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国家开放大学电大本科《国际私法》2024-2025期末试题及答案(试卷号1020)
一、单项选择题(每小题1分,共io分,每小题只有一项答案正确,请将正确答案的序号填在答题纸上)
1.外国法院作出的发生法律效力的判决,需要中华人民共和国承认执行的,当事人可以直接向中华人民共和国有管辖权的()申请A.最高人民法院B.高级人民法院C.中级人民法院D.基层人民法院正确答案C
2.对特派员取证,我国()o A.允许B.不允许C.原则上不允许D.立法中未作规定正确答案C
3.一个人在国内有住所,在国外也有住所,其住所的确定方法是()A.以其内国的住所为住所B.以当事人选择的住所为住所C.以最后取得的住所为住所D.依最密切联系的原则确定住所正确答案A
4.美国籍人约翰1998年在我国北京市购住宅一套2000年,约翰被其所在公司派驻日本约翰将所购住宅转让给法国人巴姆后因付款两人发生争议在我国法院涉诉这起案件应适用的法律是()o A.美国法B.法国法C.可以选择适用美国法或法国法D.中国法正确答案D
5.船舶在光船租赁以前或者光船租赁期间,设立抵押权的,适用()的法律A.行为地法B.法院地法C.船旗国法D.原船舶登记国法律优先(3分)当事人具有的两个或两个以上国籍都是外国国籍,其解决的方法为以当事人最后取得的国籍为其国籍;以当事人住所地、经常居住地国家的国籍或以与当事人有最密切联系国家的国籍为其国籍;由法院从当事人两个或两个以上的国籍中确定一个国籍为当事人的国籍(3分)
(2)国籍消极冲突的解决国籍消极冲突的解决方法主要有以当事人住所所在地国家的国籍为其国籍如无住所或住所不能确定,则以居所所在地国家的国籍为其国籍;由法院来确定当事人的国籍;以与当事人有最密切联系的国家的国籍为当事人的国籍(4分)
五、论述题(共15分)
21.论物之所在地法原则的发展答⑴物权依物之所在地法是一个古老的原则,其产生可追溯到14世纪的意大利当时,著名的法学家巴托鲁斯提出了“法则区别说”o他主张关于物权法律关系问题,依物之所在地法当时的物权主要指土地及与土地有关的地役权等不动产物权至于动产物权,则是适用所有人的住所地法(3分)⑵19世纪末20世纪初,随着资本主义经济和国际商业活动的进一步发展,涉外民事关系日益复杂,出现动产所在地与动产所有人住所地不一致的情况,因而,适用属人法发生困难动产物权法律适用的新理论应运而生(3分)德国法学家萨维尼提出了“动产三分”说,他把动产分为三类第一类是不能确定其所在地的,如旅行者随身携带的行李,运输途中的物品等,这类动产经常处于变动状态,故应适用当事人住所地法;第二类是能够确定其所在地的,如摆设用的家具、图书、美术品等,这类动产应适用物之所在地法;第三类是所有者在住所地以外不定期托人保管的商品或者旅行者在国外暂时寄存的行李,对这类动产可以根据具体情况,或适用当事人住所地法,或适用财产所在地法(4分)萨维尼的“动产三分”说,提出了灵活的法律适用标准,由单纯的动产物权适用属人法过渡到适用物之所在地法,其学说在理论上为物权不分动产与不动产均适用物之所在地法奠定了基础19世纪末叶,一些国家的立法便开始采用这一原则此后,在各国的立法和实践中,几乎都采用了动产与不动产物权依物之所在地法这一原则(4分)⑶总之,目前,世界上绝大多数国家都承认了动产和不动产物权依物之所在地法这一公认的国际私法原则(1分)
六、案例题(共15分)
22.澳大利亚公民方某于2011年8月底来中国广东观光旅游,在此期间与原告中国公民柳某相识并建立了恋爱关系方某在广东观光两、三天后便返回了澳大利亚20n年10月17日,方某再次来到广东,与柳某相处一个星期后,便于同月25日在广州市民政局办理了结婚登记手续由于双方婚前相处的时间短,彼此了解不够,且婚后柳某拒绝与方某同居,双方无法建立起夫妻感情,双方互相埋怨2012年8月2日,柳某以双方婚前了解不够,感情基础差,婚后无法建立起感情,夫妻关系无法维持为理由,向广州市白云区人民法院起诉,要求与方某离婚方某在答辩中也认为双方大妻关系确难以维持,表示同意离婚,但要求将婚后所购的录像机一部归其所有柳某对此表示同意问
