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《法律职业资格考试》试卷
(二)第一阶段检测题(含答案及解析)
二、单项选择题(共40题,每题1分,每题的备选项中,只有二个最正确或最符合题意)
1、死刑复核程序以其独特的特征区别于普通程序,又不同于其他特殊程序,下面对其特殊性表述中不正确的是()A、审理对象特殊死刑复核程序只适用于判处死刑的案件,包括判处死刑立即执行的案件和判处死刑缓期两年执行的案件B、所处的诉讼阶段特殊死刑复核程序的进行一般是在死刑判决作出之后,发生法律效力并交付执行之前C、核准权具有专属性依据刑事诉讼法的规定,有权进行死刑复核的机关只有最高人民法院D、报请复核的方式特殊依照法律有关规定,报请复核一般要按照法院的组织系统逐级上报,但在一些特殊情况下,也可以越级报核【参考答案】D【解析】依据《刑事诉讼法》第200条的规定,死刑复核程序不可以越级报核所以D是错误的
2、依据商业银行法的规定,商业银行逆境内可以设立分支机构,但其拨付各分支机构营运资金额的总和,不得超过总行资本金总额的多大比例?A、40%B、50%C、60%D、70%【参考答案】C
①被害人对被侵害的------具有处分权限
②被害人对所承诺的------的意义、范围具有理解能力
③承诺出于被害人的------意志
④被害人必须有的承诺下列哪一选瓒与题干空格内容相匹配?A法益事项一现实一一真实、B事项一—法益一现实一真实、C事项法益真实一现实、D法益事项真实一现实、【参考答案】D【考点】被害人承诺【解析】被害人请求或许可他人损害自己的合法权益,表明其自己已经放弃了该权益,既然如此,法律就没有必要再保护该权益损害被放弃的权益的行为,也就不构成犯罪但是,被害人承诺并非总是有效经被害人承诺的行为必须符合下列条件.才能排除行为的犯罪性1有效的承诺以承诺者对被侵害的权益有处分权限为前提例如,甲因为感情问题想自杀,她请乙把自己从楼上推下去即使甲是精神正常的成年人,乙也构成故意杀人罪因为甲无权承诺放弃自己的生命2承诺者必须对所承诺的事项的意义、范围具有理解能力例如经过小孩的承诺拐骗其的行为也是无效的,因为孩子对该行为没有理解能力3承诺是被害人的真实意志戏言性的承诺、被迫的承诺是无效的例如,朋友开玩笑时说“你杀了我吧”这种承诺就是无效的4事实上必须存在承诺,即承诺是现实的这是它与基于推定的承诺的主要区别,后者事实上并无被害人的承诺105承诺至迟必须存在于结果发生时,被害人在结果发生前改变承诺的,则原来的承诺无效但是,事后的承诺则不影响犯罪的成立因为如果允许被害人事后承诺,那么国家的追诉权就会受被害人意志的左右6经承诺所实施的行为不得超蹬承诺的范围例如,被害人同意行为人拿走自己家的电视机,如果行为人不仅拿了电视机,还拿了冰箱,那么他拿冰箱的行为就不能排除犯罪性故,只有D选项正确
19、甲在某证券交易大厅偷窥获得在该营业部开户的乙的资金账号及交易密码后,通过电话委托等方式在乙的资金账号上高吃低抛某一支股票,同时通过自己在证券交易部的资金账号低吃高抛同一支股票,造成乙损失30万元,甲从中获利20万元对甲应当如何处理?A、属于法无明文规定的情形,不以犯罪论处B、以盗窃罪论处C、以故意毁坏财物罪论处D、以操纵证券价格罪论处【参考答案】B【考点】盗窃罪、故意毁坏财物罪与操纵证券价格罪的特征区别与具体认定【解析】盗窃罪、故意毁坏财物罪与操纵证券价格罪的犯罪主观方面和客观方面不同,盗窃罪是以非法占有为目的,采取秘密窃取的方式窃取他人财物;故意毁坏财物罪主观上是故意毁坏财物的目的;操纵证券价格罪主观上必须是以获取不正当利益或者转嫁风险为目的,客观上是实行以自己为交易对象的自买自卖等操纵证券价格的行为甲秘密窃取乙的资金账号及交易密码,等于取得了乙财产的部分控制权,后来他通过高吃低抛乙的股票同时自己低吃高抛同一支股票的方式获利20万元,等于转移乙的财产权归自己所有,符合秘密窃取他人财物的特征,且他主观上也有非法占有他人财物的故意,因此构成盗窃罪参见《刑法》第182条有下列情形之一,操纵证券、期货交易价格,获取不正当利益或者转嫁风险,情节严重的,处五年以下有期徒刑11或者拘役,并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金
(一)单独或者合谋,集中资金优势、持股或者持仓优势或者利用信息优势联合或者连续买卖,操纵证券、期货交易价格的;
(二)与他人串通,以事先约定的时间、价格和方式相互进行证券、期货交易,或考相互买卖并不持有的证券影响证券、期货交易价格或者证券、期货交易量的;
(三)以自己为交易对象,进行不转移证券所有权的自买自卖,或者以自己为交易对象,自买自卖期货合约,影响证券、期货交易价格或者证券、期货交易量的;
(四)以其他方法操纵证券、期货交易价格的
20、我国某高级人民法院在审理涉外民商事案件时,根据中国法律适用某外国法律时,应当适用其何种规范?A、冲突法规范B、实体法规范C、准据法规范D、程序法规范【参考答案】:B【解析】在我国司法实践中冲突规范只指同外国的实体法规范
21、甲企业与乙银行签订借款合同,借款金额为10万元人民币借款期限为1年,由丙企业作为借款保证人合同签订3个月后,甲企业因扩大生产规模急需资金,遂与乙银行协商,将贷款金额增加到15万元,甲和银行通知了丙企业,丙企业未予答复后甲企业到期不能偿还债务该案中的保证责任应如何承担?A、丙企业不再承担保证责任,因为甲乙变更合同条款未得到丙的同土思B、丙企业对10万元应承担保证责任,增加的5万元不承担保证责任C、丙企业应承担15万元的保证责任,因为丙对于甲和银行的通知未予答复,视为默认12D、丙企业不再承担保证责任,因为保证合同因甲、乙变更了合同的数额条款而致保证合同无效【参考答案】B【解析】本题涉及主合同变更对保证责任的影响问题依据《担保法解释》第30条规定,保证期间债权人与债务人对主合同的数量、价款、币种、利率等内容作了变更,未经保证人同意的,如果减轻债务人的债务的,保证人仍应当对变更后的债务承担保证责任如果加重债务人债务的,保证人对加重的部分不承担保证责任故本题选项为B
22、下列有关调查取证的说法正确的是?A、对于审理案件需要的关于损害国家利益的事实,法院应当依职权主动调查取证B、涉及国家秘密的材料,法院应当依职权主动调取证据C、当事人及其诉讼代理人申请法院调查取证的,应当在举证期限届满前七日内提出D、当事人及其诉讼代理人申请法院调查取证被通知不予准许的,可以向被申请法院的上一级法院申请复议【参考答案】A【解析】《民事诉讼法》第64条第2款规定“当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据,或者人民法院认为审理案件需要的证据,人民法院应当调查收集”《证据规定》第15条规定“《民事诉讼法》第六十四条规定的“人民法院认为审理案件需要的证据”,是指以下情形
(一)涉及可能有损国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的事实;
(二)涉及依职权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等与实体争议无关的程序事项所以,A选项说法正确《证据规定》第17条规定“符合下列条件之一的,当事人及其诉讼代理人可以申请人民法院调查收集证据……
(二)涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的材料;……”可见,涉及国家秘密的材料应当是当事人申请法院调查,而不是法院依职权主动调取,B选项错误|学/法/网|《证据规定》第19条第1款规定“当事人及其诉讼代理人申请人民法院调查收集证据,不得迟于举证期限届满前七日”当事人及其当事人及其诉讼代理人申请人民法院调查收集证据,不得迟于举证期限届满前七日,而不是在举证期限届满前七日内提出,C选项错误《证据规定》第19条第2款规定“人民法院对当事人及其诉讼代理人的申请不予准许的,应当向当事人或其诉讼代理人送达通知书当事人及其诉讼代理人可以在收到通知书的次日起三日内向受理申请的人民法院书面申请复议一次人民法院应当在收到复议申请之日起五日内作出答复”当事人及其诉讼代理人申请法院调取证据被通知不予准许的,应当是向受理申请的人民法院申请复议,而非向上一级法院申请复议,D选项错误
1323、甲是某网站安全员,他通过计算机终端访问乙公司计算机信息系统,获取了该公司制作陶瓷器皿配方的商业秘密,并将其卖给丙公司,获利20万元甲构成何罪?A、非法侵入计算机信息系统罪B、盗窃罪C、侵占罪D、侵犯商业秘密罪【参考答案】D【考点】侵犯商业秘密罪【解析】非法侵入计算机系统罪要求侵入的是国家事务、国防建设、尖端科学技术领域的计算机信息系统,而甲侵入的是商业公司的计算机系统,不构成非法侵入计算机信息系统罪甲窃取乙公司商业秘密的行为,并卖给他人获取非法利益20万元,符合侵犯商业秘密罪的构成特征
