本款规定，反担保适用本法和其他法律的规定第三百八十八条【担保合同与主合同的关系】设立担保物权，应当依照本法和其他法律的规定订立担保合同担保合同包括抵押合同、质押合同和其他具有担保功能的合同担保合同是主债权债务合同的从合同主债权债务合同无效的，担保合同无效，但是法律另有规定的除外担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任条文主旨本条是关于担保合同从属性以及担保合同无效后法律责任的规定条文释义我国的法律和司法实践，对于意定担保物权的设立均要求采用书面形式订立合同本条规定，设立担保物权，应当依照本法和其他法律的规定订立担保合同担保合同属于民事合同的一种，其成立和生效应当符合合同编的有关规定担保合同除了包括本法规定的抵押合同、质押合同以外，还包括其他具有担保功能的合同担保物权的一个重要特点就是其附随于主债权债务关系，没有主债权债务关系的存在,担保关系也就没有了存在以及实现的可能和价值体现主债权债务关系的主要是主债权债务合同，体现担保关系的主要是担保合同担保关系必须以主债权债务关系的存在为前提从这个意义讲，担保合同是主债权债务合同的从合同对于担保物权的附随性，物权法规定,担保合同是主债权债务合同的从合同民法典物权编继承了物权法的规定根据本法第155条的规定，无效的民事法律行为自始没有法律约束力，当事人在合同中约定的权利义务关系自然就归于无效在担保物权中，主债权债务关系无效后，其约定的权利义务关系就不存在了根据担保关系的附随性，作为从合同的担保合同自然也归于无效本条第1款规定，担保合同是主债权债务合同的从合同主债权债务合同无效，担保合同无效，但是法律另有规定的除外需要指出的是，担保合同随主债权债务合同的无效而无效只是一般规则，并不是绝对的，在法律另有规定的情况下，担保合同可以作为独立合同存在,不受主债权债务合同效力的影响例如，本法规定的最高额抵押合同就具有相对的独立性在连续的交易关系中，其中一笔债权债务无效，并不影响整个最高额抵押合同的效力基于此，本条第1款专门规定“但是法律另有规定的除外”在主债权债务合同无效导致担保合同无效时，虽然不存在履行担保义务的问题，但债务人、担保人或者债权人并非不承担任何法律后果根据本法第157条的规定，民事法律行为无效后，行为人因该行为取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿有过错的一方应当赔偿对方由此所受到的损失；各方都有过错的，应当各自承担相应的责任法律另有规定的，依照其规定同样的道理，在主债权债务合同无效，担保合同也无效的情况下，如果债务人、担保人或者债权人对合同的无效有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任这里的“相应的民事责任”指当事人只承担与其过错程度相当的民事责任例如，担保合同无效完全是由于主债权债务合同违背公序良俗导致无效的，则过错完全在债务人与债权人，责任应完全由债务人和债权人自己承担需要强调的是，导致担保合同无效的原因很多，主债权债务合同无效导致担保合同无效只是原因之一在主债权债务合同有效的情况下，担保合同也可能无效例如，担保合同因违反法律、行政法规的强制性规定而无效，因担保人为无民事行为能力人而无效，等等也就是说，判断担保合同是否有效，不能仅以主债权债务合同是否有效为标准，还要看担保合同本身是否有本法规定的合同无效情形在主债权债务合同有效，担保合同无效的情形下,债务人、担保人或者债权人对担保合同无效有过错的，也应当各自承担相应的民事责任在这种情况下，如果是债务人为担保人，主债权债务合同仍然有效，只是主债权失去担保，其对担保合同无效有过错的，应当对债权人承担过错责任；如果第三人为担保人的，担保人不再承担责任，但是担保人对担保合同无效有过错的，其对债务未能履行的部分，承担相应的过错责任第三百八十九条【担保物权的担保范围】担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用当事人另有约定的，按照其约定条文主旨本条是关于担保物权的担保范围的规定条文释义担保物权的担保范围是指担保人所承担的担保责任范围根据本条规定，担保物权的担保范围包括

一、主债权主债权指债权人与债务人之间因债的法律关系所发生的原本债权，例如，金钱债权、交付货物的债权或者提供劳务的债权主债权是相对于利息和其他附随债权而言，不包括利息以及其他因主债权而产生的附随债权

二、利息利息指实现担保物权时主债权所应产生的一切收益一般来说，金钱债权都有利息，因此其当然也在担保范围内利息可以按照法律规定确定，也可以由当事人自己约定，但当事人不能违反法律规定约定过高的利息，否则超过部分的利息无效

三、违约金违约金指按照当事人的约定，一方当事人违约时，应当根据违约情况向另一方支付的一定数额的金钱在担保行为中，只有因债务人的违约行为导致产生支付违约金的义务时，违约金才可以纳入担保物权的担保范围此外，当事人约定了违约金，一方违约时应当按照该约定支付违约金如果约定的违约金低于或者高于造成的损失时，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以调整，此时在计算担保范围时，应当以人民法院或者仲裁机构最终确定的违约金数额为准