(1)对于本案,受理法院有无管辖权?⑵如受理法院有管辖权,本案应适用何国法律审理?答
(1)中国公民对不在中国领域内居住的人提起离婚之诉,属于有关身份关系的诉讼,依H~《中华人民共和国民事诉讼法》的规定,该诉讼由原告住所地或经常居住地的人民法院管辖因此对于本案,广州市白云区人民法院有管辖权(7分)⑵应适用中国法律《中华人民共和国涉外民事关系法律适用法》第26条规定,“协议离婚,当事人可以协议选择适用一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律当事人没有选择的,适用共同经常居所地法律;没有共同经常居所地的,适用共同国籍国法律;没有共同国籍的,适用办理离婚手续机构所在地法律;该法第27条规定,”诉讼离婚,适用法院地法律”(8分)正确答案D
6.北京某高校学生甲与美国一高校联系到该校就读,获准与学生甲住同一宿舍的学生乙产生嫉妒,盗用学生甲的名义给美国的学校发一函件,称不愿到该校就读学校遂取消学生甲的入学资格学生甲得知此事后,在中国法院提起诉讼本案应适用的法律是()O A.美国法律B.中国法律C.当事人在中国法律或美国法律之间作出选择D.双方当事人选择的第三国法律正确答案B
7.我国法律规定,涉外合同的当事人没有选择合同应适用的法律时,合同适用()o A.合同缔结地法
8.与合同有最密切联系的法律C.合同履行地法D.合同自体法正确答案B
8.韩国某汽车公司、日本某汽车公司、德国某汽车公司与中国某汽车公司在日本签订在中国建立合资企业的协议协议书约定合同履行过程中发生争议适用被告方法律该协议在履行中发生纠纷,中国某汽车公司在中国法院提起诉讼该案应适用()法律A.日本B.韩国C.德国D.中国正确答案D
9.中国公民女甲与日本公民男乙在日本登记结婚,婚后先后到英国和希腊定居婚后发生纠纷,女甲在中国法院提起离婚诉讼法院判定该婚姻关系是否成立的法律是()O A.双方当事人选择的法律B.日本C.英国D.希腊正确答案B
10.艾力1930生于泰国,在马来西亚有住所1987年,艾力到美国定居,1998年获得美国国籍1999年艾力来华投资2001年3月,艾力因病在华死亡艾力没有子女,其父母已先于艾力死亡艾力死亡前未立遗嘱处分其遗产艾力在华遗产应适用()法律处理A.中国B.美国C.泰国D.马来西亚正确答案A
二、多项选择题(每小题2分,共10分,每小题至少有一项答案正确,多选或少选均不得分)
11.物之所在地法解决与物权有关的法律冲突,具体说来,物之所在地法()A.决定物权客体的范围B.运送中的物品的物权关系C.决定动产与不动产的识别与区分D.决定物权的取得、转移、变更和消灭的条件正确答案ACD
12.识别可以基于以下()原因产生A.有关国家的法律对同一事实情况赋予了不同的性质B.有关国家的法律对同一事实情况划归不同的法律范畴C.与案件有关国家之间,一国法律上的概念是另一国家法律上所没有的D.受案法院法官对同一事实情况依与案件有关国家的法律作出了不同的解释正确答案ABC
13.外国法的内容通过各种途径仍不能查明,各国采用的解决方法有()o A.以法院地法代替应适用的外国法B.法院强制性要求当事人之间和解C.以权威学者的学说作为判案依据D.驳回当事人的诉讼请求或抗辩
14.我国加入《承认和执行外国仲裁裁决公约》提出的保留有()A.商事保留B.民事保留C.协议保留D.互惠保留正确答案AD
15.《中华人民共和国民事诉讼法》规定我国法院享有专属管辖的案件有()A.不动产纠纷案件B.港口作业中发生纠纷的案件C.遗产继承纠纷案件D.中外合资企业合同、中外合作企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同案件正确答案AD