24、有限责任公司召开股东会会议,应当于会议召开以前通知全体股东;但是,公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外A、十日B、十五日C、二十日D、三十日【参考答案】B【解析】第四十二条【会议通知及记录】召开股东会会议,应当于会议召开十五日前通知全体股东;但是,公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外股东会应当对所议事项的决定作成会议记录,出席会议的股东应当在会议记录上签名
25、甲为了能在自己的房子里欣赏远处的风景便与相邻的乙约定:乙不在自己的土地上从事高层建筑;作为补偿,甲每年支付给乙4000元14两年后,乙将该土地使用权转让给丙丙在该土地上建了一座高楼,与甲发生了纠纷对此纠纷,下列判断哪一个是正确的?A、甲对丙的土地不享有地役权B、甲有权不让丙建高楼,但得每年支付其4000元C、丙有权建高楼,但须补偿甲由此受到的损失D、甲与乙之间的合同因没有办理登记而无效【参考答案】A【解析】合同的相对性《合同法》第8条“依法成立的合同,对当事人具有法律约束力当事人应当按照约定履行自己的义务,不得擅自变更或者解除合同依法成立的合同,受法律保护”本题中甲乙之间的约定是甲在乙的土地上设立地役权的合同之债,根据合同的相对性,只在合同当事人之间具有法律约束力因此,甲对丙的土地并不享有地役权
26、甲公司对乙公司享有50万元债权,后乙公司分立为丙公司和丁公司,分立协议中约定原乙公司的一切债权债务由丁公司承担,一段时间后丁公司又分立出一独立公司戊公司原乙公司的债务应由谁承担?A、丙公司、丁公司和戊公司连带承担B、丁公司和戊公司连带承担C、丁公司和戊公司平均分担D、丙公司承担一半债务,丁公司和戊公司平均分担另一半债务【参考答案】A【解析】《公司法》第177条规定“公司分立前的债务由分立后的公司承担连带责任但是,公司在分立前与债权人就债务清偿达成的书面协议另有约定的除外”法人分立所导致的分立后的法人对原法人债务的连带责任不因债务人之间的约定而改变,只有债权人和债务人之间的另有约定才能改变这一连带责任,因此原乙公司的债务由分立后的丙公司和丁公司承担连带责任,丁公司又分立出戊公司,戊公司也需要对原乙公司的债务承担连带责任,本题只有A选项正确,BCD选项错误
27、甲想杀害身材高大的乙,打算先用安眠药使乙昏迷,然后勒乙的脖子,致其窒息死亡由于甲投放的安眠药较多,乙吞服安眠药后死亡对此,下列哪一选项是正确的?15A、甲的预备行为导致了乙死亡,仅成立故意杀人预备B、甲虽已着手实行杀人行为,但所预定的实行行为(勒乙的脖子)并未实施完毕,故只能认定为未实行终了的未遂C、甲已着手实行杀人行为,应认定为故意杀人既遂D、甲的行为是故意杀人预备与过失致人死亡罪的想象竞合犯,应从一重罪论处【参考答案】C【解析】犯罪预备是指行为人为实施犯罪准备工具、制造条件犯罪中止是指在实施犯罪过程中,自动停止和实施行为防止危害结果的产生,犯罪未遂,是指因为行为人一直意外的原因不能实现危害结果的发生犯罪终止,指危害结果已经发生了
28、湖广公司投资财产险200万元,在一次火灾意外中,公司遭受实际损失190万元,为保护和抢救多支出费用8万元,为确认保险责任范围内的损失交付的估价合理费用为4万元保险公司应向湖广公司赔偿A、198万元B、200万元C、190万元D、202万元【参考答案】D【解析】《保险法》第四十二条保险事故发生时,被保险人有责任尽力采取必要的措施,防止或者减少损失保险事故发生后,被保险人为防止或者减少保险标的的损失所支付的必要的、合理的费用,由保险人承担;保险人所承担的数额在保险标的损失赔偿金额以外另行计算,最高不超过保险金额的数额
1629、技术开发合同当事人在合同中没有约定风险责任的承担,在合同履行过程中,因出现无法克服的技术困难,导致研究开发失败或者部分失败,而双方又无法达成补充协议的,其风险责任由A、委托方承担B、研究开发方承担C、双方当事人合理分担D、双方当事人平均分担【参考答案】C【解析】本题涉及技术开发合同中风险负担问题依《合同法》第338条规定,在技术开发合同履行过程中,因出现无法克服的技术困难,致使研究开发失败或者部分失败的,该风险责任双方无约定,又无法达成补充协议的,由当事人合理分担故本题选项为C
30、某市中级人民法院对张三21岁被控强奸一案进行了公开审理,判处张三死刑立即执行张三认为量刑过重,提出上诉二审法院的哪种做法是正确的?A、应当公开开庭审理B、可以不开庭审理C、应当裁定撤销原判、发回重审D、应当提审【参考答案】C
31、某县人民法院一审以抢夺罪判处高某有期徒刑3年,一审宣判后高某向市中级人民法院提出上诉,县人民检察院未提出抗诉市中级人民法院经审理,认为原判认定事实清楚,证据充分,但罪名认定不当,量刑过轻,高某的行为构成抢劫罪,应判处有期徒刑6年市中级人民法院应当作出何种处理?A、将抢夺罪改判为抢劫罪,将原判刑期改为6年17B、在维持原判罪名的情况下将原判刑期改为6年C、在不加重原判刑罚的情况下将罪名改为抢劫罪D、维持原判【参考答案】C【解析】《刑诉解释》第257条规定第二审人民法院审理被告人或者其法定代理人、辩护人、近亲属提出上诉的案件,不得加重被告人的刑罚,并应当执行下列具体规定1共同犯罪案件,只有部分被告人提出上诉的,既不能加重提出上诉的被告人的刑罚,也不能加重其他同案被告人的刑罚;⑵对原判认定事实清楚、证据充分,只是认定的罪名不当的,在不加重原判刑罚的情况下,可以改变罪名;3对被告人实行数罪并罚的,不得加重决定执行的刑罚,也不能在维持原判决决定执行的刑罚不变的情况下,加重数罪中某罪的刑罚;4对被告人判处拘役或者有期徒刑宣告缓刑的,不得撤销原判决宣告的缓刑或者延长缓刑考验期;5对事实清楚、证据充分,但判处的刑罚畸轻,或者应当适用附加刑而没有适用的案件,不得撤销第一审判决,直接加重被告人的刑罚或者适用附加刑,也不得以事实不清或者证据不足发回第一审人民法院重新审理必须依法改判的,应当在第二审判决、裁定生效后,按照审判监督程序重新审判人民检察院提出抗诉或者自诉人提出上诉的案件,不受前款规定的限制但是人民检察院抗诉的案件,经第二审人民法院审理后,改判被告人死刑立即执行的,应当报请最高人民法院核准因此,答案为Co
32、n、董红系儿童影星,年满9周岁,片酬颇丰其父董军的亲弟董强,家居山区,生活较为困难董军征得董红口头同意后,将董红的片酬3000元以董红的名义赠与董强对董军这一民事行为的效力的下列表述,哪一个是正确的?A、有效理由是董军为其法定代理入,有权处理其财产B、有效理由是董军已征得董红的同意18C、无效理由是董军未征得董红母亲的同意D、无效理由是董军处分董红的财产不是为了董红的利益【参考答案】D【解析】评析本题考监护人的职责《民法通则》第18条第1款规定“监护人应当履行监护职责,保护被监护人的人身、财产及其他合法权益,除为被监护人的利益外,不得处理被监护人的财产”稍具迷惑力的是B,但它也只是“稍具”迷惑力而已因为如果被监护人具有同意能力,那么,他也就不再需要监护人了这表明,被监护人同意与否对于监护人行为的效力没有影响
33、某有限合伙企业不能清偿到期债务,债权人向人民法院申请该合伙企业破产,下列说法正确的是()A、合伙企业不适用破产程序B、如人民法院宣告合伙企业破产,经过破产还债程序后,合伙人对合伙企业债务不再承担责任C、如人民法院宣告合伙企业破产,经过破产还债程序后,普通合伙人对合伙企业债务仍承担无限连带责任D、如人民法院宣告合伙企业破产,经过破产还债程序后,所有合伙人对合伙企业债务均承担无限连带责任【参考答案】C【解析】《合伙企业法》第92条规定,合伙企业不能清偿到期债务的,债权人可以依法向人民法院提出破产清算申请,也可以要求普通合伙人清偿合伙企业依法被宣告破产的,普通合伙人对合伙企业债务仍应承担无限连带责任因此C选项正确
34、甲因涉嫌盗窃罪被逮捕经其辩护人申请,公安机关同意对甲取保候审公安机关应当如何办理变更手续?O0A、报请原批准机关审批B、报请原批准机关备案19【解析】《商业银行法》第19条第2款规定“商业银行在中华人民共和国境内设立分支机构,应当按照规定拨付与其经营规模相适应的营运资金额拨付各分支机构营运资金额的总和,不得超过总行资本金总额的60%”
3、家住上海的王甲继承其父遗产房屋三间,后将其改为铺面经营小商品在北京工作的王乙(王甲之弟)知道此事后,认为自己并没有放弃继承权,故与王甲交涉王甲对此不予理睬,王乙便向法院提起诉讼案件受理后,李某向法院主张自己作为被继承人的养子,拥有继承权,并通过法定程序以有独立请求权第三人的身份参加了诉讼诉讼中,李某认为自己与王氏两兄弟关系不错,担心打官司会伤了和气,便退出了诉讼不久,李认为退出不妥,又向法院要求参加诉讼针对本案的具体情况和诉讼法理论,下列哪一种观点是正确的A、作为诉讼参加人,李某不能重复参加本案诉讼B、根据诚信原则,李某不能再参加本案诉讼C、在最后一次庭审辩论终结之前,李某均可以参加本案诉讼D、只有在开庭审理之前,李某才能再参加本案诉讼【参考答案】C【解析】有独立请求权的第三人参加诉讼的时间.理论通说认为有独立请求权的第三人参加的是他人已经开始的诉讼,只要诉讼还在进行中,第三人都有权参加诉讼,而且此题中不属于按撤诉处理即无正当理由拒不到庭或者未经法庭许可中途退庭的情形,所以在最后一次辩论结束前李某均可以参加本案诉讼
