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法的现象是指能够经验的、凭直观的方式可以认识的法的外部联系的总和,是直观的感性对象一法本身;法的本质则是深藏于法的现象之后以至凭借直观的方式无从把握的法的内在联系,是人们对可感知的法的外部联系的真实本源的一种主观把握和理性抽象法的作用概念法对人的行为和社会关系所产生的影响分类预期作用与实际作用预期效果与实际效果之别2积极作用与消极作用对人与社会的有益性3规范作用与社会作用作用于人于社会关系的形势与内容之别规范作用与社会作用形式与实质、手段与目的的关系,即法通过其规范作用而实现其社会作用法的盛弛_某一个国家或社会的法律制度从落后状态向先进状态长期而缓慢发展的过程与路径法律权利规定或隐含在法律规范中,实现于法律关系中,主体以相对自由的作为或不作为方式获得利益的一种手段法律义务规定或隐含在法律规范中,实现于法律关系中,主体以相对抑制的作为或不作为方式保障权利主体获得利益的一种约束手段法律行为是指人们所实施的、能够发生法律效力、产生法律后果的行为金律责任由特定法律事实所引起的对损害予以补偿、强制履行或接受惩罚的特殊义务,亦即因违反第一性义务而引起的第二性义务法律发展与社会经济、政治、文化全面发展相适应、相协调的,包括了法律制度的变迁、法律精神的转换、法律体系的重构等在内的法律进步过程与趋势法律继曲_不同历史类型法律制度之间的延续、相承和继受,一般表现为旧法律制度(原有法)对新法律制度(现行法)的影响,新法律制度对旧法律制度的继受法律移植在鉴别、认同、调适、整合基础上,引进、吸收、采纳、摄取、同化外国法律,使之成为本国法律体系的有机组成部分法律移植的范围一是外国法;二是国际法律与惯例法制改革是指一个国家或社会.在其社会基本属性和社会基本制度结构保持相对稳定、其现行法律制度的基本属性也不根本改变的前提下,整体意义上的法律制度在法律的时代精神、法律的运作体制、具体法律制度等方面,自我创造、自我更新、自我完善、自我发展法制改革的关键与核心是法制观念的确立和法律制度的创新与发展立法特定主体依一定职权和程序.运用一定技术,制定、认可和变动法的活动立法体制关于立法权限、立法权运行、立法权载体的体系和制度所构成的有机整体其核心是关于立法权限的体系和制度立法体制是一国立法制度最重要的组成部分立法原则L立法主体据以进行立法活动的重要准绳,是立法指导思想在立法实践中的重要体现它反映立法主体在把立法指导思想同立法实践相结合的过程中要特别注重什么,是执政者立法意识和国家立法制度的重要反映守法国家机关、社会组织和公民个人依照法的规定,行使权利(权力)和履行义务(职责)的活动守法是法的实施的一种基本形式执法_国家行政机关和法律授权、委托组织及其公职人员在行使行政管理权过程中,依法定职权和程序,贯彻实施法律的活动司法」国家司法机关依法定职权和程序,具体应用法律处理案件的专门活动法律文也_指一个民族或国家在长期的共同生活过程中所认同的、相对稳定的、与法和法律现象有关的制度、意识和传统学说的总体包括法律意识、法律制度、法律实践,是法的制度、法的实施、法律教育和法学研究等活动中所积累起来的经验、智慧和知识,是人民从事各种法律活动的行为模式、传统、习惯法治根据法律治理国家是一种社会意识,属于法律文化中的观念层面,是法律文化中的重要内容,是人类文明发展到一定阶段的产物法制指法律和制度是指动态意义上的法制,即指立法、执法、司法、守法和对法律实施的监督,也包括法律宣传教育在内是指“依法办事”的原则法的本质的两个层次一)法是统治阶级意志的体现
(1)法是“意志”的体现