三、判断题(每小题1分,共10分)
16.国际私法的核心任务就是要解决涉外民事关系中的法律适用问题(对)
17.国际私法渊源的最早表现形式是国际条约,迄今为止国际条约仍是国际私法最主要的渊源之一(错)
18.结果选择说是由意大利学者巴托鲁斯创立的(错)
19.侵权行为的损害赔偿,适用侵权行为地法,中华人民共和国法律不认为在中华人民共和国领域外发生的行为是侵权行为的,不作为侵权行为处理这条冲突规范是有条件选择性冲突规范(错)
20.国际私法中的识别问题是德国法学家萨维尼手19世纪提出来的(错)
21.发达国家单方面给予发展中国家以免征关税或减征关税的优惠待遇叫做非歧视待遇阀
22.加拿大、菲律宾等国家授予发明人专利权时,采用申请在先原则(错)
23.美国在判定合同关系中的最密切联系因素时,采用的方法是“特征履行说”(错)
24.国际投资合同的法律适用,国际上的一般作法是适用投资国的法律(错)
25.1961年《遗嘱处分方式法律冲突公约》对遗嘱的方式法律问题作了详尽的规定(对)
四、名词解释(每小题4分,共8分)
26.准据法是指按照冲突规范的指定援用来确定涉外民事关系当事人具体权利义务的特定实体法
27.承认与执行外国法院判决是两个既有联系又有区别的概念承认外国法院判决是指一国承认外国法院判决所确认的当事人之间的权利义务及其他事项在本国境内具有同等的法律效力执行外国法院判决是指在承认外国法院判决的基础上,依照本国的法定程序,与执行本国法院判决一样,对外国法院判决予以强制执行
五、筒答题(每小题8分,共24分)
28.简述涉外民事关系的特征答涉外民事关系具有以下三个法律特征⑴涉外性涉外民事关系具有涉外因素,这种涉外因素可以表现为法律关系主体的一方是外国的自然人、法人或者国家、法律关系的客体位于国外、法律关系的产生、变更或者消灭发生在国外(3分)⑵广泛性广泛性指涉外民事关系既包括婚姻家庭关系、财产继承关系、侵权关系等一般意义上民事关系,又包括各种商事合同关系,概言之,平等主体之间发生的具有涉外因素的财产关系以及与财产相联系的人身关系均属涉外民事关系的范畴(3分)⑶国际性涉外民事关系是在国际交往中产生的,在形式上通常表现为不同国家当事人之间的关系,实质上体现着国家之间的关系涉外民事关系要服从国家的对外政策,要受国际关系的制约(2分)
29.简述反致产生的原因与条件答反致产生的原因有两点
(1)对同一涉外民事关系的法律调整,法院地国与与案件有关国家分别规定了不同的冲突规范,这些冲突规范的系属不同(3分)⑵法院把冲突规范援引适用的外国法理解为包括该外国的冲突法和实体法,而且只适用该外国中的冲突法(3分)反致产生的条件是与案件有关国家的法律存在消极冲突,法院审理涉外民事案件时,根据各国冲突规范的规定都不适用各自国家的法律(2分)
30.简述法定继承的法律适用原则答国际上,关于法定继承的法律适用,主要以下几种原则(-)区别制也称分割制,即主张在涉外继承案件中,将死者的遗产区分为动产和不动产,分别适用不同的准据法,动产适用被继承人的属人法,不动产适用物之所在地法(2分)
(二)同一制又称为“单一制”,即把遗产视为一个整体,不管遗产分布在多少个国家,也不区分遗产中的动产和不动产,在涉外继承关系中统一适用单一的被继承人属人法的制度(2分)
(三)遗产所在地法(2分)
(四)合并制极个别国家在解决涉外继承法律问题时,采取以属人法为主,兼采财产所在地法的做法(2分)
六、论述题(共18分)