4、甲雇佣乙为其火锅店的帮工,端送热水时将在店中玩耍的5岁小孩丙烫伤下列何种说法正确?A、由乙赔偿,因为乙是直接致伤害人B、由甲赔偿,因为甲是雇主C、由乙与丙的父母共同承担,因为乙是直接伤害人,而丙的父母未尽到监护责任D、由甲与丙的父母共同承担,因为甲是雇主,而丙的父母未尽到监护责任2C、自主决定并通知原批准机关D、要求原批准机关撤销逮捕决定【参考答案】C【解析】根据《刑事诉讼法》第73条规定,人民法院、人民检察院和公安机关如果发现对犯罪嫌疑人、被告人采取强制措施不当的,应当及时撤销或者变更公安机关释放被逮捕的人或者变更逮捕措施的,应当通知原批准的人民检察院公安局可以自己决定,无须再提请批准,只要通知即可因而选C
35、证券公司以下行为或做法中,符合《证券法》的有A、证券公司接受客户的全权委托而决定证券买卖、选择证券种类、决定买卖数量和买卖价格B、证券公司按照国家有关规定为客户买卖证券提供融资融券服务C、证券公司对客户证券买卖的收益或者赔偿证券买卖的损失作出承诺D、证券公司未经过其依法设立的营业场所私下接受客户委托买卖证券【参考答案】B【解析】第一百四十一条证券公司接受证券买卖的委托,应当根据委托书载明的证券名称、买卖数量、出价方式、价格幅度等,按照交易规则代理买卖证券,如实进行交易记录;买卖成交后,应当按照规定制作买卖成交报告单交付客户
36、公民甲的下列哪一行为属于民事代理行为?A、代理公民乙买一台旧电脑B、代理公民丙草拟一份重要的买卖合同C、代理公民丁向法院出示了一份丁的证言D、代理公民戊参加结婚登记【参考答案】A【解析】详见《民法通则》代理行为的职能
2037、甲与乙在青岛签订涉外合同时约定,凡是有争议就在北京仲裁后来甲乙发生了合同纠纷,甲申请仲裁,乙提出仲裁协议无效,应当向哪个法院申请?A、甲住所地的中级法院B、乙住所地的中级法院C、北京中院D、北京中院或青岛中院【参考答案】A【解析】根据《仲裁法解释》第12条规定“当事人向人民法院申请确认仲裁协议效力的案件,由仲裁协议约定的仲裁机构所在地的中级人民法院管辖;仲裁协议约定的仲裁机构不明确的,由仲裁协议签订地或者被申请人住所地的中级人民法院管辖”甲乙虽约定在北京仲裁,但是北京有北京仲裁委员会和国际贸易仲裁委员会,甲乙约定的仲裁机构不明确,所以应当由仲裁协议签订地青岛或被申请人甲住所地的中级人民法院管辖依照以上分析,A选项正确,BCD选项错误
38、关于有限责任公司股东向股东以外的人转让股权,下列说法错误的是A、经其他股东三分之二以上同意B、书面通知其他股东征求同意C、其他股东半数以上不同意转让的,不同意的股东应当购买该转让的股权;不购买的,视为同意转让D、经股东同意转让的股权,其他股东在同等条件下有优先购买权【参考答案】A【解析】A,根据第七十二条【股权对内对外转让】有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权股东向股东以外的人转让股权,应当经其他股东过半数同意股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意,其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的,视为同意转让其他股东半数以上不同21意转让的,不同意的股东应当购买该转让的股权;不购买的,视为同意转让经股东同意转让的股权,在同等条件下,其他股东有优先购买权两个以上股东主张行使优先购买权的,协商确定各自的购买比例;协商不成的,按照转让时各自的出资比例行使优先购买权公司章程对股权转让另有规定的,从其规定
39、债务人杜存刚于履行期限届满之时向债权人陈锦履行合同,要交付小站大米100吨,但是债务人杜存刚却在约定交货地点找不到陈锦,其便根据合同法的规定,将标的物大米提存那么,陈锦领取该被提存的小站大米的权利,白提存之日起内不行使而消灭,提存物扣除提存费用后A、1年归国家所有B、2年交还杜存刚C、2年交还陈锦D、5年归国家所有【参考答案】D【知识点】提存【解析】本题实际上是直接考查了《合同法》第104条债权人可以随时领取提存物,但债权人对债务人负有到期债务的,在债权人未履行债务或者提供担保之前,提存部门根据债务人的要求应当拒绝其领取提存物债权人领取提存物的权利,自提存之日起5年内不行使而消灭,提存物扣除提存费用后归国家所有依此,可知D项为正确答案
40、李某是从事建材销售的个体户.不久前,他收到一名老客户王某的电话,对方表示自己公司最近会大批量购进木地板.李某喜出望外,为了储备充足的货源,李某向某木地板生产企业购进了大量不同型号和品种的木地板,不料不久由于一种新型替代材料的出现导致木地板滞销,22王某等老客户也纷纷选择了新材料,李某所购的木地板存货则无人问津.则李某购买木地板的行为A、是有效行为,因为该行为效力与木地板市场行情之间无内在联系B、是有效行为,因为李某对行为虽存在误解,但意义并非重大C、是可撤销行为,因为李某对行为后果存在重大误解D、是无效行为,因为李某购进木地板是受到了王某的误导,其意思表示不是真实的【参考答案】A【解析】《民通意见》第71条规定,行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识,使行为的后果与自己的意思相悖,并造成较大损失的,可以认定为重大误解.李某对合同的这些内容均不存在误解,动机不影响其行为的效力,因此其购买木地板的行为有效,A选项正确,BCD选项错误.
二、多项选择题(共30题,每题2分,每题的备选项中,有两个或两个以上的符合题意)
2、下列哪项陈述符合保证人的范围,能够充当保证人?A、依法登记领取营业执照的独资企业B、依法登记领取营业执照的联营企业C、经核准登记领取营业执照的村办企业D、经民政部门核准登记的社会团体【参考答案】A,B,C,D【解析】《担保法》第7条“具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民,可以作保证人”《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第14条23“不具有完全代偿能力的法人、其他组织或者自然人,以保证人身份订立保证合同后,又以自己没有代偿能力要求免除保证责任的,人民法院不予支持《最高人民法院关于适用若干问题的解释》第15条“担保法第七条规定的其他组织主要包括
(一)依法登记领取营业执照的独资企业、合伙企业;
(二)依法登记领取营业执照的联营企业;
(三)依法登记领取营业执照的中外合作经营企业;
(四)经民政部门核准登记的社会团体;
(五)经核准登记领取营业执照的乡镇、街道、村办企业”
244、甲因出国留学,将自家一幅名人字画委托好友乙保管在此期间乙一直将该字面挂在自己家中欣赏,来他家的人也以为这幅字画是乙的,后来乙因做生意急需钱,便将该幅字画以3万元价格卖给丙甲回国后,发现自己的字画在丙家中,询问情况后,向法院起诉下列有关该纠纷的表述中哪些是正确的?A、乙与丙之间的买卖合同属于无效合同B、乙与丙之间的买卖合同属于效力未定的合同C、甲对该幅字画享有所有权D、丙对该幅字画享有所有权【参考答案】B,D【考点】效力未定民事行为;善意取得【解析】《合同法》第51条规定,无处分权的人处分他人财产,经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的,该合同有效本案中,乙将甲的画出售给丙,为无权处分,其行为法律效果待定故A错、B对善意取得,是指无权处分他人动产或不动产的占有人,在不法将不动产或动产转让给第三人以后,如果受让人在取得该动产或不动产时出于善意,就可依法取得该动产或不动产的所有权本题中的丙因善意取得制度而对该幅字画享有所有权故C错、D对
5、依据环境保护法有关规定,下列关于污染物排放标准的制定权限和效力的规定,说法正确的是哪些?A、凡是向已有地方污染物排放标准的区域排放污染物的,应当执行国家通行的排污标准B、国家排污标准中未作规定的项目,省级人民政府可以制定地方排污标准C、省级人民政府在制定地方排污标准时,可略低于已有国家排污标准D、地方排污标准须报国务院环保行政主管部门备案【参考答案】B,D25【解析】《环境保护法》第10条规定“国务院环境保护行政主管部门根据国家环境质量标准和国家经济、技术条件,制定国家污染物排放标准省、自治区、直辖市人民政府对国家污染物排放标准中未作规定的项目,可以制定地方污染物排放标准;对国家污染物排放标准中已作规定的项目,可以制定严于国家污染物排放标准的地方污染物排放标准地方污染物排放标准须报国务院环境保护行政主管部门备案凡是向已有地方污染物排放标准的区域排放污染物的,应当执行地方污染物排放标准”
6、根据民事诉讼法规定,我国法院与外国法院可以进行司法协助,互相委托,代为一定的诉讼行为但,我国法院应予以驳回或说明理由退回外国法院A、委托的事项同我国的主权、安全不相容的B、不属于我国法院职权范围的C、违反我国法律的基本准则或者我国国家、社会利益的D、外国法院委托我国法院代为送达法律文书,未附中文译本的【参考答案】A,B,C,D【解析】考查司法协助《民事诉讼法》第262条规定根据中华人民共和国缔结或者参加的国际条约,或者按照互惠原则,人民法院和外国法院可以相互请求,代为送达文书、调查取证以及进行其他诉讼行为外国法院请求协助的事项有损于中华人民共和国的主权、安全或者社会公共利益的,人民法院不予执行有损我国主权、安全、社会公共利益等几种情况才不予执行,也当然不应执行