(2)法是“统治”阶级意志的体现
(3)法是统治“阶级”意志的体现
(4)法是“被奉为法律”的统治阶级的意志二)法由统治阶级的物质生活条件决定:法的阶级性与社会物质生活条件制约性是统一的
(1)社会物质生活条件都是由统治阶级来代表的
(2)社会物质生活条件只有通过统治阶级及其国家意志才能体现在法律中
(3)马克思主义关于阶级和阶级斗争的学说正是通过分析社会物质生活条件得出的.法的规范作用一)告示作用法代表国家向整个社会传达人们可能过必须如何行为的信息具有意识形态功能二)指引作用法通过规定人们的权利义务和违反法律规定应负法律责任来调整人们的行为一般指引与个别指引两种形式三)评价作用法作为一种行为的标准、尺度,具有判断、衡*人们行为的功能四)预测作用根据法的规定,人们可以预知人们之间将如何行为,特别是国家机关及其工作人员如何对待人们的行为,以此作出行动安排五)教育作用法通过把国家或社会的价值观念和价值标准凝结成固定的行为模式和法律符号,向人们灌输占支配地位的意识形态,使之渗透于或内化在人们心中,并借助人们的行为进一步广泛传播六)强制作用法制裁违法行为,增强法的权威性,保护人们的正当权利,增强人们的安全感法的局限性1)法只是许多社会调整方法的一种2)法并不能有效地干预和解决所有社会问题3)法具有保守性、僵化性和限制性4)法的运作成本巨大5)法的作用充分发挥需要依赖于一系列社会条件权利和义务是法学的核心范畴:
(1)权利和义务是从法律规范到法律关系在到法律责任的逻辑关系的各个环节的构成要素2)权利和义务贯穿于法的一切部门3)权利和义务通贯法律的运行和操作的整个过程4)权利和义务全面地表现和实现法的价值权利义务的分类
1、依存在形态:应有权利义务、习惯权利义务、法定权利义务、现实权利义务(从起点到终点)
2、依体现社会内容的重要程度,即在权利义务体系中的地位、功能、价值基本权利义务一普通权利义务
3、依对人们的效力范围一般权利义务(对世权利)一特殊权利义务(相对权利、对人权利、特定权利)
4、依因果关系第一性权利义务(原有权利)一第二性权利义务
5、依权利主体实现意志和利益的方式行动权利VS消极义务—接受权利VS积极义务
6、依权利主体不同个体权利义务一集体权利义务一国家权利义务一人类权利义务权利与义务的关系:(-)结构上的相关关系权利和义务是对立统一的关系.1V对立
①一个表征利益,一个表征负担;
②一个是主动,一个是受动权利和义务是法这一现象两个分离的、相反的成分和因素,是两个相互排斥的对立面
2、统一相互依存、相互贯通相互依存权利和义务不可能孤立的存在和发展,一方的存在和发展以另一方的存在和发展为条件相互贯通权利和义务相互渗透、相互包含,并在一定条件下相互转化(-)数■上的等值关系
1、一个社会的权利总■和义务总■是相等的
2、在具体法律关系中,权利和义务相互包含
(三)功能上的互补关系
1、权利直接体现法律的价值目标,义务保障价值目标和权利的实现
2、权利提供不确定指引,义务提供确定指引
3、义务的约束机制有助于建立秩序,权利的导向和激励机制有助于实现自由
(四)价值意义上的主次关系现阶段,应以权利为本位权利本位的法律特征1)法律面前人人平等2)权利义务关系范围内,权利是目的,义务是手段,法律设定义务的目的在于实现权利;权利是第一性因素,义务是第二性因素,权利是义务存在的依据和意义3)在法律没有明文禁止和强制的情况下,可作出权利推定4)权利主体在行使权利时,只受法律规定的限制,限制的目的在于遵照和保障他人权利5)人们在享有权利、成为权利主体前提下,应承担相应义务,在行使权利和履行义务的实践中实现权利义务的一致性法律责任认定与归结的原则:
(1)责任法定原则
(2)因果联系原则
(3)责任与处罚相当原则
(4)责任自负原则法律责任的减轻与免除概念比较:免责:虽然违法者事实上违反了法律,并具备承担法律责任的条件,但由于法律规定的某些主客观条件,可被部分或全部免除法律责任一存在被免除不负责任(无责任)虽然违法者事实上或形式上违反了法律,但并不具备承担法律责任的条件,故没有法律责任一自始不存在免责的条件和方式:(D时效免责
(2)不诉免责
(3)自首、立功免责
(4)补救免责
(5)协议免责或意定免责
(6)自助免责
(7)人道主义免责法律演进与发展的特点:(D模式一两种模式进化论与建构论
(2)道路一两种道路本土化与国际化
(3)动力来源一两种类型内源型与外源型法律演进与发展的基本规律:(D动力一社会发展引导和促进法律演进与发展,是最终决定力
(2)综合来看一根本动力是社会内部需求的增长,同时离不开外部环境的推动;既有社会自然进化成分,又有社会理性建构成分;既有本土化内容,又有国际化影响
(3)从技术角度来看一法律规范、法律制度、法律适用程序和技术从简单到复杂、从粗糙到精细、从感性到理性、从含混杂乱到明确和体系化、从单纯注重法律实体内容到特别注重法律程序对于法律实体内容的优先性、从单纯追求实体正义到特别追求程序正义
(4)从法律内容和价值蕴含来看一从“义务本位”到“权利本位”
(5)在姿态上一从独立法律体系的自我确证封闭式发展到互有差异多法律体系的彼此交流与融合的开放式发展
(6)在具体途径上一对于历时性的本国历史形成的法律传统自觉不自觉的继承;对于共时性的其他国家和社会的现存法律借鉴或移植;立足本国或本社会的现实需求的法律制度的创新或改革例如中国的老传统与新传统法律继承的特点“扬弃”D在法律继承过程中,既有抛弃又有保存;2)从主体角度看,赋予新的阶级内容和社会功能,是普遍的现象和做法,不加分析的拿来主义和历史虚无主义都是不科学的,不符合历史实际的法律继承的原因1)社会生活条件的历史延续性决定了法律继承的客观存在;2)法律的相对独立性决定法的演进与发展过程中的继承与延续;3)法律作为人类文明成果的共同性决定了法的继承的必要性;4)法律演进与发展的历史事实也验证了法律继承法律继承的内容:(D法律概念、技术
(2)反映商品一市场经济规律的法律原则和规范
(3)反映民主政治的法律原则和规范
(4)有关社会公共事务的组织管理的法律规定法律移植的原因)社会发展与法律发展的不平衡性决定了法律移植的必然性;2)市场经济客观规律和根本特征决定了法律移植的必要性;3)法律移植就是法律方面的对外开放,是整个社会对外开放的应有内容;4)法律移植还是法制现代化的必然需要立法的特征1)由特定主体进行的活动2)依一定职权进行的活动3)依一定程序进行的活动4)运用一定技术进行的活动5)制定、认可和变动法的活动中国现行立法权限的划分体制
1、基本定性中央统一领导和一定程度的分权.多级并存、多类结合的立法权划分体制它不同于上述三种某始终的任何一种:中国的立法权不是有一个机关行使的,因而不是单一制;有两个以上机关行使,但不是同一个立法权,不是复合制;也不是制衡体制
2、具体释义:
(1)中央统一领导和一定程度的分权也即,首先,最重要的国家立法权也就是立宪权和立法律权属于中央,并在整个立法体制中处于领导地位,下位的立法权不得与上位的宪法和法律相抵触;其二,立法权一定程度在中央和地方之间分权,由中央和地方多方面主体行使
(2)多级并存全国人大及其常委会制定国家法律;国务院及其所属部门分别制定行政法规和部门规章;一般地方制定地方性法规和地方政府规章不同的立法并存