31.论意大利法则区别说答11世纪以后,意大利不同地区之间的人员交流频繁,法律冲突现象便开始发生这时的法律冲突表现为罗马法与城邦法、城邦法与城邦法之间的冲突冲突如发生罗马法在与城邦的法则之间,根据“特别法优于普通法”的罗马法原则,可适用城邦的法则,但是冲突发生在不同城邦的法则之间,就没有解决法律适用问题的规则法律冲突对各城邦之间的商业贸易是十分不利的,因而需耍找出解决法律冲突的规则,这就是意大利法则区别说产生的时代背景(4分)意大利法则区别说的代表人物是巴托鲁斯14世纪,巴托鲁斯在意大利和法国的一些法学家一些早期的法则区别理论或冲突原则的基础上,提出了自己的理论(3分)巴托鲁斯抓住了法律的域内效力与域外效力这个法律冲突的根本点,并且把解决法律冲突的问题分为两个相互联系的方面来进行探讨即城邦法则能否适用于城邦内的一切人和城邦法则能否适用于城邦以外的城邦居民巴托鲁斯解决这两个问题的方法仍然是完全借助他的先行者们把法则区分为物法、人法的学说,在他看来,所有法律无非有两大类,即人法和物法物法,必须且只能在制定者管辖领域内适用;人法(只要不是那种“令人厌恶”的法则),则是可以随人之所至而适用于域外的但是,在现实生活中,并无这种纯粹的物法法则和纯粹的人法法则,他便只得求助于法则词语结构的不同来进行这种区分(6分)巴托鲁斯方法虽悖谬可笑,巴托鲁斯的理论与方法也未完全摆脱注释学派的影响,但他已经把新兴资产阶级的文艺复兴运动所鼓吹的人文主义带人了国际私法领域这主要表现在他在过去封建主义法律适用上的绝对属地主义基础上,提出了一条法律适用上的属入主义,揭示了外国人法与本国物法之间的联系,阐示了法的域内效力与域外效力问题,提出了解决法律冲突的方法,从真正意义上创立了国际私法(5分)
七、案例题(每小题10分,共20分)
32.王某是已取得美国国籍并在纽约有住所的华人,1996年2月回中国探亲期间病故于上海,未留遗嘱王某在上海遗有一栋别墅和200万元人民币的存款,在纽约遗有一栋住房、两家商店及若干存款和汽车、珠宝等王某在纽约没有亲属,其在上海的亲属向人民法院提出财产继承请求问法院应适用什么法律审理这一案件?说明理由答此案中,适用的法律包括以下几个动产(即存款、汽车、珠宝和商店等)适用纽约州法律(2分)不动产中,上海的别墅适用中国法律,(2分)纽约的住房适用纽约州法律(2分)由于死者未留有遗嘱,所以本案适用法定继承(1分)对于涉外法定继承的法律适用,《民法通则》第149条规定,动产适用被继承人死亡时住所地法律,不动产适用不动产所在地法律(3分)
33.日本某公司于1988年5月7日向日本专利机构提出“防眼疲劳镜片”发明专利申请之后,该公司于1988年10月3日以相同的主题内容向中国专利局提出了发明专利申请,同时提出了优先权书面声明,并于1988年12月25日向中国专利局提交了第一次在日本提出专利申请的文件副本中国某大学光学研究所于1988年7月也成功地研制出一种用于减轻因荧屏所造成眼疲劳的镜片,这种镜片和日本某公司的镜片相比,无论在具体结构、技术处理,还是在技术效果上都是相同的中国某大学光学研究所于1988年9月10日向中国专利局提交“保健镜片”的发明专利申请问中国专利局应将专利权授予给谁?为什么?答中国专利局应将专利权授予日本某公司(2分)中国、日本两国共同参加了《保护工业产权巴黎公约》,因此,本案中专利权授予给谁的争议应以《保护工业产权巴黎公约》为依据进行断定(3分)《保护工业产权巴黎公约》规定了优先权原则,发明专利申请的优先权为12个月我国法律规定外国人在我国申请专利,只要按我国的法律规定提交了必要的文件,就享有公约规定的优先权(3分)中国某大学光学研究所虽然先于日本某公司在中国专利局申请专利,但这种申请行为不足以对抗公约规定的优先权,所以,该项专利权应授予日本某公司(2分)22国家开放大学电大本科《国际私法》期末试题及答案(试卷号1020)
一、单项选择题(每题2分,共20分,每题只有一项答案正确,请将正确答案的序号填在括号内)
1.法律的域外效力也称为()A.域内效力B.属地效力C.属人效力D.境外效力正确答案C
2.在“涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律,法律另有规定的除外”这条规范中,“系属”部分是()O A.涉外合同B.涉外合同当事人C.当事人选择的法律D.处理合同争议所适用的法律正确答案C