7、王某购得名贵金表一块,并在保险公司办理了财产保险,保险价值3万元某日王某将金表放在办公桌上,公司同事刘某好奇心切,便拿表玩了起来,不小心将表摔在地上,此表后经修理,恢复了正常功能,但花了维修费3000元,下列关于本案的表述中,正确的是?A、王某既可以选择向刘某索赔,也可以选择要求保险公司索赔B、若保险公司向王某支付赔偿保险金,则王某不得再向刘某索赔C、若刘某向王某支付了赔偿费,则王某仍有权要求保险公司支付赔偿金26D、若王某在向保险公司索赔前放弃了对刘某的索赔权,则保险公司不承担赔偿保险金的责任【参考答案】A,B,D【解析】《保险法》第45条、第46条
8、为了维护商业银行的信用,《商业银行法》规定了商业银行在进行贷款业务时,应当遵守下列资产负债比例管理的规定下列的规定正确的是A、资本充足率不得低于8%B、贷款余额与存款余额的比例不得超过75%C、流动性资产余额与流动性负债余额的比例不得低于40%D、对同一借款人的贷款余额与商业银行资本余额的比例不得超过8%【参考答案】A,B【考点】商业银行的贷款规则[法理详析]参见前引《商业银行法》第三十九条商业银行贷款,应当遵守下列资产负债比例管理的规定
(一)资本充足率不得低于百分之八;
(二)贷款余额与存款余额的比例不得超过百分之七十五;
(三)流动性资产余额与流动性负债余额的比例不得低于百分之二十五;
(四)对同一借款人的贷款余额与商业银行资本余额的比例不得超过百分之十;
(五)国务院银行业监督管理机构对资产负债比例管理的其他规定本法施行前设立的商业银行,在本法施行后,其资产负债比例不符合前款规定的,应当在一定的期限内符合前款规定具体办法由国务院规定
9、下列有关保险人的问题中,哪些选项应给以否定的回答?()27A、保险人对财产保险合同中约定的保险费,是否不得用诉讼的方式要求投保人支付?B、保险合同成立后,保险人是否不得解除保险合同?C、人身保险合同因投保人迟延支付保险费而效力中止的,在中止期内被保险人发生了保险事故,保险人是否承办赔偿保险金的责任?D、保险合同中规定有免除保险人依法应承担的责任的条款时,是否保险人在订立保险合同时向投保人进行必要的提示并明确说明,则该条款即生效?【参考答案】A,D【解析】《保险法》第38条规定“保险人对人身保险的保险费,不得用诉讼方式要求投保人支付”财产保险并无此规定,故对A项问题应给以否定的回答A当选《保险法》第15条规定”除本法另有规定或者保险合同另有约定外,保险合同成立后,保险人不得解除保险合同”故B项问题需要进一步的条件而非简单回答肯否,故B不当选《保险法》第36条规定”合同约定分期支付保险费,投保人支付首期保险费后,除合同另有约定外,投保人超过规定的期限60日未支付当期保险费的,合同效力中止,或者由保险人按照合同约定的条件减少保险金额被保险人在前款规定期限内发生保险事故的,保险人应当按照合同约定给付保险金,但可以扣减欠交的保险费”故C项的问题应给以肯定的回答C不当选《保险法》第19条规定“采用保险人提供的格式条款订立的保险合同中的下列条款无效
(一)免除保险人依法应承担的义务或者加重投保人、被保险人责任的;
(二)排除投保人、被保险人或者受益人依法享有的权利的”故D项的回答应是否定的
10、王某设立甲个人独资企业,聘请李某为企业的总经理后由于王某的决策失误,欠乙公司20万元,王某决定解散甲企业下列说法正确的是()28A、王某有权委托李某清算B、王某有权自行清算C、清算结束后,应当由清算人办理注销登记D、乙公司有权请求法院指定清算人进行清算【参考答案】B,C,D【解析】根据《个人独资企业法》第27条的规定,个人独资企业解散,由投资人自行清算或者由债权人申请人民法院指定清算人进行清算投资人自行清算的,应当在清算前15日内书面通知债权人,无法通知的,应当予以公告债权人应当在接到通知之日起30日内,未接到通知的应当在公告之日起60日内,向投资人申报其债权可知A错误,BD正确根据该法第32条的规定,个人独资企业清算结束后,投资人或者人民法院指定的清算人应当编制清算报告,并于15日内到登记机关办理注销登记可知C正确
11、关于法定诉讼代理人,下列哪些认识是正确的?A、代理权的取得不是根据其所代理的当事人的委托授权B、在诉讼中可以按照自己的意志代理被代理人实施所有诉讼行为C、在诉讼中死亡的,产生与当事人死亡同样的法律后果D、所代理的当事人在诉讼中取得行为能力的,法定诉讼代理人则自动转化为委托代理人【参考答案】A,B【考点】法定代理人【解析】法定诉讼代理人,是指根据法律规定,代理无诉讼行为能力的当事人进行诉讼活动的人根据《民事诉讼法》第57条的规定,无诉讼行为能力人由他的监护人作为法定代理人代为诉讼因此,选项A正确法定诉讼代理人无须被代理人的授权即可自由处分诉讼权利和实体权利,其不仅能够行使一般性诉讼权利,如提供证据、委托代理人等,而且可以自由行使那些涉及实体利益处分的特殊诉讼权利,如提出、放弃、变更诉讼请求,自行和解、请求调解等所以法定诉讼代理人可以按照自己的意志代理被代理人实施所有诉讼行为,选项B正确尽管法定诉讼代理人具有类似当事人的诉讼地位,但他们与当事人仍然存在区别如果法定代理人死亡,则应根据《民法通则》第16条和第17条规定的顺序重新确定法定代理人,在法定代理人确定之前,则应根据《民事诉讼法》第136条的规定,一方当事人丧失诉讼行为能力,尚未确定法定代理人的,诉讼中止也就是说,在诉讼中,如果法定诉讼代理人死亡,法院可以另行指定监护人作为法定诉讼代理人继续诉讼,如果暂时没有其他监护人来充当法定诉讼代理人时,应裁定诉讼中止,而不是终结而根据《民事诉讼法》第I36条29【参考答案】B【解析】《人生损害赔偿解释》第九条第一款雇员在从事雇佣活动中至人损害的,雇主应当承贷赔偿责任,雇员因为重大过失或故意的,与雇主承担连带赔偿责任本题选B不选D的原因是:5岁小孩到店中玩耍,符合社会习惯,不能认定父母未尽到监护义务,故D错误(本题出自09年《白皮书》)
5、县公安局在对陈某的盗窃案侦查终结时发现陈某另有杀人嫌疑,但此时对陈某的侦查羁押期限已届满鉴于需对该杀人案进行侦查,公安局决定对陈某继续羁押,并重新计算侦查羁押期限此时公安局应如何履行法律手续?()A、报经人民检察院批准B、报人民检察院备案C、不必告知人民检察院D、报上级公安机关批准【参考答案】B【解析】《六机关规定》第32条规定,根据《刑事诉讼法》第128条的规定,公安机关在侦查期间,发现犯罪嫌疑人另有重要罪行,重新计算侦查羁押期限的,由公安机关决定,不再经人民检察院批准但须报人民检察院备案,人民检察院可以进行监督
6、郭某(6岁)与罗某发生争执,被打成轻伤,遂向法院提起自诉法庭审理中,罗某提出,审判员李某曾在开庭前违反规定与自诉人父亲及姐姐会见,要求李某回避,但郭某父亲及姐姐均否认此事法院院长经过审查作出李某回避的决定下列何人有权要求对回避决定进行复议?(20年试卷二第24题)A、郭某B、郭某父亲C、郭某姐姐D、李某【参考答案】D和第137条的规定,当事人死亡则可能产生诉讼中止或诉讼终结的不同后果由此可知,法定诉讼代理人在诉讼中死亡的,法院可以另行指定监护人作为法定诉讼代理人继续诉讼,而不是产生与当事人死亡同样的法律后果因此,选项C错误根据《民法通则》第70条的规定,被代理人取得或者恢复民事行为能力的,法定代理终止法定代理终止后是否委托代理人则由当事人的意思决定,如果当事人选择委托代理人进行诉讼,此种情况下应是当事人自愿选择的委托代理人而不是法定诉讼代理人自动转化为委托代理人因此,选项D错误
12、以下关于侵权责任承担的说法,哪些是正确的?A、侵权责任有过错责任也有无过错责任B、教唆他人实施侵权行为的,应承担连带责任C、教唆未成年人的,由教唆人承担全部责任D、法律规定承担连带责任的,被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任【参考答案】A,B,D【解析】《侵权责任法》第6条“行为人因过错侵害他人民事权益,应当承担侵权责任根据法律规定推定行为人有过错,行为人不能证明自己没有过错的,应当承担侵权责任”此即过错责任的规定《侵权责任法》第7条“行为人损害他人民事权益,不论行为人有无过错,法律规定应当承担侵权责任的,依照其规定”这是无过错责任的规定,A选项说法正确根据《侵权责任法》第9条第1款规定,教唆、帮助他人实施侵权行为的,应当与行为人承担连带责任因此,B选项说法正确根据《侵权责任法》第9条第2款“教唆、帮助无民事行为能力人、限制民事行为能力人实施侵权行为的,应当承担侵权责任;该无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人未尽到监护责任的,应当承担相应的责任”可见,未成年人父母未尽到监护义务的,也应承担相应责任而不是由教唆人承担全部责任,C选项说法错误根据《侵权责任法》第13条的规定“法律规定承担连带责任的,被侵权人有权请求部分或者全部连带责任人承担责任”因此,D选项正确