四、损害赔偿金损害赔偿金指一方当事人因违反合同或者因其他行为给债权人造成的财产、人身损失而给付的赔偿额损害赔偿金的范围可以由法律直接规定，或由双方当事人约定，在法律没有特别规定或者当事人没有约定的情况下，应按照完全赔偿原则确定具体赔偿数额赔偿全部损失，既包括赔偿直接损失，也包括赔偿可得利益损失直接损失指财产上的现实减少，可得利益损失指失去的可以预期取得的利益可得利益损失的确定需要坚持客观的原则

五、保管担保财产的费用保管担保财产的费用指债权人在占有担保财产期间因履行善良保管义务而支付的各种费用在担保期间，质权人和留置权人有妥善保管担保财产的义务但这并不意味着保管的费用由质权人或者留置权人负担，相反，债务人或者第三人将担保财产交由债权人占有的目的是为了向债权人担保履行债务，保管费用应当由债务人或者提供担保的第三人承担，否则不利于担保活动的进行，也不利于确保债权的实现

六、实现担保物权的费用实现担保物权的费用指担保物权人在实现担保物权过程中所花费的各种实际费用，如对担保财产的评估费用、拍卖或者变卖担保财产的费用、向人民法院申请强制变卖或者拍卖的费用等对担保物权所担保的债权范围，当事人可以依照自己的意思进行约定本条规定的“担保物权的担保范围包括主债权及其利息、违约金、损害赔偿金、保管担保财产和实现担保物权的费用”属于担保物权的法定担保范围，当事人约定的效力优先于本条规定的担保物权法定担保范围，当事人约定的担保物权的担保范围可以与本条第1款规定的范围不同第三百九十条【担保物权的物上代位性及代位物的提存】担保期间，担保财产毁损、灭失或者被征收等，担保物权人可以就获得的保险金、赔偿金或者补偿金等优先受偿被担保债权的履行期限未届满的，也可以提存该保险金、赔偿金或者补偿金等条文主旨本条是关于担保物权物上代位性的规定条文释义担保物权的物上代位性指担保物权的效力及于担保财产因毁损、灭失所得的赔偿金等代位物上，是担保物权的重要特征由于担保物权人设立担保物权并不以占有和使用担保财产为目的，而是以支配担保财产的交换价值为目的，所以，即使担保财产本身已经毁损、灭失，只要该担保财产交换价值的替代物还存在，该担保物权的效力就自动转移到了该替代物上这种效力不但在抵押权上存在，在质权、留置权上也存在根据本条规定，担保财产的代位物包括第一，赔偿金担保财产因第三人的侵权行为或者其他原因毁损、灭失时，担保人所获得的损害赔偿金可以作为担保财产的代位物但是，如果担保财产是由于债权人的原因导致担保财产毁损、灭失的，例如，质权人、留置权人因保管不善致使质押或者留置财产毁损、灭失的，应当承担赔偿责任，质权人、留置权人向出质人或者债务人支付的损害赔偿金不能作为担保财产的代位物第二，保险金担保人为担保财产投保的，因保险事故发生而致使担保财产毁损、灭失时，担保人可以请求保险人支付保险金该保险金可以作为代位物第三，补偿金这里的补偿金主要指担保财产被国家征收时，担保人从国家得到的补偿金担保期间，担保财产毁损、灭失或者被征收等产生的法律后果就是担保物权人可以就担保人所得的损害赔偿金、保险金或者补偿金等优先受偿，并且担保物权的受偿顺位不受影响,各担保物权人依照其对担保财产的受偿顺位对代位物行使权利在因担保财产毁损、灭失或者被征收产生代位物的时候，可能会出现两种情况一种情况是担保物权人的债权已经到期或者出现当事人约定的可以实现担保物权的情形此时，担保物权人可以立即在代位物上实现自己的优先受偿权；另一种情况是担保物权人的债权还没有到期在这种情况下，代位物虽然说是特定的，但是毕竟已经货币化，担保物权人对其控制的可能性降低，其到期实现债权的可能性也会降低，为保障担保物权人的债权得以实现，担保物权人可以提前在代位物上实现自己的债权；如果担保物权人还希望保留自己的期限利益，也可以不立即在代位物上实现担保物权，而等到债权履行期限届满或者出现当事人约定的可以实现担保物权的情形，再在代位物上优先受偿担保人可以自己或者应担保物权人的要求向提存机构提存该保险金、赔偿金或者补偿金等第三百九十一条【未经担保人同意转移债务的法律后果】第三人提供担保，未经其书面同意，债权人允许债务人转移全部或者部分债务的，担保人不再承担相应的担保责任条文主旨本条是关于债权人未经担保人同意允许债务人转移债务的法律后果的规定条文释义债务人将债务的全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意在有第三人提供担保的债权债务关系中，涉及的主体有债权人、债务人和担保人，债务人转移债务的，还应当经担保人书面同意第三人提供担保一般是基于其与债务人之间的信任关系或者对债务人的资产、信誉有所了解在担保关系中，一旦未经担保人同意，债务人擅自转移债务的，将给担保人带来较大风险，因为担保人对新的债务人可能一无所知设立担保物权虽然主要是为保障债权的实现，但是也要照顾担保人利益，特别是担保人是债务人以外的第三人时，如何平衡担保人、担保权人和债务人三者的利益就很重要正确理解本条应当注意以下几点一是本条只适用于第三人提供担保财产的情况，如果担保财产是由债务人自己提供的，除非债权人明确放弃担保物权或者债务的受让人明确表示愿意代为提供新的担保，否则债权人同意债务人转移债务的行为并不意味着债务人担保责任的免除二是债权人允许债务人转移债务必须要经提供担保的第三人的书面同意设立担保需要书面形式，担保人如果继续为新的债务人担保，这种变更也应当秉承书面的原则，否则视为不存在担保人的同意三是本条规定的债务转移不但包括债务人将债务全部转移给他人,也包括将部分债务转移给他人债权人许可债务人部分转移的，原债务人并不退出债务关系，只是其所应承担的债务额减少，新债务人与原债务人共同向债权人承担债务部分转移债务的也必须经担保人同意，否则担保人对转移出去的部分债务不承担担保责任四是未经担保人书面同意，债权人许可债务人转移全部债务的，可以免除担保人全部担保责任；债权人许可债务人转移部分债务的，可以免除担保人部分的担保责任，担保人还要对债务人未转移的债务承担担保责任第三百九十二条【人保和物保并存时担保权的实行规则】被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以请求保证人承担保证责任提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿条文主旨本条是关于物的担保与人的担保的关系的规定条文释义物的担保是以物担保债务的履行，包括本编规定的抵押权、质权和留置权；人的担保是以人的信誉担保债务的履行，指本法合同编规定的保证对于被担保的债权上既有物的担保又有人的担保的情况下，应如何处理物的担保与人的担保的关系问题，物权法第176条区分三种情况对物的担保与人的担保的关系作了规定，本条沿用了该规定L在当事人对物的担保和人的担保的关系有约定的情况下，应当尊重当事人的意思，按约定实现，这充分尊重了当事人的意思自治