3.2010年《法律适用法》在总则第4条规定,“中华人民共和国法律对涉外民事关系有强制性规定的,直接适用该强制性规定,”该规定将理论提升为法律制度A.直接适用的法B.反致C.法律规避D.公共秩序保留正确答案A
4.在物权关系上,主张动产和不动产一律适用物之所在地法始于A.13世纪B.17世纪C.18世纪D.19世纪正确答案D
5.提出动产三分说的学者是o A.巴托鲁斯B,萨维尼C.戴西D.库克正确答案B
6.确定合同准据法最基本的学说是o A.意思自治说B.客观标志说C.最密切联系说D.特征性履行说正确答案A
7.我国加入的国际铁路货物运输公约是o A.《瓜达拉哈拉公约》
8.《海牙议定书》C.《关于铁路货物运输的国际公约》D.《国际铁路货物联运协定》正确答案D
8.在我国,侵权行为事实地和侵权结果发生地不一致时,由确定侵权行为地A.当事人B.人民法院C.致害人D.受害人正确答案B
9.《专利合作条约》规定从申请人取得优先权之日起的()内,可以单独向其成员国提交申请书译本,交纳规定的手续费A.3个月B.6个月C.12个月D.20个月正确答案D
10.涉外民事纠纷中,当事人可以()改变我国法院专属管辖A.书面协议选择他国法院B.书面协议选择我国其他法院C.口头协议选择我国其他法院D.协议选择仲裁裁决正确答案D
二、多项选择题(每题3分,共15分,每题至少有一项答案正确,多选或少选均不得分)
11.下列选项中属于最常见和常用的系属公式是()A.属人法B.物之所在地法C.行为地法D.法院地法正确答案ABCD
12.运送中的物品处于变换所在地的状态之中,所以不适用物之所在地法,可以适用()A.发运地法律B.送达地法律C.所有人属人法D.转让合同的准据法正确答案AB
13.甲国人特里长期居于乙国,丙国人王某长期居于中国,两人在北京经营相互竞争的同种产品特里不时在互联网上发布不利于王某的消息、,王某在中国法院起诉特里侵犯其名誉权、肖像权和姓名权关于该案的法律适用,根据我国相关法律规定,下列哪些选项是错误的?()A.名誉权的内容应适用中国法律,因为权利人的经常居住地在中国B.肖像权的侵害适用甲国法律,因为侵权人是甲国人C.姓名权的侵害适用乙国法律,因为侵权人的经常居所地在乙国D.网络侵权应当适用丙国法律,因为被侵权人是丙国人正确答案BCD
14.意思自治原则可以适用于()o A.合同关系B.夫妻财产关系C.继承关系D.管辖权确定正确答案ABCD
15.我国加入《关于向国外送达民事或商事司法文书和司法外文书公约》时提出声明,反对采用()方式在我国境内送达法律文书A.中央机关送达B.邮寄送达C.司法官员直接送达D.案件关系人直接送达正确答案BCD
三、名词解释(每题5分,共15分)
16.法律域内效力又称为法律的属地效力,是指一个国家法律的空间效力,即一国法律对居住在本国境内的人(包括本国人、外国人、无国籍人)、位于本国境内的物和发生在本国境内的事都具有拘束力
17.法定继承的区别制也称分割制,即主张在涉外继承案件中,将死者的遗产区分为动产和不动产,分别适用不同的准据法,动产适用被继承人的属人法,不动产适用物之所在地法
18.仲裁条款的独立性是指当国际商事合同无效或失效时,作为合同中的仲裁条款应独立于该合同而继续有效
四、筒述题(每题10分,共20分)
19.简述反致产生的原因与条件答反致产生的原因有两点
(1)对同一涉外民事关系的法律调整,法院地国与与案件有关国家分别规定了不同的冲突规范,这些冲突规范的系属不同(3分)⑵法院把冲突规范援引适用的外国法理解为包括该外国的冲突法和实体法,而且只适用该外国中的冲突法(3分)反致产生的条件是与案件有关国家的法律存在消极冲突,法院审理涉外民事案件时,根据各国冲突规范的规定都不适用各自国家的法律(4分)
20.简述国籍冲突的解决答国籍冲突可分为国籍的积极冲突和国籍的消极冲突,这两种冲突的解决方法是不同的,现分述如下
(1)国籍积极冲突的解决当事人具有两个或两个以上的国籍,其中一个是内国国籍,国际上通行的作法是内国国籍。