13、东莱公司诉希区公司支付货款一案,希区公司在判决生效后未履行判决所确定的义务,东莱公司向法院申请强制执行在执行过程中,希区公司提出目前暂时没有偿付能力,申请提供担保,对此,下列说法正确的是O O30A、希区公司的执行担保须经东莱公司同意,并由人民法院决定是否批准B、人民法院批准申请后,希区公司应该向法院提供财产担保,不能由第三人作担保C、希区公司提供担保后,可以在人民法院决定的暂缓执行期间内与东莱公司达成执行和解的协议D、在暂缓执行期间,东莱公司发现希区公司有转移担保财产的行为,人民法院可以恢复执行【参考答案】A,C,D【解析】《民事诉讼法》第208条规定“在执行中,被执行人向人民法院提供担保,并经申请执行人同意的,人民法院可以决定暂缓执行及暂缓执行的期限被执行人逾期仍不履行的,人民法院有权执行被执行人的担保财产或者担保人的财产”故A项正确根据《民诉意见》第269条规定,民事诉讼法规定的执行担保可以由被执行人向人民法院提供财产作担保,也可以由第三人出面作担保以财产作担保的,应提交保证书;由第三人担保的,应当提交担保书担保人应当具有代为履行或者代为承担赔偿责任的能力故B项错误《执行规定》第86条第1款规定”在执行中,双方当事人可以自愿达成和解协议,变更生效法律文书确定的履行义务主体、标的物及其数额、履行期限和履行方式”故C项正确根据《民诉意见》第268条规定,人民法院依照民事诉讼法的规定决定暂缓执行的,如果担保是有期限的,暂缓执行的期限应与担保期限一致,但最长不得超过一年被执行人或担保人对担保的财产在暂缓执行期间有转移、隐藏、变卖、毁损等行为的,人民法院可以恢复强制执行故D项正确
14、下列关于本票的叙述哪些是正确的?o A、我国票据法上的本票包括银行本票和商业本票B、本票的基本当事人只有出票人和收款人C、本票无须承兑D、本票是由出票人本人对持票人付款的票据【参考答案】B,C,D【考点】本票31【解析】《票据法》第73条规定”本票是出票人签发的,承诺自己在见票时无条件支付确定的金额给收款人或者持票人的票据本法所称本票,是指银行本票”出票人就是付款人,因此本票的当事人为出票人和收款人据此,A项错误,BD项正确承兑只出现在汇票中,据此,C项正确
15、下列情形中,当事人乙所行使的权利属于抗辩权的是A、甲和乙签订合同,约定同时履行,甲在乙还没有履行的情况下,请求乙履行,乙拒绝B.甲向乙请求返还500元钱,乙以从未欠甲钱为由予以拒绝,经查;乙所言属实C.甲向乙请求返还500元钱,乙以甲之债权已过诉讼时效为由予以拒绝D.甲欺诈乙而订立买卖合同,甲请求乙履行交付标的物的义务,乙则主张撤销合同【参考答案】A,C【考点】抗辩权【解析】A选项中乙行使的是同时履行抗辩权根据《合同法》第66条规定,当事人互负债务,没有先后履行顺序的,应当同时履行一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求一方在对方履行债务不符合约定时,有权拒绝其相应的履行要求因此A为应选项B选项甲向乙请求返还500元钱,乙以从未欠甲钱为由予以拒绝,其中乙否认的是整个民事法律关系的存在,属于否认权问题否认权与抗辩权的区别是,抗辩权是针对请求权而言的,没有请求权就没有抗辩权抗辩权以存在真实的民事法律关系为条件,而否认权与此不同,行使否认权的一方与对方之间不存在真实的民事法律关系C选项中乙以甲之债权已过诉讼时效为由予以拒绝行使的是永久抗辩权抗辩权可以分为永久的抗辩权和延期的抗辩权永久的抗辩权可以永久的对抗他人的请求,而延期的抗辩权只能暂时对抗他人的请求我国《民法通贝•]》规定的诉讼时效制度对于罹于诉讼时效的债权,债务人可以拒绝履行因此C为应选项32D选项是行使形成权形成权是指当事人一方可以以自己的行为使法律关系发生变动的权利,如追认权、撤销权、抵销权等根据《合同法》第54条下列合同,当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销
(一)因重大误解订立的;
(二)在订立合同时显失公平的一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立的合同,受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销乙主张撤销合同是行使撤销权的表现
16、某厂委托职工李小宏到深圳购买一批仪器,由于委托书中未写明具体规格,已买到的仪器不符合要求,此时款还未付,对此应如何处理?()A、该厂应向供货方付款B、由李小宏承担连带责任C、由该厂法定代表人王某承担责任D、由李小宏偿付全部货款【参考答案】A,B【考点】代理权的授予【解析】《民法通则》第65条规定,书面委托代理的授权委托书应当载明代理人的姓名或者名称、代理事项、权限和期间,并由委托人签名或者盖章委托书授权不明的,被代理人应当向第三人承担民事责任,代理人负连带责任本题中,某厂为徒代理人,李小宏为代理人,委托书中来写明授权事项,故A、B项正确
17、下列行为中,虽因主体不属于完全民事行为能力人,但行为效力不受影响的有()A、甲,14岁,接受在国外的小姨的1000元的赠与B、乙,16岁,购买变形金刚,价值100元C、丙,4岁,作画一幅,发表获得500元报酬D、丁,9岁,少儿电子琴获得一等奖,获得奖金1000元33【参考答案】A,B,C,D【考点】民事行为的效力【解析】根据《合同法》第47条的规定,限制民事行为能力人订立的合同,经法定代理人追认后,该合同有效,但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同,不必经法定代理人追认故B正确《民通意见》第6条规定,无民事行为能力、限制民事行为能力人接受奖励、赠与、报酬,他人不得以行为人无民事行为能力、限制民事行为能力为由,主张以上行为无效故A、C、D正确
18、依据我国法律规定,下列有关汇票与支票相互区别的表述中正确的是()0A、汇票可以背书转让,支票不能背书转让B、汇票有即期汇票与远期汇票,支票则均为见票即付C、汇票的票据权利时效为2年,支票则为6个月D、汇票上的收款人名称可以经出票人授权予以补记,支票上的收款人名称则不能补记【参考答案】B,C【考点】汇票与支票的区别【解析】票据作为有价证券最基本的特征便是流通性,故A不正确票据作为要式证券,票面上需要记载的事项是法定的,依据《票据法》第22条的规定,汇票出票时必须记载收款人名称,不允许授权补记而依据《票据法》第86条第1款的规定,支票的收款人名称是可以授权补记的故D不正确根据票据的分类和我国《票据法》的规定,B正确根据《票据法》第17条的规定,票据权利在下列期限内不行使而消灭
(一)持票人对票据的出票人和承兑人的权利,自票据到期日起2年见票即付的汇票、本票,自出票日起2年;
(二)持票人对支票出票人的权利,自出票日起6个月;
(三)持票人对前手的追索权,自被拒绝承兑或者被拒绝付款之日起6个月;
(四)持票人对前手的再追索权,自清偿日或者被提起诉讼之日起3个月故C正确
19、因不可抗力不能履行合同的全部或部分义务的当事人,负有以下哪些义务?A、对因不可抗力事件而不能履行合同义务的情况及时通知给另一方B、在合理期限内提供有关机关出具的证明C、不可抗力发生后继续履行34D、避免损失扩大【参考答案】A,B,D【解析】当事人一方因不可抗力不能履行合同的,应当及时通知对方,以减轻可能给对方造成的损失,并应当在合理期限内提供证明
20、在承包经营法律关系中,承包人有如下哪项权利?A、在符合法律规定的条件下将土地转包他人B、要在其承包的土地上盖房C、将承包经营权遗赠D、使用集体组织所有的农林设施【参考答案】A,D【解析】在承包经营法律关系中,承包人享有以下权利取得对土地或森林,山岭.草原.荒地.滩涂.水面的占有;有权使用承包人的土地或其他生产资料,独立进行生产经营活动承包人有权收取承包土地或其他生产资料的收益,并取得依约定额向发包人交付收益后所余收益的所有权公民个人的承包收益,可以继承;承包转出权,这是承包人对其承包权的处分,一般是承包人无劳动力或转营他业而将承包的土地转包;承包人承包土地以后,根据集体组织规定的制度使用集体组织所有的农林设施
21、根据我国仲裁法的规定,在不同的情况下仲裁庭可以作出不同的裁决下列有关仲裁裁决的说法哪些是正确的A、仲裁庭仲裁纠纷时,其中一部分事实已经清楚的,可以就该部分先行裁决B、被申请人经书面通知,无正当理由不到庭的,仲裁庭可以据此认定申请人的主张成立,缺席裁决C、当事人调解达成协议的,仲裁庭应制作调解书或根据调解结果制作裁决书D、仲裁裁决一经作出即发生法律效力,但对裁决书中的文字、计算错误,当事人可以请求仲裁庭补正【参考答案】A,C,D35【解析】2004司考真题80A对,仲裁法第55条规定,仲裁庭仲裁纠纷时,其中一部分事实已经清楚,可以就该部分先行裁决B错,仲裁法第42条规定,申请人经书面通知,无正当理由不到庭或者未经仲裁庭许可中途退庭的,可以视为撤回仲裁申请C对,仲裁法第51条第2款规定,调解达成协议的,仲裁庭应当制作调解书或者根据协议的结果制作裁决书调解书与裁决书具有同等法律效力D对,仲裁法第57条规定,裁决书自作出之日起发生法律效力仲裁法第56条规定,对裁决书中的文字、计算错误或者仲裁庭已经裁决但在裁决书中遗漏的事项,仲裁庭应当补正;当事人自收到裁决书之日起三十日内,可以请求仲裁庭补正