(3)多类结合所制定规范性法律文件,同民族自治地方立法及自治法规、特别行政区立法及规范性法律文件,在类别上有差别相似级别上的多种类
3、基本成因国情根据:
(1)国家性质要求
(2)发展不平衡3)经济市场经济;政治民主集中制
(4)消除历史沉淀物的需要中国立法的基本原则:
(1)宪法原则
(2)法治原则
(3)民主原则
(4)科学原则o守法的构成要素:(D主体一个国家或社会中应当遵守法律的主体
(2)范围:守法必须遵守的行为规范种类,在我国宪法、法律、行政法规、部门规章、地方性法规、地方政府规章等
(3)内容行使法律权利、履行法律义务守法的根据和理由:
(1)法的要求
(2)守法主体出于契约式的利益和信用的考虑
(3)惧怕法律制裁
(4)出于社会压力
(5)出于心理惯性
(6)道德的要求执法的特征:
(1)主体一特定性
(2)内容——广泛性
(3)活动——单方性
(4)行为一主动性
(5)行使一优益性执法的原则:(D合法
(2)合理
(3)效率司法的特点:
(1)专属性
(2)程序性
(3)专业性
(4)权威性司法的原则:
(1)司法法治一“以事实为依据,以法律为准绳”
(2)司法平辱—“公民在法律面前一律平等”
(3)司法权独立行使
(4)司法责任
(5)司法公正法的价值
1、目的价值,又称外在价值、对象价值,是指法律在发挥作用的过程中能够保护或助长的那些值得希冀或美好的东西
2、内在价值,或形式价值,是法律自身所应当具有的值得追求的品质或属性
3、第三种意义上的法的价值,是指所包含的价值评判标准法的价值评价标准马克思主义观点:生产力标准、人道主义标准、历史主义标准、现实主义标准法的价值整合的原则1)兼顾协调原则
(2)法益权衡原则
(3)维护法的安定性原则法律确认和保障自由的原则:
(1)每个人自由并存
(2)非干预
(3)公益干预
(4)有限干预自由需要法律的确认和保障:
(1)自由需要法律排除人们之间的相互侵害
(2)自由需要法律排除主体自身对自由的滥用
(3)自由实现的条件需要法律确认和保障法对秩序的维护作用
1.维护价值统治秩序
2.维护权力运行秩序
3.维护经济秩序
4.维护正常的社会生活秩序
5.建立和维护国际政治经济新秩序秩序概念匚自然界和人类社会发展变化的规律性现象特征一致性、连续性、稳定性几种主要的秩序观:
(1)等级结构秩序观
(2)自由平等秩序观
(3)社会本位秩序观
(4)历史唯物主义秩序观效率与公平关系:既相适应又相矛盾
①适应方面以效率为标准配置社会资源,促进经济增长,才有可能实现高层次公平,即共同富裕
②矛盾方面如果把效率绝对化,不考虑公平,会导致收入悬殊,两极分化,从根本上损害效率解决矛盾扩大互补性、扩大适应性解决矛盾的可能性:a.良好的社会制度下,效率和公平本质上是统一的b.社会公平提高意味着社会效率提高c.效率以公平竞争为前提法律文化的作用:(D沟通作用
(2)选择作用
(3)指令作用
(4)整合作用
(5)社会化作用社会主义法治国家的基本特征第一.维护以公有制为主体,以国有经济为主导的社会主义经济基础的法治第二,维护以工人阶级为领导、以工农联盟为基础的人民民主专政国体的法治因为民主是法治的前提和基础,法治是民主的体现和保障社会主义法治国家必须使人民民主制度化、法律化,用自己的法律和制度来保障人民民主专政国体的实现第三,维护马克思主义在意识形态领域指导地位的法治社会主义法治国家是以马克思列宁主义、毛泽东思想、邓小平理论、“三个代表”重要思想和科学发展观作为指导思想的这就决定了它必须维护马克思主义在国家意识形态中的指导地位,从而保证我国社会主义法制建设始终沿着正确的方向前进第四,是维护中国共产党领导地位的法治共产党的领导是社会主义法治国家的特征和优势。