2.在没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的情况下，应当先就物的担保实现担保物权因为,如果债权人先行使保证人提供的人的担保，保证人在履行保证责任后，还需要向最终的义务人一一债务人进行追索如果担保权人先行使债务人提供的物的担保,就可以免去保证人日后再向债务人行使追索权的烦琐，减少债权实现的成本和费用在债务人自己提供物的担保的情况下，请求保证人先承担担保责任，对保证人也是不公平的

3.在没有约定或者约定不明确，第三人提供物的担保，又有人的担保的情况下，应当允许当事人进行选择这样规定主要是基于以下考虑在没有约定或者约定不明确，第三人提供物的担保，又有人的担保的情况下，提供物保的第三人与保证人处于担保人的平等地位,都不是偿还债务的最终义务人，债务人才是最终义务人因此，债权人无论是先实现物的担保还是先实现人的担保，物的担保人或者保证人都存在向债务人追索的问题为保障债权人的债权得以充分实现，法律应当尊重债权人的意愿，允许担保权人享有选择权第三百九十三条【担保物权消灭事由】有下列情形之一的，担保物权消灭:

（一）主债权消灭；

（二）担保物权实现；

（三）债权人放弃担保物权；

（四）法律规定担保物权消灭的其他情形条文主旨本条是关于担保物权消灭原因的规定条文释义根据本条，在下列情形下担保物权消灭第一，因主债权的消灭而消灭担保物权是从属于主债权的权利，主债权消灭的，担保物权也随之消灭这里的“主债权消灭”是指主债权的全部消灭，根据担保物权的不可分性，主债权的部分消灭，担保物权仍然存在，担保财产仍然担保剩余的债权，直到债务人履行全部债务时为止此外，这里的“主债权消灭”指客观效果，与因谁的清偿而导致“主债权消灭”无关债务人自己清偿债务或者第三人代债务人清偿债务导致主债权消灭的，担保物权均消灭第二，担保物权实现导致担保物权消灭“担保物权实现”是指债务人到期不履行债务时，债权人与担保人约定以担保财产折价或者拍卖、变卖担保财产，以拍卖、变卖担保财产所得的价款优先受偿担保物权是为担保债权而设定的，担保物权实现就意味着担保物权人权利的实现，担保物权自然就归于消灭但是需要强调的是，担保物权一旦实现，无论其所担保的债权是否全部清偿，担保物权都消灭第三，债权人放弃担保物权导致担保物权消灭这里的“放弃”是指债权人的明示放弃，明示放弃主耍包括两种情形一是债权人用书面的形式明确表示放弃担保物权二是债权人以行为放弃例如，因债权人自己的行为导致担保财产毁损、灭失的，视为债权人放弃担保物权第四，法律规定的其他导致担保物权消灭的情形这是一个兜底性条款，主要是指本法或者其他法律规定的担保物权消灭的特殊情形，例如，留置权人对留置财产丧失占有或者留置权人接受债务人另行提供担保的，留置权消灭这是留置权消灭的特殊原因。