22、A县与B、C、D、E四县相邻,营业地在A县的环宇公司与营业地在B县的泰隆公司在C县签了一份标的额为5万元的买卖合同合同约定提货地点为环宇公司在C县的仓库提货方式为购方泰隆公司自提;发生纠纷的解决方式为在D县仲裁委员会仲裁,或到A县或E县人民法院起诉该买卖合同在履行过程中发生了争议在此情况下,环宇公司依法可以通过下列哪些方式解决该买卖合同纠纷?A、向D县仲裁委员会申请仲裁B、向B县人民法院起诉C、向C县人民法院起诉D、向A县或E县人民法院起诉【参考答案】B,C【解析】协议管辖《民事诉讼法》第24条”因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖”第25条合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖,但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定”《民诉意见》第24条合同的双方当事人选择管辖的协议不明确或者选择民事诉讼法第二十五条规定的人民法院中的两个以上人民法院管辖的,选择管辖的协议无效,依照民事诉讼法第二十四条的规定确定管辖”《仲裁法》第5条“当事人达成仲裁协议,一方向人民法院起诉的,人民法院不予受理,但仲裁协议无效的除外”《民诉意见》第146条”当事人在仲裁条款或协议中选择的仲裁机构不存36在或者选择裁决的事项超越仲裁机构权限的,人民法院有权依法受理当事人一方的起诉”《仲裁法》第10条第1款“仲裁委员会可以在直辖市和省、自治区人民政府所在地的市设立,也可以根据需要在其他设区的市设立,不按行政区划层层设立”因为约定的解决争议的条款无效,约定的仲裁机构不存在,约定了两个以上的法院且其中一个无管辖权,所以只能按《民事诉讼法》第24条规定,由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖本题中,B县为被告住所地,C县为合同履行地应当选择B、C项,排除A、D项
23、在国际双保理中,会形成出口商与进口商、出口商与出口保理商、出口保理商与进口保理商、进口商与进口保理商之间四种关系,下列有关他们之间关系说法正确的是A、在出口商与进口商之间是货物买卖合同关系B、在出口商与出口保理商之间是合同关系C、出口保理商与进口保理商之间是委托合同关系D、进口商与进口保理商之间是一种事实上的债权债务关系【参考答案】A,B,D【解析】出口保理商与进口保理商之间是一种相互保理合同关系,而不是委托合同关系
24、下列各项中,哪些属于实际全损?A、货物随船一起沉没B、茶叶被海水全部浸泡C、货物在装船持被装运港政府没收D、卖方出售的机器设备因船舶碰撞而受损,预估修理费为合同价格37【参考答案】A,B,C【解析】全部损失包括实际全损的推定全损实际全损,指货物全部毁灭或因受损而失去原有用途,或被保险人已无拘回地丧失了保险标的推定全损,指货物受损后对货物的修理费用国上续运到目的地的费用超过其运到后的价值
25、某市食品加工厂向该市粮油公司签发一张汇票,但未记载付款地试问下列哪些选项可能确定为付款地?A、汇票出票地B、付款人的营业场所C、付款人的住所地D、付款人的经常居住地【参考答案】B,C,D【解析】《票据法》第23条第3款关于“汇票上未记载付款地的,付款人的营业场所、住所或者经常居住地为付款她”的规定,本题目的正确答案应是B、C、Do完善了此题的答案和解析]
26、关于票据纠纷引起的诉讼,下列哪些人民法院应当受理?A、票据权利B、票据法上的非票据权利C、票据债务人以在票据未转让时的基础关系违法、双方不具有真实的交易关系和债权债务关系、持票人应付对价而未付对价为由,要求返还票据的D、票据被拒绝承兑或付款或行便追索权的【参考答案】A,B,C,D【解析】见《最高人民法院关于审理票据纠纷案件若干问题的规定》第1条、第2条、第3条
3827、保险人在下列哪些情况下享有解除保险合同的权利?A、人身保险合同中约定采用分期缴纳保险费的方式,投保人支付首期保险费之后,已超过合同约定的期限两年半未缴纳第二期的保险费的B、财产保险中保险事故发生后,被保险人不积极进行施救的C、财产保险中保险合同成立后,保险标的的危险程度增加的D、人身保险中投保人申报的被保险人年龄不真实,合同成立3个月后,保险人发现被保险人的真实年龄不符合合同约定的年龄限制的【参考答案】A,C,D【解析】答案ACD解析《保险法》第58条合同约定分期支付保险费,投保人支付首期保险费后,除合同另有约定外,投保人超过规定的期限六十日未支付当期保险费的,合同效力中止,或者由保险人按照合同约定的条件减少保险金额”据此,A项正确《保险法》第42条”保险事故发生时,被保险人有责任尽力采取必要的措施,防止或者减少损失”规定的是被保险人的积极义务,如果被保险人消极施救,也不能成为解除合同的要件,据此B项不选《保险法》第37条”在合同有效期内,保险标的危险程度增加的,被保险人按照合同约定应当及时通知保险人,保险人有权要求增加保险费或者解除合同被保险人未履行前款规定的通知义务的,因保险标的危险程度增加而发生的保险事故,保险人不承担赔偿责任”据此,C项正确《保险法》第54条投保人申报的被保险人年龄不真实,并且其真实年龄不符合合同约定的年龄限制的,保险人可以解除合同,并在扣除手续费后,向投保人退还保险费,但是自合同成立之日起逾二年的除外据此,D项正确
28、中国北京的卖方A与德国汉堡的买方B约定以FCA上海1000美元/吨的价格买卖花生,适用联合国买卖合同公约卖方在约定的时间将货物用车载至交货地点上海承运人处,在将货物卸下的期间,由于突降大雨,导致部分花生受潮,以下关于花生受潮的损失正确的有?()A、由卖方承担损失,因为货物还未卸下,风险尚未转移39【考点】对回避决定的复议【解析】本题考查了有权对回避决定申请复议的主体对此《刑诉解释》第28条规定,被决定回避的人员对决定有异议的,可以在恢复庭审前申请复议一次因此,有权对回避决定进行复议的主体为“被决定回避的人员”在本案中,“法院院长经过审查作出李某回避的决定”,审判员李某作为被决定回避的人员,有权要求对回避决定进行复议,选项D正确解答此题时,考生应注意,有权对作出回避的决定申请复议的主体不同于有权对驳回回避申请的决定提起复议的主体关于有权对驳回回避申请的决定提起复议的主体,《刑事诉讼法》第30条第3款规定“对驳回申请回避的决定,当事人及其法定代理人可以申请复议一次”《刑诉解释》第28条规定”……被驳回回避申请的当事人及其法定代理人对决定有异议的,可以当庭申请复议一次”因此,当事人及其法定代理人只有在其回避申请被驳回的前提下,才有权提起复议本案中不存在当事人及其法定代理人的回避申请被驳回的情形,因此,郭某或是郭某的父亲、郭某的姐姐都无权提起复议,选项A、B、C均不当选关于对驳回申请回避决定的复议,考生还应重点掌握《刑诉解释》第29条规定“不属于刑事诉讼法第二十八条、第二十九条所列情形的回避申请,由法庭当庭驳回并不得申请复议”即在缺乏法定理由情况下,当事人及其法定代理人的回避申请被驳回时,不享有复议权
7、
19、甲、乙、丙各出资5万元合伙开办一家餐馆,经营期间,丙提出退伙,甲、乙同意,三方约定丙放弃一切合伙权利,也不承担合伙债务下列选项哪一个是正确的?A、丙退伙后对原合伙的债务不承担责任B、B,丙退伙后对原合伙的债务仍承担连带清偿责任C、丙退伙后对原合伙的债务承担补充责任D、丙退伙后仍应以其出资额为限对原合伙债务承担清偿责任【参考答案】B【解析】评析[知识点]个人合伙退伙的责任承担B、由买方承担损失,因为已经完成交货,风险已经转移给买方C、由承运人承担损失D、如果从车上卸下的散装花生还包括卖给另一买方C的花生,则风险不转移给买方【参考答案】B,D【解析】【考点】风险转移,FCA术语【解析】FCA术语,如指定的地点不是卖方所在地而在其他任何地点,则当货物在卖方的运输工具上,尚未卸货而将货物交给买方指定或卖方选定的承运人或其他人处置时,交货即算完成而根据公约如果卖方有义务在某一特定地点把货物交付给承运人,则自货物于该地点交付给承运人时起,风险就移转到买方承担所以B正确根据公约,在货物被特定化之前,风险不转移,所以D正确
29、一般情况下,赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销,但依照法律规定下列赠与不可撤销(A、书面赠与合同B、具有扶贫性质的赠与合同C、具有救灾性质的赠与合同D、经过公证的赠与合同【参考答案】B,C,D【解析】本题涉及赠与合同中,赠与人的任意撤销权问题依《合同法》第286条规定,赠与人在赠与财产的权利转移之前,可以撤销赠与,但具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务的赠与合同,或者经过公证的赠与合同,不得撤销故本题选项为BCD
30、某仲裁机构对甲公司与乙公司之间的合同纠纷进行裁决后,乙公司不履行仲裁裁决甲公司向法院申请强制执行,乙公司申请法院裁定不予执行经审查,法院认为乙公司的申请理由成立,裁定不予执行该仲裁裁决对此,下列说法错误的是O A、甲公司可以就法院的裁定提请复议一次B、甲公司与乙公司可以重新达成仲裁协议申请仲裁40C、甲公司与乙公司可以按原仲裁协议申请仲裁D、当事人不可以再就该纠纷重新达成仲裁协议,此案只能向法院起诉【参考答案】A,C,D【解析】ACDo此题考查仲裁裁决不予执行的救济途径根据《仲裁法》第9条的规定,仲裁裁决不予执行的救济途径有两个起诉和重新达成仲裁协议仲裁
三、不定向选择题
1、甲、乙两人互发E-MAIL协商洽谈合同,5月30甲称“我有笔记本电脑一台,配置为…,九成新,8000元欲出手,”6月1日乙回电称“东西不错,7800元可要,”甲于6月2日回复“可以,6月7日到我这儿来”乙于6月4日回电“同意”,甲于当日收到上述E-MAIL为甲乙二人分别在A地、B地所发,甲的经常居住地为C地,乙的经常居住地为D地6月7日乙到甲处取电脑,发现甲的电脑运行速度明显比正常的慢,比约定的标准差很多,自己无法使用,便拒绝接受,甲遂降低价格,以3000元出手,乙同意并取走电脑,此时乙尚未付款请回答:本案中合同成立的地点为A、A地B、B地C、C地D、D地【参考答案】C【解析】合同成立的地点《合同法》第34条规定,承诺生效的地点为合同成立的地点采用数据电文形式订立合同的,收件人的主营业地为合同成立的地点;没有主营业地的,其经常居住地为合同成立的地点当事人另有约定的,按照其约定41但是,由于甲隐瞒了电脑的实际情况,使乙引起重大误解而达成了此合同,属于可撤消的合同.在乙发现后,二人重新订立合同.因此,合同签订地点(甲经常居住地)为合同成立地点.本题考查了合同成立的地点,可依据法条直接得到答案此外,对于合同成立的时间也应有所了解因合同签订地(成立地)关涉到合同纠纷案件的协议管辖地问题,所以必须掌握合同成立地的确定规则
2、一国甲公司与另一国乙公司订立国际货物买卖合同,假设1980年《联合国国际货物销售合同公约》适用于该买卖合同,那么依该公约的规定,甲公司对于所售货物的权利担保事项包括下列哪些?A、交付的货物为甲方所有B、交付的货物为甲方占有C、交付的货物在买方所在国或转售国不侵犯他人的知识产权D、交付的货物在世界范围内不侵犯他人的知识产权【参考答案】A,C【解析】【解析】《联合国国际货物销售合同公约》中规定的权利担保包括
(1)所有权担保该担保要求卖方必须保证对其所售货物享有完全的所有权,必须保证第三方不能提出任何权利或要求故A正确,B错误
(2)知识产权担保该担保要求卖方所交付的货物必须是第三方不能依工业产权或其他知识产权主张任何权利或要求的货物但对卖方的知识产权担保义务有一定地域限制和主观限制,要求第三方必须是依照货物使用地或转售地国家的法律、买方营业地国家的法律提出权利或要求,否则卖方不对买方承担担保义务故C正确,D错误
3、原告甲出差常住被告乙工作的旅馆,因而关系密切,2000年6月20,当原告又出差住宿时,被告请原告到家吃饭并向原告提出借5千元买车用第二天,原告借给被告人民币5千元,被告为原告留下借据2000年H月,原告在向被告人索要大款时,被告讲只能用其摩托车来抵债,否则,无钱还借款在这种情况下,原告同意被告的要求,摩托车作价5千元归原告所有,被告要回了借据事后,原告因驾驶摩托车发生事故,使得车子报废,便于2001年7月2日起诉到人民法院,以被告人所写5千元借据的复印件为证据,要求被告人还款请回答下列问题本案中的证据一一“借据的复印件”在民事诉讼法中属于42A、原始证据B、派生证据C、直接证据D、间接证据【参考答案】B,C【解析】见司法部指定教材关于民事诉讼证据的相关内容
4、根据我国《专利法》的规定,下列各项中,向外国申请专利的,应当事先报经国务院专利行政部门进行保密审查的有A、中国公民甲在美国完成的一项实用新型B、中国公民乙在中国完成的一项外观设计C、美国公民丙在中国完成的一项发明D、美国公民丁在中国完成的一项外观设计【参考答案】C【解析】《专利法》第20条第1款规定,任何单位或者个人将在中国完成的发明或者实用新型向外国申请专利的,应当事先报经国务院专利行政部门进行保密审查保密审查的程序、期限等按照国务院的规定执行据此,保密审查的条件可以归纳为三点
(1)任何单位或者个人;
(2)在中国完成的;
(3)发明或者实用新型|学\法\网|所以,中国公民在美国完成的实用新型无须保密审查,A选项错误外观设计不属于保密审查的范围,BD选项错误美国公民丙在中国完成的一项发明属于保密审查的范围,C选项正确
5、曲某因涉嫌爆炸罪被检察机关提起公诉某市中级人民法院经审理认为,曲某的犯罪行为虽然使公私财物遭受了重大损失,也没有法定减轻处罚情节,但根据案件特殊情况,可以在法定刑以下判处刑罚,于是判处曲某有期徒刑8年曲某在法定期间内没有提出上诉,检察机关也没有提出抗诉该案在程序上应当如何处理?()A、在上诉、抗诉期满后3日内报请上一级人民法院复核B、如果上一级人民法院同意原判,应当逐级报请最高人民法院核准43C、如果上一级人民法院不同意在法定刑以下判处刑罚,应在改判后逐级报请最高人民法院核准D、最高人民法院予以核准的,应当作出核准裁定书【参考答案】A,B,D【解析】根据《高法解释》第268条的规定,在法定刑以下判处刑罚的案件,被告人不提出上诉、人民检察院不提出抗诉的,在上诉、抗诉期满后3日内报请上一级人民法院复核上一级人民法院同意原判的,应当逐级报请最高人民法院核准;上一级人民法院不同意原判的,应当裁定发回重新审判或者改变管辖,按照第一审程序重新审理第270条规定,最高人民法院复核在法定刑以下的判处刑罚的案件,予以核准的,作出核准裁定书故本题正确答案为ABD在法定刑以下判处刑罚的核准程序是比较特殊的程序,请考生注意掌握
6、如果法律没有特别规定或合同没有特别约定,下列选项中的哪些人可以取得原物所生的自然孳息的所有权?A、农村土地承包经营权B、所有权人C、质权人D、抵押权人【参考答案】A,B【解析】见《民法通则》第71条、第80条、第81条,《担保法》第47条、第68条所有权人和用益物权人拥有孳息所有权,担保物权人只有孳息收取权附1《民法通则》第71条【财产所有权】财产所有权是指所有人依法对自己的财产享有占有、使用、收益和处分的权利《民法通则》第80条【土地所有权】国家所有的土地,可以依法由全民所有制单位使用,也可以依法确定由集体所有制单位使用,国家保护它的使用、收益的权利;使用单位有管理、保护、合理利用的义务公民、集体依法对集体所有的或者国家所有由集体使用的土地的承包经营权,受法律保护承包双方的权利和义务,依照法律由承包合同规定土地不得买卖、出租、抵押或者以其他形式非法转让《民法通则》第81条【自然资源所有权】国家所有的森林、山岭、草原、荒地、滩涂、水面等自然资源,可以依法由全民所有制单位使用,也可以依法确定由集体所有制单44位使用,国家保护它的使用、收益的权利;使用单位有管理、保护、合理利用的义务国家所有的矿藏,可以依法由全民所有制单位和集体所有制单位开采,也可以依法由公民采挖国家保护合法的采矿权公民、集体依法对集体所有的或者国家所有由集体使用森林、山岭、草原、荒地、滩涂、水面的承包经营权,受法律保护承包双方的权利和义务,依照法律由承包合同规定国家所有的矿藏、水流,国家所有的和法律规定属于集体所有的林地、山岭、草原,荒地、滩涂不得买卖、出租、抵押或者以其他形式非法转让附2《担保法》第47条债务履行期届满,债务人不履行债务致使抵押物被人民法院依法扣押的,自扣押之日起抵押权人有权收取由抵押物分离的天然孳息以及抵押人就抵押物可以收取的法定孳息抵押权人未将扣押抵押物的事实通知应当清偿法定孳息的义务人的,抵押权的效力不及于该孳息前款孳息应当先充抵收取孳息的费用《担保法》第68条质权人有权收取质物所生的孳息质押合同另有约定的,按照约定前款孳息应当先充抵收取孳息的费用
7、A银行起诉,其起诉期限与其起算点的正确表述是A、起诉期限20年,自2009年9月14日起开始计算B、起诉期限20年,自2010年1月4日起开始计算C、起诉期限3个月,自2010年1月4日起开始计算D、起诉期限3个月,自2010年3月15日起开始计算【参考答案】D【考点】行政诉讼的最长保护期[答案及解析]Do20年是最长保护期,不是起诉期限,AB首先排除2001年1月4日是行政机关做出具体行政行为的时间,当时银行并不知道,所以应该从3月15日实际知道该行为之日起算,正确答案是D
8、甲乙签订了一份借款合同,甲为借款人,乙为出借人借款数额为500万元,借款期限为两年丙、丁为该借款合同进行保证担保,担45保条款约定,如甲不能如期还款,丙、丁承担保证责任戊对甲乙的借款合同进行了抵押担保,担保物为一批布匹(价值300万元),未约定担保,请回答:设甲、乙之间的合同有效,甲与乙决定推迟还款期限1年,并将推迟还款协议内容通知了丙、丁、戊,丙、丁,戊是否承担担保责任?A、丙、丁、戊均承担担保责任B、丙、丁、戊均不承担担保责任C、丙、丁可不承担保证责任D、戊仍应承担抵押担保责任【参考答案】C,D【解析】本题一般保证,而且是没有约定保证期间的,保证期间推定为6个月,从主债务履行期限届满时候计算.《担保法》“债权人与债务人对主合同履行期限作了变动,未经保证人书面同意的,保证期间为原合同约定的或者法律规定的期间”因为甲与乙决定推迟还款期限1年没有经过保证人同意,故丙、丁的保证期间为原合同约定的主债务履行期限两年届满时开始计算6个月,所以丙、丁完全可以逃避掉保证责任.故C选项正确而抵押权消灭的期间为主债务诉讼时效届满之日起两年虽然甲乙推迟还款期限一年,仍未超出戊抵押权的消灭期间,故戊应承担抵押担保责任.D选项正确
9、赵某因故意杀人罪被判处死刑,缓期2年执行在死刑缓期执行期间,赵某因与其他罪犯发生纠纷,严重违反规章制度,造成重大伤亡事故下列选项中对赵某的处理不正确的是()A、2年期满后减为无期徒刑B、2年期满后减为15年以上20年以下有期徒刑C、其所犯之罪查证属实的,由最高人民法院核准,立即执行死刑46D、其所犯之罪查证属实的,由最高人民法院核准,2年期满后执行无期徒刑【参考答案】A,B,D【解析】根据我国《刑法》第50条规定,判处死刑缓期执行的,在死刑缓期执行期间,如果没有故意犯罪.2年期满以后,减为无期徒刑;如果确有重大立功表现,2年期满后,减为15年以上20年以下有期徒刑;如果故意犯罪,查证属实的,由最高人民法院核准,执行死刑赵某所犯之罪构成重大责任事故罪,属于故意犯罪,因此对赵某立即执行死刑
10、著名学者甲于1971年被迫害致死,甲于临终前将其回忆录手槁赠送给好友乙该手稿扉页上题有“吾将不久于人世,谨以此绝笔赠吾至友,望珍藏密室,令其永不面世”的字样乙依遗嘱秘藏之1991年乙病故,其继承人丙获得该手稿1994年丙将该手稿借于学者丁,供其研究甲的生平时参考丙在出借时声明“根据作者遗愿,手稿不得公诸于世”,丁应允1996年,丁在征得甲的继承人戊同意后,将手稿以“内部资料”的形式刊印400册,在一定范围内散发对有关当事人责任的认定,下列意见中何者为正确?A、丁侵犯了手稿原件所有人乙的发表权,应当承担民事责任B、丁侵犯了手稿作者甲的发表权,应当承担民事责任C、丙侵犯了手稿作者甲的著作权,应当承担民事责任D、丁不构成侵权,不承担民事责任【参考答案】B【解析】本题考著作权归属及著作权保护根据本题所给出的情况,乙因受赠获得甲手稿的所有权,丙因继承获得该手稿的所有权甲在赠与时附加了不得发表的条件,但未对著作权的其他方面做出处理,因此手稿的使用权、获得报酬权依法定继承由戊享有根据乙的遗嘱,丙、戊皆不得将该作品发表,因此丁将手稿刊印的行为不具有合法性,侵犯了甲的著作权丙将手稿出借丁个人的行为,不能视为“公之于众”,因此未侵犯甲的著作权,而是对自己享有所有权的财产的处分行为相关法条见《著作权法》第10条、第
18、19条,《著作权法实施条例》第15条、第17条等47[详解]《民通意见》第53条规定,合伙经营期间发生亏损,合伙人退出合伙时未按约定分担或者未合理分担合伙债务的,退伙人对原合伙的债务,应当承担清偿责任退伙人已分担合伙债务的,对其参加合伙期间的全部债务仍负连带责任所以,个人合伙中退伙以后,不管退伙人在退伙当时是否承担了其应该承担的份额,也不管当事人内部是如何约定的,退伙人都需要对其参与合伙期间所发生的债务对债权人承担无限连带责任
8、某市一大厦顶层悬挂的一幅巨幅广告牌,因大风而落下,砸伤了过路行人,此损害责任应由承担A、过路人B、大厦所有人C、广告所有人D、广告牌安装者【参考答案】C【解析】建筑物上的悬挂物造成他人伤害的,由它的所有人或管理人承担民事责任参见《民法通则》第126条
9、谢某对某公安局以其实施盗窃为由处以15日拘留的处罚不服,向法院提起行政诉讼该局向法院提供的证据有报案人的报案电话记录、公安人员询问笔录、失窃现场勘验笔录、现场提取指纹一枚,及该指纹系谢某左手拇指所留的鉴定书下列哪一种说法是正确的?A、对报案人所作的询问笔录应当加盖某公安局、公安人员和报案人印章B、现场提取的指纹为物证C、某公安局提供的证据均为直接证据D、根据某公安局所提供的证据,可以认定其处罚决定证据确实充分【参考答案】B
10、在罗某放火案中,钱某、孙某和吴某3家房屋均被烧毁一审时,钱某和孙某提起要求罗某赔偿损失的附带民事诉讼,吴某未主张一审判决宣告后,吴某欲让罗某赔偿财产损失下列哪一说法是正确的A、吴某可另行提起附带民事诉讼B、吴某不得再提起附带民事诉讼,可在刑事判决生效后另行提起民事诉讼C、吴某可提出上诉,请求法院在二审程序中判令罗某予以赔偿D、吴某既可另行提起附带民事诉讼,也可单独提起民事诉讼【参考答案】B
11、王某和张某签订了一份合同,约定同时履行,王某在自己还没有履行的情况下,请求张某履行,张某予以拒绝,这时张某所行使的权利是()A、请求权B、绝对权C、形成权D、抗辩权【参考答案】:D【解析】评析同时履行抗辩权,是指无先后履行顺序的双务合同债务人在对方未履行或者未提出履行之前,拒绝履行的权利《合同法》第66条规定”当事人互负债务,没有先后履行顺序的,应当同时履行一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求一方在对方履行债务不符合约定时,有权拒绝其相应的履行要求”
12、田某生有一子田一,一女田二,二人都已成家另过田一有一女儿,田二有两个儿子田某因身体较好一直单独生活,无须儿女的照顾2000年田二因急性心肌梗塞去世,田某十分悲痛不久也去世死后留下房屋5间,存款10万元这些遗产该如何继承A、田一是惟一的第一顺序法定继承人B、田
一、田二均有权继承,但因田二已死,其份额由配偶田二之夫继承C、田二先于田某死亡,其两个儿子应代替母田二作为第一顺序法定继承人D、田某生前十分偏爱田二,其遗产应由田二的两个儿子继承【参考答案】C【解析】继承法第11条规定被继承人的子女先于被继承人死亡的,由被继承人的子女的晚辈直系血亲代位继承代位继承人一般只能继承他的父亲或者母亲有权继承的遗产份额因此,田二的两个儿子应代位继承母亲应继承的份额,选项c为正确答案
13、下列有关法律规范的适用和备案的哪一种说法是正确的?A、地方性法规与部门规章对同一事项的规定不一致,不能确定如何适用时,由国务院作出最终裁决B、不同行政法规的特别规定与一般规定不一致不能确定如何适用时,由国务院裁决C、地方政府规章内容不适当的,国务院应当予以改变或者撤销D、凡被授权机关制定的法规违背授权目的的,授权和所制定的法规应当一并被撤销【参考答案】C
14、村民陈某在本村建一住宅镇政府认定其非法占用土地,违反《土地管理法》,作出拆除房屋、退还土地的决定,随后将房屋强制拆除陈某向法院提起诉讼,请求撤销镇政府的决定、确认拆除行为违法关于镇政府的权力,下列哪一选项是正确的?A、有权作出拆除决定,但无权强制执行B、有权作出拆除决定,也有权强制执行C、无权作出拆除决定,也无权强制执行D、无权作出拆除决定,但可以强制执行【参考答案】C【考点】行政决定的作出与强制执行【解析】《土地管理法》第77条规定,农村村民未经批准或者采取欺骗手段骗取批准,非法占用土地建住宅的,由县级以上人民政府土地行政主管部门责令退还非法占用的土地,限期拆除在非法占用的土地上新建的房屋超过省、自治区、直辖市规定的标准,多占的土地以非法占用土地论处由此可知,只有县级以上人民政府土地行政主管部门,才有权针对村民非法占用土地建住宅的行为,作出退还土地、限期拆除房屋的决定而镇政府无权对此作出决定所以A项、B项错误《土地管理法》第83条规定,依照本法规定,责令限期拆除在非法占用的土地上新建的建筑物和其他设施的,建设单位或个人必须立即停止施工,自行拆除;对继续施工的作出处罚决定的机关有权制止建设单位或者个人对责令限期拆除的行政处罚决定不服的,可以在接到责令限期拆除决定之日起15目内,向人民法院危诉;期满不起诉又不自行拆除的,由作出处罚决定的机关依法申请人民法院强制执行,费用由违法者承担根据该规定,只有人民法院有权强制执行拆除非法占用土地的房屋的决定,镇政府无权强制执行,即使是有权作出限期拆除决定的县级以上人民政府土地行政主管部门,也无权强制拆除,必须依法申请人民法院强制执行故D项错误,C项正确
15、甲下落不明满4年,甲父向法院申请宣告失踪,甲母向法院申请宣告死亡,甲妻未做表示人民法院应当如何处理?A、宣告失踪B、宣告死亡C、人民法院自行选择D、申请人协商确定【参考答案】A【解析】根据《民通意见》第25条,申请宣告死亡的利害关系人的顺序是
(一)配偶;
(二)父母、子女”,也即在宣告死亡的问题上,前一顺序不申请,后一顺序不得申请故甲母要求宣告甲死亡的申请无法得到批准,只能按照甲父的申请去宣告失踪
16、在现代民法上,占有作为一种独立于所有权和他物权的法律制度,其下列表述正确的是()A、所有权人的占有不受占有制度的保护B、只有非所有权人的占有受占有制度的保护C、只有非法占有受占有制度的保护D、所有权人的占有及非所有权人的合法占有、非法占有均受占有制度的保护【参考答案】D【解析】在现代民法上,占有作为独立于所有权和他物权的一项制度,无论所有权人的占有,还是非所有权人的合法占有、非法占有等均受占有制度的保护应当注意的是,我国《民法通则》及相关法律规定只将占有作为所有权的一项权能加以规范,并未承认占有作为一项独立的制度
17、赵某因故意伤害罪提起自诉,并提起附带民事诉讼由于各种原因,法院推迟了对附带民事诉讼部分的审理,先行对刑事部分做出了判决则针对附带民事部分的判决的上诉期限是?()A、5日B、10日C、15日D、20日【参考答案】C【解析】《刑诉解释》第242条规定,对附带民事判决或者裁定的上诉、抗诉期限,应当按照刑事部分的上诉、抗诉期限确定如果原审附带民事部分是另行审判的,上诉期限应当按照民事诉讼法规定的期限执行
18、经被害人承诺的行为要排除犯罪的成立至少符合下列4个条件:。